独家原创:试论公司股东会与监事会的异同

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摘要：实行社会主义市场经济体制,势必要求国有企业也要像其他企业一样成为市场经营主体,自主经营,自负盈亏,形成与市场机制相适应的新的企业经营机制.然而从近十年的实践来看,我国"二元制"下的监事会监督功能及其股东会决策功能的初衷相距甚远.受各种原因制约,目前我国的上市公司监事会,几乎仅仅成了上市公司的一种摆设,起不了多大的监督作用.而在上市公司的股东会变为公司"一股独大"现状,本文就这样情况对公司股东会和监事会的异同作出比较分析。

1公司股东会与监事会的不同点

1.1内容上

1.1.1监事会

《公司法》规定,监事会成员不得少于3人,可不设监事会的有限公司应设1-2名监事.监事会应当在其组成人员中推选1名召集人.监事会由股东代表和适当比例的职工代表组成,具体比例由公司章程规定.监事会中的股东代表代表股东行使检查监督权,因此应由股东会选举产生.监事会中的职工代表是代表职工行使监督权的,由公司职工民主选举产生.

为了保证公司正常有序有规则地进行经营，保证公司决策正确和领导层正确执行公务，防止滥用职权，危及公司、股东及第三人的利益，各国都规定在公司中设立监察人或监事会。监事会是股东大会领导下的公司的常设监察机构，执行监督职能。监事会与董事会并立，独立地行使对董事会、总经理、高级职员及整个公司管理的监督权。为保证监事会和监事的独立性，监事不得兼任董事和经理。监事会对股东大会负责，对公司的经营管理进行全面的监督，包括调查和审查公司的业务状况，检查各种财务情况，并向股东大会或董事会提供报告，对公司各级干部的行为实行监督，并对领导干部的任免提出建议，对公司的计划、决策及其实施进行监督等。

监事会是由全体监事组成的、对公司业务活动及会计事务等进行监督的机构.

监事会，也称公司监察委员会，是股份公司法定的必备监督机关，是在股东大会领导下，与董事会并列设置，对董事会和总经理行政管理系统行使监督的内部组织。

（1）监事会的设立目的。由于公司股东分散，专业知识和能力差别很大，为了防止董事会、经理滥用职权，损害公司和股东利益，就需要在股东大会上选出这种专门监督机关，代表股东大会行使监督职能。

（2）监事会的组成。监事会由全体监事组成。监事的资格基本上与董事资格相同，并必须经股东大会选出。监事可以是股东、公司职工，也可以是非公司专业人员。其专业组成类别应由公司法规定和公司章程具体规定。但公司的董事长、副董事长、董事、总经理、经理不得兼任监事会成员。监事会设主任、副主任、委员等职。

（3）监事会的职权范围如下：第一，可随时调查公司生产经营和财务状况，审阅帐簿、报表和文件，并请求董事会提出报告；第二，必要时，可根据法规和公司章程，召集股东大会；第三，列席董事会会议，能对董事会的决议提出异议，可要求复议；第四，对公司的各级管理人员提出罢免和处分的建议。

1.1.2股东会

股东会是由全体股东组成的公司权力机构，是公司的权力机构和法定必设机关。由于股东会仅以会议的形式存在，它又是一种非常设机关。根据《公司法》第38条和103条的规定，股东会行使的职权，可以概括为三类：（1）重大事项的决定权。包括：决定公司的经营方针和投资计划，对注册资本的增减、债券发行、股东出资的外部转让和公司组织的的变更等作出决议，修改公司章程。（2）重要人事的任免权，包括选举和更换董事、监事（股东代表），及决定其报酬事项；（3）审批权，包括审议批准董事会、监事会的报告，公司的年度财务预（决）算方案、利润分配方案和亏损弥补方案。

股东大会决议实行一股一表决权，股东大会决议须出席会议股东所持表决权的过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本、公司合并、分立、解散或变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

股东大会是公司的最高权利机关，它由全体股东组成，对公司重大事项进行决策，有权选任和解除董事，并对公司的经营管理有广泛的决定权。股东大会既是一种定期或临时举行的由全体股东出席的会议，又是一种非常设的由全体股东所组成的公司制企业的最高权力机关。同时股东会议决定公司重大事项，制定经营方针和投资计划，选举和更换董事和由股东代表出任的监事，董事会贯彻实施股东会的决议，聘免公司经理和由经理提名的副经理及财务负责人，对股东会负责，监事会检查公司财务，对董事和经理执行公司职务时的行为进行监督，对董事和经理损害公司利益的行为要求纠正。它是股东作为企业财产的所有者，对企业行使财产管理权的组织。企业一切重大的人事任免和重大的经营决策一般都得股东会认可和批准方才有效。

1.2特征上

1.2.1监事会的特征

1）监事会是公司的监督机构

按照三权分立的原则,公司的执行权与监督权是分立的,执行权由董事会及经理行使,监督权则由董事会行使.现代公司为适应市场经济的需要,普遍强化了董事会的权力,同时也加强了对董事会的监督.如不对董事会实行监督,就难以避免董事,经理滥用职权而损害了公司利益,有的将其原因归结为党委没有发挥作用,但从公司的权力结构上说,实际上是监事会没有很好地履行职责.

2）监事会为公司必要的常设机构

《公司法》规定,监事为公司的必设机关,常设机关.尽管较小的有限公司可不设监事会,但其也必须设立监事,同样的,这种公司也可不设董事会,但须设执行董事.因此,监事会并不是可由公司自己决定是否设立的任意机关.

3）监事会向股东负责

股东会是公司的最高权力机关,监事会由股东会决定,并向股东会报告工作

4）监事会的职权

由于各国公司法对监事会的地位规定不一,监事会的职权也不一致.总的说来,监事会的职权主要包括监督权,检查和调查权,纠正或停止董事或经理的违法,违章行为,代表公司与董事交涉或者对董事起诉或应诉等.

我国《公司法》规定,监事会的职权有以下几项:1,检查公司的财务.2,对董事,经理执行公司职务时违反法律,法规或者公司章程的行为进行监督.3,当董事和经理的行为损害公司的利益时,要求董事和经理予以纠正.4,提议召开临时股东会或股东大会.5,公司章程规定的其他职权.为保障监事会行使上述职权,监事有权列席董事会会议.但列席会议时不享有表决权.

5）监事的资格

关于监事的资格,我国公司法对其消极资格作了如同董事的消极资格一样的严格限制,不适于担任董事,经理的,也不能担任公司的监事.监事不得兼任公司的董事,经理,财务负责人.除国有独资公司外,国家公务员不得兼任公司监事.

1.2.2股东会特征

1）表决权单位化、股份化。即股东出席股东大会，所持的每一股份，有一表决权。而有限责任公司的股东会，是按出资比例行使表决权。相比而言，前者更为精致和科学。

2）计票方法不同。股份有限公司的股东大会是按到会股东所持的表决权计算，而有限责任公司的股东会是全体股东所持的表决权计算。

3）明确规定了股东大会中的委托投票制，即股东可以委托人出席股东大会，代表自己行使表决权。

2公司股东会与监事会的相同点

2.1都是公司的治理机构

《公司法》规定，董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会履行。这种情形通常发生在公司的经营决策层出现问题，难以正常发挥作用时。为了使公司能够顺利运转，维护公司及公司股东和相关人的利益，法律规定了补救程序，即由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持股东会会议。这实际涉及一种公司治理僵局的救济办法，采用了一种递进、替补式的安排，规定了公司各机关和符合法定条件的股东在特定情形下的股东会召集权，在程序上保证了股东会的正常召开，以防止公司重要的权力机构陷入瘫痪，避免公司僵局。

2.2在公司资本风险监督下可以相互调节

由于股份有限责任公司的资合特性，在于汇集巨额资本产生规模经济效应的同时，分散股东投资风险。因此，企业所有者的股东也许并不具备经营企业的时间和精力，他们仅是希望投入一定的资本然后获得相应的收益，至于公司具体如何运营可能其没有兴趣也没有精力去关心。而大量资本汇合性特点又会进一步导致股东的进一步分散化。由股东直接管理公司或者是直接去监督经营者的想法因为不具有可操作性，便只能是成为一种乌托邦式的空想。专门机构监督机构的设立，可以使得股东从对经营者的监督工作中解放出来，同时专人监督会使得监督效率更高。虽然单独设立一个机构来履行监督职责又有其造成不可避免的制度成本，但是，只要由此成本带来的收益大于成本，即可说明该制度的合理性。

3结论

综上所述，公司监事会制度是公司法人治理结构的重要组成部分，是公司职权部门分权制衡、降低成本的必然选择。而股东大会是公司的最高权利机关，对公司重大事项进行决策，有权选任和解除董事，并对公司的经营管理有广泛的决定权。公司想要在内部整理公司结构，就必须清楚两者之间的异同点，才能做出最理想蓝图展望。

4参考文献

【1】《公司法》38条-102条-103条

【2】刘芳-完善我国公司监事会制度的法律思考-中国监事工作研究会