企业逃废银行债务风险控制

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摘要:信用问题已经成为我国当前经济运行的瓶颈，其中企业逃避银行债务长期以来都是一个未能解决好的突出问题。企业逃废银行债务的手段多种多样，主要有利用经营方式和产权改造;或利用市场交易行为、担保、置换、转让;甚至利用企业法人人格和恶意贷款、非法退出市场等恶劣手段来规避银行债务。本文试图从事前、事中和事后全过程法律风险控制的角度来分析如何防范企业逃废银行债务。

关键词:银行债务;企业逃废债;风险防范

信用问题已经成为我国当前经济运行的瓶颈，其中企业逃避银行债务长期以来都是一个未能解决好的突出问题。据中国人民银行统计，近年来重组企业逃债比率约为51.29%，而逃废银行贷款本息占重组企业贷款本息的31.96%。公司对银行的债务规避严重阻碍了金融业的改革和发展，也成为银行不良资产的重要形成原因。企业逃废银行债务的手段多种多样，主要有利用经营方式和产权改造，如公司制和股份制改造、企业分立、合并、对外联营、合资合作;或利用市场交易行为、担保、置换、转让;甚至利用企业法人人格和恶意贷款、非法退出市场等恶劣手段来规避银行债务。本文试图从事前、事中和事后全过程法律风险控制的角度来分析如何防范企业逃废银行债务。

一、银行逃废债务法律风险控制之事前预防

逃废债是指有履行能力而不履行债务、带有主观故意性的行为。加强事前的预防，可以很大程度上减少或减轻企业逃废债给银行带来的不利影响，也可以为后期实现债权提供有利条件。(一)加强贷前调查。银行的客户经理普遍管户较多，日常忙于应付手头工作，个别银行工作人员可能会对贷前实地调查走过场，并没有仔细核实企业提供信息的真实性;双人调查也往往流于形式，不能将企业真实的改制背景、融资用途、经营情况全面掌握。因此需要进一步规范贷前调查和落实相关责任。1.组织信贷调查知识的学习，充分利用各种信息，通过外部机构、企业同行等多渠道了解企业和产品，提高调查人员综合素质和风险识别能力;2.应加强双人调查管理，第二调查人员对于调查不实应承担与第一调查人员同样的处罚结果，提高调查人员对于贷前调要性的认识;3.特别加强对企业现金流的调查，充分重视企业第一还款来源，对企业的初建期、发展期、稳定期和衰落期采取不同的融资模式。(二)增加逃废银行债务行为的预防条款在贷款合同中要增加以下内容，防止企业逃避银行债务:1.信息披露。银行应为确保借款人能及时、按约、全面地履行还款义务，在借款人产生重大关联交易时应要求其充分。履行告知义务，包括与关联方的实质关系和具体交易的信息;在借款人发生资产重组、经营战略调整时，应要求其告知重要信息。借款人不如实履行告知义务甚至故意隐瞒的，银行可考虑提前宣布所有贷款提前到期并要求借款人及时履行相应的责任。2.重大活动限制。企业常见的重大活动一般有企业出售、企业托管、对外担保、重大投资、重大业务剥离、重大关联交易等。银行应要求借款人在进行上述活动前，必须经过银行的书面同意，否则银行有权宣布贷款全部提前到期并终止合同的继续履行。其中“重大”是指企业转让、投资、业务剥离、关联交易所涉及的资产占其最近经审计的总资产的20%以上。3.承诺和保证。企业对于自己提供给银行的各种信息或银行的贷款调查、审查涉及到的信息都应视为企业对银行贷款的一种承诺和保证。若企业为了贷款而故意提供虚假信息或隐瞒真实信息的，显然已缺乏交易的基本诚信，银行可宣布贷款全部提前到期。4.偿债能力保持。银行可以要求企业在经营中保持一定的良好财务指标，如资产负债率、流动比率、速动比率等不低于某一适当数值，以此来确保借款人资金的平稳运转和将来债权的实现。5.股东责任。在实践中，公司股东往往有抽逃出资、滥用股东权利的行为，给债权人带来了巨大的损失和风险。银行在贷款时可要求股东针对一定的项目出具承诺函，保证股东负责项目成本超支的投入;在贷款未获完全清偿前，股东不得抽走对项目的投资，同时借款企业不得进行利润分配。(三)引入信息技术，数据共享。银行应为每一笔贷款建立一个标准化的数据库，真实地反映其成因、债权的情况、调查责任人、管理责任人以及目前的企业状况，这样可以为银行领导决策及时提供切实有效的依据。如果各商业银行之间定期对逃废债企业名单进行通报，再联合起来均不为其提供开户、结算等金融服务，共同抵制逃废债行为，那么金融市场将会拥有一个更加有序的竞争环境。(四)加强法制观念和提高银行防范能力。银行应不断提高金融风险的防范意识，进一步完善制止企业多头开户的规定，严格执行一个企业只开一个基本户的规定。这主要是为了防止企业到其他银行多头开户转移收入以及防止一级法人成立若干二、三级法人多行多头开户转移、隐瞒还贷付息来源。若能做到无论企业到哪里开户，都知道是哪个企业的，就更加便于银行控制资金，也方便采取综合手段收回贷款。银行在办理贷款时，应严格按照《商业银行法》、《贷款通则》等法律法规的规定进行审贷操作，完备抵押、质押手续，降低放贷风险。

二、银行逃废债务法律风险控制之事中措施

实践中，很多银行业务人员都会在放贷后放松警惕，对企业的发展和变化不予关心，直到真的发生了资不抵债的情况才发现问题。银行应充分认识到逃废银行债务形式的多样性和隐蔽性，注意收集有关的数据和信息，要密切地关注企业主要负责人调整、经营管理变化、股东变更、企业改制、战略调整、企业重组、重大投资融资活动、关联交易等等，建立科学的信息收集、分析、预警和应对机制。(一)企业产权制度改造过程中。1.公司制改造。如今许多原来的国有企业正在逐步改制为有限公司或股份有限公司，对于企业整体的转型，应由改造后的新公司承接原企业的债权债务关系。银行应督促新老企业签订债务承接协议，履行担保责任。鉴于新老企业的重组，一般是一个相对优质的企业和一个相对资产薄弱或有一定负债的企业组合。银行应充分了解新旧企业原来的资产情况，可能的话应要求优质企业先承担债务或者是一定比例的债务。也可采取与新企业签订承接协议和连带担保协议的方式来保障债权。2.企业分立。企业分立分为新设分立和派生分立两种，无论是哪种分立方式，银行都应积极参与分立企业资产评估、分立方案、争取由优质企业承担全部银行债务。当然在债务不可能完整地由一个新企业承担时，也可采取比例分担方式，由银行认可的债务承接人签订承接协议和担保协议。企业分立后，几个新的企业在资产实力上往往不如原企业，彼此约定的银行债务承接方案也可能对银行不利，这时银行应要求分立后的各企业对分立前的债务承担连带责任，并与各方签订连带责任偿还协议和相关保证责任。如果债权中有抵押，而其中包含了一个或几个分立企业的财产，那么银行还应及时与这些企业重新落实抵押责任。新成立的企业以第三方财产为抵押物或由第三方提供担保的，需要经过抵押人或保证人的书面同意，否则将不会对抵押人和保证人产生法律效力。3.企业兼并或合并。企业兼并是企业根据契约关系对生产要素进行的优化组合。合并后企业的所有产权和债权债务关系都被划归为出资兼并的企业。银行应积极参与兼并计划的制定过程，并与并购企业签订债务承接协议。原来被兼并企业有抵押的，还应同时办理抵押变更手续。4.企业出售。在积极参与企业出售时，银行应注意买方是否具备一定条件，待售企业的产权界定、资产评估以及出售价格是否合理。只有在评估清晰、售价合理且用于落实银行债权前提下，银行才可以同意出售。对银行债权无保障的企业出售时，银行应要求与买受人签订债务承担协议并落实担保，或者直接要求提前还款。5.企业对外联营、投资、合资、合作银行应关注企业重大的投资融资活动，逃废债的行为往往就发生在其中，若未经银行许可而为上述行为的，银行应及时行使合同权利。若企业以部分优质资产对外联营、投资、合资、合作或组建新公司，银行应要求新企业承担债务，并与其签订债务承接协议;对债权没有提供保障的，银行应要求原企业继续承担还款责任;银行还应要求接受资产的新企业在接受资产的范围内应承担连带责任，签订连带清偿的债务承接协议。(二)经营方式变更过程中。1.资产租赁经营。在银行同意资产租赁之前，应要求出租人将租金用于还贷，租金不用于还贷或明显偏低时，不应同意出租;以租赁物作为抵押物时要谨慎接受，在抵押物出租时，需要承租人和出租人书面承诺不得妨碍抵押权的行使。2.企业承包和托管。在银行同意之前，企业不得擅自承包;经同意后银行还应要求承包人和企业将承包费优先用于还贷;若承包费不能用于还贷或明显偏低时，银行不能同意企业承包。实践中托管人往往利用其便利地位侵害企业权益，银行应监督托管人行为，并合理控制托管费用。(三)控制关联交易。企业在市场交易中主要是利用关联方、关联交易不正当地转移资产与利润。银行应明确认识到关联方之间的关系，合理确定借款主体。对于无偿转让或以明显不合理低价转让资产的(一般为低于市场价的30%)，银行应及时行使撤销权;对于隐匿资产的，应加强与车管部门、国土房管部门及其他财产登记部门的联系，利用一切中介组织及知情人士查找财产线索，及时利用法律手段清收债务。(四)关注非市场交易行为。银行应加大企业对非市场交易行为的信息披露义务，加强对核心业务剥离、对外担保等影响贷款安全行为的关注。一旦发现，及时采取措施。(五)破产过程中从人民法院受理破产案件的前6个月至破产宣告之日，破产企业“对原来没有财产担保的债务提供财产担保”的抵押行为，银行应主张抵押无效，并将抵押的财产列入破产财产进行分配;此外银行应当依法申报债权、行使优先受偿权并及时向保证人追偿。

三、银行逃废债务法律风险控制之事后救济

即便银行做了各种预防和准备，在纷繁复杂的市场活动中，还是有可能遭遇企业逃废债的现象并进入司法程序，银行应尽一切救济手段减少损失。(一)对企业法人人格的全面审查。在诉讼过程中，应当对企业法人的设立、运作和终止进行全面的实质性审查。对于利用法人独立人格及有限责任恶意逃避银行债务的企业法人及其股东、发起人和投资人，应根据其具体行为否定其法人人格，揭开公司的面纱并直接追究过错股东、发起人和投资人的法律责任。对于发起人、股东出资不实，没有达到法定资本最低限额的;企业财务管理混乱，其股东、投资人、发起人的财产与企业主要资产难以划分的;企业的组织机构、人事管理与股东、投资人、发起人等混同的，银行应当主张由其投资人、发起人、股东等直接承担民事责任。若有两个以上责任人的，则应主张他们互负连带责任。(二)慎重审查当事人之间的交易真实性。对于企业法人仅以债权凭证或合同等主张权利，并且交易对方亦主动承认债务的案件，不能简单地认定为债权债务关系，应当要求交易双方提供交易关系真实性的证据，严格审查是否存在真实的交易行为，是否真实地支付了合理对价。对于企业违背交易习惯和违反诚实信用原则，或不能证明支付了合理对价和真实交易发生的债权债务关系，应当认定为无效。(三)追究清算义务人的责任。清算义务人若不依法履行或不恰当履行清算义务的，应当承担相应的法律责任。清算义务人逾期不履行清算义务，造成企业法人损失的，应当在扩大损失的金额范围内，对企业法人不能清偿的部分债务承担连带责任;清算义务人没有妥善保管企业法人的资产和会计账册等财务登记资料;企业法人的资产被隐匿、非法转移、侵占、私分、毁损或其他因保管不当造成的企业法人损失，清算义务人、清算组成员应当在企业法人受损失的金额范围内，对企业不能清偿的部分债务承担连带责任;清算组不予追回企业法人应当追回的欠缴、抽逃的注册资本;被隐匿、非法转移、侵占、私分的资产的，应当在企业法人受损、不能清偿的部分债务承担连带责任;因清算义务人的过错造成企业不能清算的，清算义务人应当在企业法人注册资本的金额范围内对企业不能清偿的部分债务承担连带责任。(四)加快执行和提级执行。对于有破产迹象的企业，银行要和企业抢时间，争取快诉狠执。在执行时要注意，对于达成以物抵债协议的，应要求法院出具终结执行裁定或有关执行结案的证明，依此抗辩法院以诉讼或执行未终结而中止程序的相关规定。对于某些地方行政干预，地方政府或其部门不让法院对企业的案件立案和查封，造成银行案件不能顺利进行的，可采取向中级人民法院或高级人民法院提级执行的方式，将行政干预的影响降到最低。(五)强化担保物权的实现。一般银行贷款都会要求借款人或企业提供一定的担保，无论是人保还是物保，都可以一定程度地挽回损失。其中物权担保尤其重要。毕竟，依靠人的信用不如实物来得切实可行。只要符合了民事诉讼法第197条的实质要件和民事诉讼法司法解释第367条的形式要件，就可以申请法院作出拍卖、变卖担保财产的裁定，随后当事人根据此裁定就可以申请执行。实践中也存在担保物在被人民法院拍卖或变卖后，所得货款仍不足清偿申请执行标的额的情况。对于不足清偿债权的这部分，需要通过诉讼程序解决，在形成新的执行依据后再由银行向人民法院申请执行。治理逃废银行债务是一项系统工程，需要政府、企业、银行的共同参与和配合。在中国当前的经济与法制发展阶段，无论是银行本身，还是银行法律纠纷，都具有与金融、经济改革相对应的转轨特征。银行在与不特定相对方进行交易时，对内要加强控制和管理、防范机制;对外要强化风险分析、改进风险管理和控制，积极参与企业重大经济和资产变动活动，摆脱以前“贷而不管”的被动局面。同时也应尽量避免和减少法律纠纷，将银行法律纠纷的不良影响降到最低。

参考文献:

［1］宋大力，秦毅，企业逃废债银行债务行为透析及对策，职大学报2005年2期.

［2］张娴，李亚琴，企业恶意逃废债银行债务的类型及应采取的对策，中国房地产金融2003年10期.

［3］张炜、林伟，商业银行与法律风险控制丛书，银行法律纠纷风险控制，法律出版社.

作者:杨金元 陶 婧 单位:江苏名仁律师事务所