国内司法鉴定机构设置刍议

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司法鉴定机构一旦成立，申请成立司法鉴定机构的“法人或者其他组织”便退出经营，对于司法鉴定机构的日常管理和实际经营的法律作为仅仅限于内部。司法行政管理机关对鉴定机构和司法鉴定人实行“鉴定人名册”制度，值得注意的是，司法鉴定人选的提出，由司法鉴定机构提出，与申请成立司法鉴定机构的“法人或者其他组织”无关。纵观司法行政机关对司法鉴定机构及其鉴定人的行政管理过程，司法鉴定机构设置与经营形成了相对独立的两个阶段，在申请建立司法鉴定机构和续检为期5年的《司法鉴定许可证》时，其行政管理的脉络是：司法行政管理机关——司法鉴定机构申请单位“法人或其他组织”——司法鉴定机构——司法鉴定人；司法鉴定机构实际经营期间，其行政管理的脉络是：司法行政管理机关——司法鉴定机构、司法鉴定人，即是“统一登记”和“鉴定人名册”制度。所以，我国自《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》之后，为社会服务的司法鉴定机构从公、检、法等国家机关中独立出来，把“谁是司法鉴定人”的问题解决了。但是，由于申请司法鉴定机构的“法人或者其他组织”与司法鉴定机构并存，因此，“司法鉴定机构是谁？”“谁在组织司法鉴定人？”的问题没有彻底解决，名称混乱、机构重叠，出现了“谁都可以鉴定”的议论和现象。我国法律、行政规章和地方法规之所以会有如此含混的规定，司法鉴定实践之所以会有如此困窘，原因有三：首先是由于我国政出多门的行政体制决定的。我国几乎所有的行政管理部门都可以登记经营实体。以营利非营利分类，我国所有营利性实体的登记主管机关是工商管理部门，非营利性实体则在司法行政管理部门、教育管理部门、民政管理部门和宗教管理部门等等，都可分门别类予以登记。例如，我国司法行政管理部门就对律师事务所、公证机构和司法鉴定机构依法登记。其次，我国司法行政管理部门对律师事务所、司法鉴定所依法登记的程序不同，实践效果就不同。我国律师法规定，除国资办的律师事务所外，其他各类律师事务所都是由符合条件的执业律师出资申请注册登记；司法鉴定机构依据《司法鉴定机构登记管理办法》第十四条，则由“法人或者其他组织”申请登记的。从行政管理原理看，后者这样做不妥。第一，管不着。司法鉴定机构的申请单位在鉴定机构成立后名存而实亡，司法行政机关“统一登记”的“鉴定人名册”制度管不着司法鉴定机构申请成立的“法人或其他组织”。第二，管不了。司法行政管理部门与申请司法鉴定机构成立的“法人或其他组织”在国家行政管理体制内不是一个界别，司法鉴定机构申请单位从事与司法行政管理部门所管理的事务不搭界的其他工作和事务。依据法理，司法鉴定机构是以其鉴定专业的社会服务组织，以“企业法人”为申请单位成立的司法鉴定机构最为不妥，企业是营利组织，司法鉴定机构是非营利的公益性社会组织，如果以企业法人的分支机构对社会承担司法鉴定业务，更是法理不容。第三，够不着。司法行政管理部门对鉴定人的管理横隔着“法人或者其他组织”和“司法鉴定机构”两个层次，在管理上有可能落实不了“司法鉴定机构负责人应为鉴定人”的法规规定，在济南青岛两市，有6家司法鉴定机构的机构负责人不是司法鉴定人；对鉴定人来说，司法行政管理机关的《鉴定人名册》管理制度形同虚设，司法鉴定人有被司法鉴定机构雇佣的制度安排和心理感受，不能独立承担司法鉴定的权利、义务和责任。

怎样才能科学设置司法鉴定机构呢？我们拟从以下几个方面考虑。（一）必须有自己的字号司法鉴定机构必须有自己的字号，这是国家法律规定的，民法、行政法的效力高于国务院部委办的行政规章，司法行政管理部门不能在公证机构、司法鉴定机构设置上另搞一套。《司法鉴定机构登记管理办法》虽有这条规定，但是落实不了。（二）司法鉴定人与司法鉴定机构的关系司法鉴定人组成司法鉴定机构，司法鉴定机构负责人由司法鉴定人担任；司法鉴定人对自己司法鉴定行为是否合法适当、司法鉴定结论是否合法有效的责任由司法鉴定人来承担，司法鉴定机构承担连带责任；司法鉴定人的司法鉴定能力符合法律法规和规章规定的专业条件要求，司法鉴定人的学历、专业、职称、资格、资质、履历和能力符合法律法规和规章要求；司法鉴定机构有明确的司法鉴定业务范围，每项司法鉴定业务有3名以上司法鉴定人，等等。（三）建立出资人和合伙人制度司法鉴定机构对司法鉴定实验室的要求十分苛刻，而司法鉴定人是专业技术人才，他们很难履行出资义务，因此，应当建立“出资人制度”。出资人制度的主要内容是：出资人依法提供注册资金和必要的实验室条件，对内，出资人以其全部出资承担有限责任，出资人担任司法鉴定机构的法定代表人，对外，以司法鉴定机构全部资产承担法律责任，出资人可以是法人、社会组织或公民。申请成立司法鉴定机构的“法人或者其他组织”与司法鉴定机构“出资人”表面上看，有三点相似，第一，两者可能是司法鉴定机构的注册资金或实验室条件的提供者；第二，两者可能对其出资负有限责任；第三，两者可能对其出资不得抽逃。但是，由于司法部《司法鉴定机构登记管理办法》对当下申请成立司法鉴定机构的“法人或者其他组织”没有上述的强制性规定，即便申请单位不出资、不负责和抽逃出资，也没有违背法律规定。如果我们建立了司法鉴定机构出资人的强制性规定，出资人就得履行其全部出资的有限责任，这是保障独立第三方司法鉴定的基本经济条件。司法鉴定人愿意履行出资义务，一致同意协议出资并签订合伙协议，可依其合伙协议，选任法定代表人和机构负责人，以该司法鉴定机构的全部资产对其债务承担责任。我国经过三十多年的改革开放和发展进步，出现了一批既是科学家，又是实业家和管理人的司法鉴定人，他们有实力拥有先进科学的国家甚至国际标准的实验室，经过省级司法行政部门考察批准，可以成立合伙司法鉴定机构。国家有关机关可以以其国有资产承办司法鉴定机构。无论中国和外国，职权性的司法鉴定机构是司法鉴定的主力，公共安全和国家安全部门，检察部门、司法部的部级司法鉴定机构先进科学的实验室条件、技术标准和鉴定程序标准对社会司法鉴定机构是强制性的行业规章和政策指导意义，在我国具有举足轻重的法律和国家战略地位，可以以其国有资产承办司法鉴定机构。我国历史上形成的能够制定国家标准和国家实验室的司法鉴定机构，经司法行政批准，也可以是国家出资设立的司法鉴定机构。（四）司法鉴定机构的住所、注册资金、设备和实验室，既是申请设立的条件，又是经营问题，后者更为重要从申请设立条件来说，法规要求司法鉴定机构有不少于20万至100万元人民币的资金，有在业务范围内进行司法鉴定必需的仪器、设备，有在业务范围内进行司法鉴定必需的依法通过计量认证或者实验室认可的检测实验室，这是司法鉴定机构与律师事务所和公证机构的最大不同。从经营问题来讨论，司法鉴定面临科学仪器日新月异、科学技术不断进步的时代，面临社会资源公共平台公开和社会投资多元化，因此，独立经营的司法鉴定机构完全可以根据自己工作需求，以合同协议租赁、合作使用设备和实验室。从这个角度又可以说，独立的第三方司法鉴定不需要一个与司法鉴定机构历史、名称、业务有联系的“法人或者其他组织”作为申请单位。

综上理由，我们提出司法鉴定机构改制方案：（一）对现行管理办法相关条款作出修正1、修改司法部行政规章，《司法鉴定机构登记管理办法》第十四条，第十五条。原第十四条第一款：法人或者其他组织申请从事司法鉴定业务，应当具备下列条件：原第十五条第一款：法人或者其他组织申请从事司法鉴定业务，应当提交下列申请材料：修改后的第十四条第一款：司法鉴定机构是司法鉴定人和出资人的执业机构。出资人申请成立司法鉴定机构，应当具备下列条件：修改后的第十五条第一款：出资人申请成立司法鉴定机构，应当提交下列申请材料：2、增设第十六条第一款：国家出资设立的司法鉴定机构，以该司法鉴定机构的全部资产对其债务承担责任。第二款：司法鉴定人愿意履行出资义务，一致同意协议出资并签订合伙协议，可依其合伙协议，选任法定代表人和机构负责人，以该司法鉴定机构的全部资产对其债务承担责任。（二）对现有的司法鉴定机构进行“法人或者其他组织”改制脱钩申请从事司法鉴定业务的所谓“母体”不再与司法鉴定机构有任何关联，申请改制脱钩：或者改变为司法鉴定机构的“出资人”；或者申请注销其所“从事司法鉴定业务”；或者由原“从事司法鉴定业务”的司法鉴定人合伙申请新的司法鉴定机构。综上所述，司法部《司法鉴定机构登记管理办法》第十四条，第十五条有关“法人或者其他组织申请从事司法鉴定业务”的规定，违背了独立第三方司法鉴定的基本原则，割裂了司法行政机关对司法鉴定机构和司法鉴定人的直接管理，妨碍了对《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》的正确实施，应及时作出修正。

本文作者：王圣诵夏兰云工作单位：青岛大学法学院