立法规范金融控股扩张论文

导语：立法规范金融控股扩张论文一文来源于网友上传，不代表本站观点，若需要原创文章可咨询客服老师，欢迎参考。

编者按：本文主要从问题的提出；金融控股公司模式：我国金融业从分业经营迈向综合经营的现实选择；我国金融控股公司风险之厘定：一种内外相结合的二元分析视角；完善我国金融控股公司的风险防范法律机制：平衡金融效率与安全的可行性措施；结语进行论述。其中，主要包括：金融业分业经营与综合经营实际上是风险秩序与效率利益博弈的结果、我国综合经营方式选择之动因、综合经营方式是适应金融一体化和自由化的结果、金融控股公司模式之现实选择、金融控股公司特征之界定、金融控股公司适合我国之原因分析、我国金融控股公司主要的内部风险、我国金融控股公司主要的外部风险、完善内部风险防范之法律措施、完善外部风险防范之法律措施等，具体请详见。

论文内容提要:本文首先论证了综合经营的发展趋势，认为金融控股公司是我国综合经营的可选模式，并在分析我国金融控股公司风险的基础上，从内外风险防范的视角，提出了完善我国金融控股公司风险防范法律机制的若干构想。金融控股公司的日益扩张是现代公司的发展趋势。金融控股公司在为公司带来诸多利益的同时也产生了许多风险。为了防范这些风险，我国应当建立起完善的金融控股公司风险防范法律机制。

论文关键词:综合经营；金融控股公司；风险防范；法律机制

一、问题的提出

美国也于1999年颁布了《金融现代化服务法》，重新实行综合经营，但是在金融经营中，依然遵循自由市场的理念，综合经营实践步伐缓慢。2008年，由美国次贷危机引发的全球金融危机导致美国第四大投资银行雷曼兄弟公司宣布破产，第三大和第五大投资银行美林公司和贝尔斯登公司分别被美国银行和摩根大通银行收购。

我国虽然在1993年金融工作会上提出金融业分业经营，但2001年加入了WTO组织，面对着变革与创新的国际社会，我国金融业将如何应对？2005年《中共中央关于制定国民经济和社会发展第十一个五年规划的建议》中明确要求在加快金融体制改革中进行“稳步推进金融业综合经营试点”的工作。

面对国际金融体系的巨大变革和国内金融改革的迫切需求，我们应当重新思考：我国金融业分业经营是否还适应当前的经济发展？综合经营中金融控股公司模式是否是最适合我国金融业发展的模式？金融控股公司模式对于我国金融业发展又会带来哪些风险？如何构建既符合安全理念又具有效率思维的金融控股公司风险防范法律机制？这些都是我们必须认真思考和应对的。

二、金融控股公司模式：我国金融业从分业经营迈向综合经营的现实选择

金融业分业经营与综合经营实际上是风险秩序与效率利益博弈的结果。分业经营不仅可以防止金融资本与商业资本和产业资本结合形成的金融寡头垄断，还可以防范银行资金流入股市，扰乱金融秩序，进而可以防止金融风险，[3]甚至可以降低商业金融机构的经营风险，避免综合经营产生利益冲突而损害投资者的利益。

（一）我国综合经营方式选择之动因

我国虽然在1993年就明确地确立了分业经营的金融发展方向，[6]但实践中，我国金融分业经营面临诸多挑战：

1．综合经营方式是适应金融一体化和自由化的结果。2001年加入WTO后，我国政府存在着按照WTO框架重构金融法制的义务。与此同时，国外金融机构将大量进入我国，我国金融机构也必须参与国际竞争。发展的趋势表明，要参与国际竞争，商业银行、证券公司、保险公司都应积极开拓更广泛的业务范围和领域。国外金融机构能从事全面金融业务，在竞争中将占据有利位置。因此，金融业综合经营方式顺应了全球金融创新的发展理念，有利于提高我国金融机构国际竞争力。

2．综合经营方式是金融服务现代化的迫切要求。由于电子技术的迅速应用，使得金融创新层出不穷，传统单一的分业经营业务日益萎缩，金融业被迫要求新的利润增长点，新形势下的综合经营呼之欲出。在世纪之交的近几年，美、日等发达国家纷纷采用综合性法典式金融立法新模式，先变法后改革，加大推动其金融服务现代化的力度和步伐，致使金融政策自由化、金融服务网络化、金融企业巨型化与金融服务贸易全球化均呈加速发展之势。

（二）金融控股公司模式之现实选择

从世界金融业的发展历程来看，综合经营方式大体可以分为三种：一种是以德国及欧盟为代表的综合银行模式；另一种是以美国、日本为代表的金融控股公司模式；第三种是以英国及加拿大等英联邦国家为代表的母子公司模式。前两种模式是当前金融领域内综合经营方式的主流。综合银行模式是指“银行除经营传统银行业务外，还得直接兼营证券业务，至于其他诸如保险或信托业务，则必须以转投资子公司方式经营。”

1．金融控股公司特征之界定。从《多元化金融集团监管的最终文件》中所表述的“金融控股公司”的概念来看，我们不难归纳出其显著的特征。首先，是“在同一控制权下”，这就意味着金融控股公司通过控股或其他的控制方式实现对其他金融公司的实际控制。我国台湾地区《金融控股公司法》第4条将“控制性持股”作为金融控股公司实际控制的界定标准，其规定：“控制性持股，指持有一银行、保险公司或证券商已发有表决权股份总数或资本总额超过25%，或直接、间接选任或指派一银行、保险公司或证券商超过半数之董事。”

2．金融控股公司适合我国之原因分析。综合评述了该模式的基本特征后，我们接下来就应当进一步追问“该模式是否为适合我国国情的模式”。

三、我国金融控股公司风险之厘定：一种内外相结合的二元分析视角

金融控股公司模式虽能获得规模经济、范围经济、协同效应和分散经营风险等益处，但同时也带来了一系列的问题和风险。对于金融控股公司的风险存在，学者们有不同的认识：有学者从生态学的角度研究金融体系，并从金融生态的概念分析入手，研究我国金融生态链的构成，分别从金融生态主体、金融生态环境、金融生态协调机制三个方面分析我国金融风险的生成，并提出防范和化解金融控股公司风险的对策和建议。

（一）我国金融控股公司主要的内部风险

金融控股公司内部风险主要围绕着公司治理结构展开的，但不止于此，主要有以下几类：

1．内部关联交易风险。内部的关联交易风险是金融控股公司最大的风险，关联交易是传递金融风险的主要途径之一。这些关联交易常常伴随风险的转移与累积，形成控股公司内的暴险，从而危及整个公司的经营与稳健。通常金融控股公司内部的关联交易包括控股公司内部交易、内部资金和商品的互相划拨、互相担保和抵押、交叉持股、流动资产管理等。

2．内部利益冲突风险。金融控股公司由于是跨行业、跨地区多种金融机构与金融业务的综合体，在金融市场上同时担任多种角色，如融资者、投资者、信息提供者等。这样，当其考虑每一金融业务时，就不可避免会产生牺牲其他业务的交易利益。“更有进者，因集团整体经营之考量，集团内成员反无法追求个别之最大利益，甚或产生彼此竞争之情事亦非无可能。”[19]这些冲突中有金融控股公司内部利益冲突和外部利益冲突之分。

（二）我国金融控股公司主要的外部风险

金融控股公司外部风险主要围绕外部监管制度展开的，同样也包涵多种特殊种类的风险：

1．监管模式的风险。由于金融控股公司下的子公司可能涉及多个行业，而不同行业的监管标准、监管方法不尽相同，例如监管机构对银行、保险、证券等不同行业的资本要素的定义不同、对资产和负债的评估方法不同、对资本充足水平的要求也不相同，它反映了各类金融机构不同业务性质上的差异，以及风险的判断标准和抵御方式的差别。

2．外部利益冲突风险。金融控股公司集团外部不可避免地会产生少数股东与外部债权人、竞争者和消费者等利益群体之间的利益冲突。如果处理不好这些利益冲突所带来的风险，会增加整个经济体系的不确定性，给社会经济造成危害。如金融控股公司通过对其子公司的控制，为规避集团风险操纵其下属的某一家子公司破产，而损害债权人以及其他社会公众的利益。如银行在违背客户意志或利益的情况下，以强力行销方式向其客户推荐同属该集团之其他金融业务如证券、保险等，就会引发此等冲突。

四、完善我国金融控股公司的风险防范法律机制：平衡金融效率与安全的可行性措施

众所周知，金融风险是与金融安全密切相连的，从世界金融发展的历史看，金融风险一直都是与金融业的产生和发展相伴的，金融业发展的历史就是对金融风险进行防范和规避的过程，而金融风险的产生构成了对金融安全的威胁，风险的积累和爆发容易造成对金融安全的致命损害，所以，对金融风险的防范和规避就是对金融安全的维护。

（一）完善内部风险防范之法律措施

科斯曾在其成名作《企业的性质》中提出，企业通过内部扩大和内部交易使成本低于外部市场交易成本，故许多企业的活动是通过产品组织、报告组织及补偿计划等内部机制来完成，而不是通过与外部订立契约来协调。[23]在金融控股公司中，“母公司”层面的风险防范活动看作是企业内部交易，而各个“子公司”独立进行的风险防范活动则类似科斯所说的“市场化交易”，这样，如果风险防范活动通过各个“子公司”之间的契约实施，成本非常高，所以就必须在集团层面实施。因此，下列内部防范措施都是围绕在“母公司”层面进行的。

1．限制金融控股公司内部的关联交易。金融控股公司具有两面性，一方面，综合经营可以产生协同效应，降低经营成本，提高利润水平；另一方面，综合经营又可能导致金融风险在集团内部的传递，而内部交易则是传递金融风险的主要途径之一。因此，不能对其完全禁止，而应进行规范，要求金融控股公司内部的关联交易必须符合公平原则。为此，必须严格规范金融控股公司内部母子公司之间以及子公司之间的关联交易。

2．严格规范金融控股公司内部利益冲突。保持充分的市场竞争是避免金融控股公司可能导致的内部利益冲突的最根本的手段。这样，可以使内部利益各方能在公平和谐的环境中生存。此外，严格监督、加强内部控制和培训也是非常关键的。监管当局可以通过监管，要求金融控股公司重新安排激励机制，或在易于产生激励机制冲突的业务之间建立“防火墙”。另一方面，金融控股公司也应在员工中贯彻专业精神和道德规范。为此，金融控股公司需严格内部监控制度和加强职业道德培训。

（二）完善外部风险防范之法律措施

从非理性经济人的视角看，由于受到心理和行为因素的影响，决策者、管理者会出现各种行为偏差，如过度自信、反应偏差、处置效应、从众行为等，经济主体的非理性行为对于金融控股公司的发展和效率有着重大影响。由于经济主体的非理性和机会主义行为导致了交易费用的存在，进而影响了经济金融运行的效率。

1．规范金融控股公司的统一监管模式。目前国外对金融控股公司的监管主要有以美国为代表的综合监管与分业监管相结合模式和以英、日为代表的统一监管模式。前一种是指由美联储理事会作为综合管理的上级机关监管金融控股公司，由金融监理局等银行监管机构、证券交易委员会、州保险厅分别对银行、证券、保险进行监管，各机构之间加强了信息沟通。[28]后一种是在银行、证券、保险三部分监管职权之上建立一个单独的监管机构监管。英国的金融服务监管局和日本金融厅分别是两国的统一监管机构。

2．完善公司法人格否认制度，进一步协调金融控股公司的外部利益冲突。金融控股公司大多拥有两个以上的金融子公司，控股公司可能利用、操控其子公司的破产来规避法律责任，作为控股公司应负何种责任？我们可以根据《公司法》20条第3款的规定，引入“公司法人格否认”理论，通过对控股股东身份的强调，明确金融控股公司在其金融子公司滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的时候，作为“母公司”的金融控股公司将承担连带责任。这里我们还需要注意，严重损害的“债权人”不能单单限定为普通债权人，还应当包括职工、消费者、国家等其他更为广义上的利益相关者。

五、结语

金融控股公司作为效率与风险并存的组织体，各国对其都积极进行构建相关金融法制的活动。而金融控股公司模式作为我国金融业综合经营的一种现实选择，通过立法对其进行规范具有现实意义。若缺乏金融控股公司立法，难以对现实经济生活中存在的金融控股公司的设立与运营进行有效规范。虽然我国现实中已经存在金融控股公司，但迄今为止尚缺乏调整金融控股公司的明确法律规范，特别是风险防范的法律措施。