民营企业商标跨国保护策略漫谈

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凤舞山庄来求助刘老根帮忙辅导业务，刘老根不假思索地送了一套菜谱，又借给一名厨师。手下人悄声进言：“刘总，这可是咱龙泉山庄的商业机密，您……”老根小眯眼一瞪，“咋的啦，别读了几天大学就不知道姓啥咯。”等到龙泉山庄“亢龙有悔”，也离被凤舞山庄整背过气去不远了。

这是电视剧《刘老根》里的一幕，看到此处，除了为刘老根的“憨”开怀大笑，企业家们也定会自我肯定一番，“我是不会犯这种毛病的”。刘老根这般“无私援助”，是喜剧的夸张，但所说明的——保护知识产权的重要性，勿庸置疑是个真理。

老根“毫不利己，专门利人”，是明眼人都看的出他是在“把养大的孩子送狼”，现实生活中，企业家们当然不会犯老根的毛病，但并不能说，其在自身知识产权保护方面做得完美无缺了。就在民营企业最为发达的浙江省，该省近180万户个、私企业，注册商标仅3.8万只，注册数与企业数极不相称。以致在去年召开的该省政协九届一次会议上有代表强烈呼吁：浙江民营企业要拥有自己的品牌，永久保持优势，而且要打入国外市场，就必须重视专利技术的开发和知识产权的保护。但保护知识产权并不是一件可以不计成本的便宜事，它的运作需要企业不小的资金投入。保护知识产权，如何保护，保护到何种程度，应和企业的现有规模和发展前景相适宜，太过了企业投入太大，不堪重负；不及则达不到保护的效果。这保护力度的拿捏确是企业家们需要好好斟酌的大事。

入世以来，许多民营企业产品打到国际市场了，商标跨国保护却没有做到位。缺乏有效品牌保护措施，势必给企业的长远发展带来不利影响，以下就如何构建有效的商标跨国保护战略加以探讨：

目前我国驰名商标跨国保护的现状堪忧，不仅仅是中小型民营企业，就是大型国有企业由于商标跨国保护意识的欠缺和有效品牌保护战略的缺乏而导致的商标境外被抢注现象也时有发生。据新华网北京2004年7月13日电统计，目前中国内地已有15％的企业商标在海外申请注册时遭抢注。另据不完全统计，中国超过80个商标在印度尼西亚被抢注，近100个商标在日本被抢注，近200个商标在澳大利亚被抢注。今年2月份，泉州有17个知名商标在澳门遭抢注；3月份，泉州8个知名鞋业商标被台湾商人抢注；6月份，拉芳、舒蕾、雕牌等13个知名日化商标在香港遭抢注；……可见，商标跨国保护急待加强。一个商标要想在外国获得保护，有两个途径：一是直接向所在国申请商标注册；即在产品打入某国市场前夕向该国商标管理机关申请商标注册。申请的企业可以委托我国商标涉外机构代为办理，这是商标跨国保护的最基本办法。二是通过商标国际注册。因为我国分别于1989年10月4日和1995年12月1日成为《商标国际注册马德里协定》、《商标国际注册马德里协定有关议定书》的成员国，因此我国企业可以通过商标国际注册在协定或者议定书的成员国取得商标的法律保护。只要申请人向位于瑞士日内瓦的世界知识产权组织国际局申请办理商标国际注册，经审核批准，就能在各个会员国得到延伸保护。但遗憾的是，目前协定及议定书的成员国仍以发展中国为主，一些主要的发达国家如美国、日本尚未加入协定或者议定书，因此在这些国家取得商标保护仍需要通过逐一注册的方式。简洁说，外销商品的商标要免遭被抢注、被仿冒的厄运，唯一的方法是做好商标的跨国保护。如何进行保护才能达到最小支出获取最大收益的效果？

一、预防：做好商标国际注册

商标国际注册是民营企业商标跨国保护战略的基础。考查商标国际注册工作是否成功到位，以下几项标准可供参考：

1、商品未动，商标先行

企业要做好商标跨国保护工作，首要一环就是要从根本上转变原先“重市场轻产权”的观念。产品的市场占有率体现企业的市场竞争力，这话本身并没错，但在品牌本身就体现且创造价值的今天，更确切的说法应该是“品牌的市场占有率体现企业的市场竞争力”。在知识经济时代，企业取胜的主要手段已不再是单纯靠产品本身竞争，还包括品牌的竞争。但许多民营企业并没有意识到这一点，很多企业觉得把资金用于构筑营销网络，寻求合作伙伴是实实在在有利于扩大再生产，而把资金用于品牌建设，品牌维护则颇感心疼。特别是在商标国际注册上，有些民营企业家会怀疑：把钱花到不卖商品的国家去注册商标值得吗？民营中小企业像成都杜瓜子食品有限公司一样一口气注册48个商标，花费10万余元在美国、中国香港、加拿大等国家和地区进行商标注册，似乎并不值得赞许，商标在国外注册毕竟不是无偿的，如果光有商标维权意识，产品却打不进去，在外国注册商标仅是浪费外汇而已，但如果切合企业自身实际，为防止恶意抢注而进行预防性商标国际注册则值得借鉴。企业应该制定切实的商标跨国保护战略，加大商标国际注册资金投入，避免事前侥幸，事后“救火”。

2、巧用、降低成本

在商标国际注册的操作层面上，要善于利用国际商标注册机构以降低商标注册成本。商标(TrademarkAgency)是一个法律概念。它是指人受当事人(Client)委托，以当事人的名义办理申请注册并取得商标权、进行商标转让和使用许可，以及处理侵权纠纷等商标事务的法律行为。就国际注册来说，一国的商标保护只能在该国内有效，由此而引起许多跨国商标注册申请。其中有诸多不便，如语言不通、交通不便等，一项商标要同时向几个国家申请注册，难度就更大。大多数商标注册申请人对于外国商标管理规定及使用情况不可能了解得十分详细，在商标注册申请及注册后商标权的保护方面，都会遇到困难。而商标人能够帮助商标申请人熟悉各国商标法律制度，可以为其办理各种手续，对商标权人向外国申请商标注册和保护自己的合法权益，都能够带来许多方便。全权代表申请人同商标管理机关打交道，办理申请及各项有关事宜，包括填写商标申请书，准备申请所需各种文件，并将文件译为该国文字等等。由于各国人对本国商标业务有丰富的法律知识与实践经验，他们能够代表被人在该国的利益。

3、防御性注册，反抢注监测

有效规避遭抢注的风险，防御性注册、反抢注监测也是两项必不可少的应对措施。防御性注册，是指商标所有人在不同类商品、服务上注册同一商标，以防他人利用自己声誉在其他类商品或服务上采用自己的商标名称。发展到一定层次的规模企业应该根据自身实际适当构筑防御性注册，根据“一类商品一件商标一份申请”原则，对具有一定知名度的商标在与该商标类似或非类似商品类别上分别进行防御注册，以免受国际职业商标炒家的侵害。反抢注监测是指通过委托专业商标机构进行海外市场实时监控，及时搜集侵权信息，而得以及时应对抢注的措施。规模企业花钱请商标机构进行反抢注监测是非常必要的。企业自身没有时间也没有条件分身做海外市场监控，但如果缺少这一环导致没有及时发现抢注而错过异议期，对方商标一旦获得注册，撤销的难度将远远高于异议，企业维权将花费更大的代价。如去年的五粮液韩国遭抢注案，中方虽然最终取得胜利，却是险象环生。2003年2月14日，五粮液品牌的四川超凡商标事务所韩国监控方突然发现一名韩国人将五粮液的首要品牌汉语拼音“WULIANGYE“抢注成商标，该“WULIANGYE“商标的公告时间是1月23日，而韩国商标法规定在韩国一旦正式受理商标申请和公告，仅有30天时间供其他相关权益人提出异议申请。可见，一旦仅剩的9天被错过，五粮液要想成功维权，将会困难重重。

二、治疗：积极稳妥应对抢注

积极稳妥应对抢注是民营企业商标跨国保护战略的关键。良好的预防机制能够最大限度的避免遭抢注的情形，但如果抢注无可避免的产生，以下两点应对措施可供企业在应对中参考：

1、积极应对、稳妥处理

积极应对是企业应对跨国商标侵权的心态要求。首先，企业自身要具备强烈的品牌战略意识和做大做强的决心。不能因为案发当时出现抢注商标的国家或地区的市场小，对自身销售量影响不大，过于狭隘的看待应对的投入产出比而有所忽视。事实证明通过有组织有准备的应对，企业维权的成功率是很高的，例如前述在境外遭抢注的商标多数通过商标异议维权成功。稳妥处理是跨国商标维权的技术要求。就个体企业来说，虽然主张企业在维权上“心态一定要好”，也要根据个案具体考察维权成功的概率，从而考虑用何种手段进行维权，是异议、起诉还是妥协、隐忍。例如2004年2月劲霸在澳门遭到抢注，并没有愤而起诉，原因不是“心疼钱”或“法律意识淡薄”，而是此次在澳门被抢注的是食品、饮品类，这些产品劲霸没有生产，劲霸在澳门注册的服装类商标。澳门属海洋法系，规定商标注册使用在先原则，劲霸起诉必输无疑。因而劲霸只能“退而结网”，争取尽快获得“中国驰名商标”。因为根据“巴黎公约”规定，驰名商标自认定之日起5年内，可以受到跨国、跨类别保护。所以只有获得“中国驰名商标”，劲霸才能夺回在澳门被抢注的商标。

2、商会牵头，集团作战

商会应该在企业涉外商标维权中起到带头作用.应对涉外商标侵权，个体企业单兵作战式的维权不但费用高，效果也不好;而通过企业商会牵头，联合专业商标维权机构，进行集团式维权则不但费用低，成功率也高。这方面福建泉州和浙江温州商会的做法值得赞赏，如前文述及的今年2月4日泉州市15家企业的17个知名商标在澳门被恶意抢注事件，随后的3月2日，该市纺织服装商会就紧急招集这些商标被抢注的企业召开案件协调会。委托知识产权有限公司，组成专案小组，负责案件处理；3月24日即通过澳门律师事务所提出商标疑议；同年9月维权成功，使企业权利得到及时有效的维护。温州服装商会更进一步把集团式维权制度化，2004年10月温州服装商会经与温州中信公证处（原温州市公证处）、浙江瓯江律师事务所、中源会计师事务所、温信商标事务所协商，在商会内部成立维权部，由以上四家单位负责具体工作。极大的方便了企业在商标维权。

三、小结：

总之，做好商标跨国保护，最切实有效的方法是有预见的防患于未然。民营企业不仅要关注自家商标在已占有的国内外市场上的“风光”，及时制定和调整相关知识产权保护的策略，也要有拓展的眼光，有计划、有批次地到一些具有潜在市场的国家或地区进行商标注册，并不断关注各地商标的变化情况，花小钱防大麻烦。特别对日益蓬勃兴起的民营企业而言，未雨绸缪似的国际商标注册甚为可取。如果您的企业发展形势很好，在国际市场上的潜力已能明显预见，则更应该在商标国际注册和品牌维护上多增加预算投入。就像给日长夜大，“长势喜人”的孩子买鞋子，大一码总是好的。