经济法对社会生活的启发

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在图书馆看到雅克曼的《经济法》这本书的时候，惊呼于书的薄度。小小的一本册子，是法国大学出版社1941年编纂的《我知道什么？》丛书系列之一。《我知道什么？》这系列丛书是一套普及型百科知识丛书，选题及内容涉及社会科学和自然科学的各个领域，比如退休制度、社会生物学、群体动物学、物种起源等等。雅克曼的《经济法》也隶属其中。看到经济法列入当时法国的百科知识丛书，心情是高兴骄傲的。要知道，作为“万法之母”之民法也没有此待遇。

雅克曼的《经济法》引著庞大规范，作为普及基础法律知识的丛书之一，介绍了欧美各国的经济法，甚至也引进了社会主义国家经济法的概况（虽然论述十分简洁，只是一笔带过），并尝试为经济法下定义。正如雅克曼在《经济法》第二章中所谈到“经济问题先于法律出现；从这个意义上说，法律应该为经济只是其中一个方面的现实生活服务。”，“尤其是竞争法。国家的任务是反对串通一气，反对限制性的做法，反对垄断行为，以便维持竞争价格制度。因此，有效地竞争不仅不会与‘自由放任’同时存在，反而要求政府保持警惕，避免其自行破坏：务必使企业保持竞争，不要因相互争斗而毁灭，从而造成垄断地位。自相矛盾的是，既要相互争斗，又要禁止最终获胜。”i经济法正是在这一背景下浮现出来，它既承认公、私法划分的理念，又不囿于公、私法的分界；它既着眼宏观、也不忽视微观；以法的各种调整手段对经济关系进行调节，在现代国家和市场之间扮演着越来越重要的作用。

一、经济法的产生和发挥作用系有经济基础的

法律是建立在经济基础之上的上层建筑，社会生活的发展变化，使必要对法学研究提出新的要求。经济法的产生及作用的发挥，也是遵循这一规律的。

（一）雅克曼关于经济法起源的论述

“现代经济法产生于后工业时代的法律文明，顺应了社会化大生产的现实需要，体现了对民商法文明局限的扬弃和对传统法律制度和理性的充分吸收与继承。”是的，从世界范围来看，经济法的产生，仅仅只有百年时间。雅克曼在谈及经济法起源时就指出：“从18世纪起，法国重农学派尼古拉·博多(NicolasBaudeau,1730-1792年)在其名为《经济哲学初步入门，或文明状态分析》的著作（1771年）中，就使用了‘经济法规’这一概念。”在博多看来，经济法规属于自然法，正如雅克曼所说：“虽然现在已不再采用这种看法，但博多却领会了任何经济和活动都受‘经济宪法’制约的这个首要真理（后又为德国的学说所深化）”。

蒲鲁东在《论工人阶级的政治能力》的著作中也提出和使用了“经济法”这一概念，雅克曼认为“，在法国也是首创。”iv蒲鲁东认为，“法律应该通过‘普遍和解’的途径解决社会生活的矛盾。但是，不改组社会，‘普遍和解’就无法实现———而且，构成新社会组织基础的，就是‘经济法’。因为，公法和私法都无助于实现这一目标：一个会造成政府过多地限制经济自由的危险，另一个则无法影响经济活动的全部结构。”

对蒲鲁东的著作，雅克曼给予了很高评价：“蒲鲁东的豁然大度的观点虽然纯属空想，但仍然是对经济学说的贡献，因而使这种学说发展到了今天这样的地步。经济法关于公法和私法传统分类的观点也是如此。同样，参加经济活动的集团之间的协议和章程，显然预示着构成今日经济法特征的‘协商经济’的出现”。在1865年，蒲鲁东就触及到了经济法产生的法律原因，并对经济法的性质做出了精准的定位，这种前瞻性的预见确实十分的难能可贵。

他的这一理论观点实际上已经包含了现代经济法所具有的特征，并给我们这些后来的研究者留下了更大的空间。经济法的出现使原有法律体系发生了重大变革。在自由资本主义时期，为保证自由竞争经济的发展，西方国家确立了以保护经济个体的财产所有和自由意志为核心的民商法体系。“契约自由原则”、“所有权绝对原则”、“过错责任原则”成为重要的法律原则。但是，市场经济的不断发展，我们也必须看到经济个体逐利性对社会公共利益的损害。私法三大原则也必须随着社会关系的变化发展，经历深刻的变革。

而这种变革，不应该是公私法之间的对向发展，而应该从“跨越自治与管制”的二分法来理解，自治和管制，变成你中有我，我中有你。“其实规范国家生活的公法与规范社会生活的私法，本来就有多重牵连，抽离公法思考的民法研究固然无法适当解决许多事务上的问题，发展滞后的公法释义学若不懂借用民法的精密概念逻辑，洞视民法背后的体制理念，也很难不陷入过犹不及的的错误。”经济法的出现，分别从个体与共体、微观与宏观这两个角度和侧面，与私法、公法相配合，共同保障和维护新的社会经济法律秩序。

（二）经济法作用在我国的发挥

众所周知，西方资本主义国家与社会主义国家，其经济法产生和发展历程不同。前者是由国家放任自由市场作用到逐渐加强国家调节；后者则是从国家包揽经济到逐渐引入市场竞争。资本主义国家经济法产生的背景和原因，雅克曼在《经济法》第一章“经济法的起源”中就作了论述。然而，这两条道路其实殊途同归。在今天，在社会化条件下，国家以经济法来协调、维持的自由竞争，是社会和法的一个质的进步。“经济法在西方资本主义国家产生，在社会主义国家、第三世界国家发展。无论是体现在理论上还是立法上，中国都是世界范围内经济法研究最活跃与繁荣的国度。”ix正如苏永钦在《走入新世纪的私法自治》中所说，“经济法在台湾原是民法的例外，是‘偏房’，在大陆却是正室，民法很长的一段时间连个名分都没有。等到一九九三年宪法给市场经济定了调，情形已经大不一样。八年后两岸加入世贸组织，经济体制更是快速趋同，大陆在私法自治的建构上当然还有很长的路要走，民法和经济法的学者承担了比我们重得多的任务。”中国的经济法是我国改革开放特殊时期出现并发展起来的一种特殊法律现象，它与德国经济法产生的背景不同，与美国的《谢尔曼法》表现形式也不一样。

中国的经济法，是与中国的民法、行政法一起成长起来的。民法天生具有平等性，它坚守“契约自由原则”、“所有权绝对原则”、“过错责任原则”三大原则，对政府的强力干预有极强烈的抗拒，所以，民法与中国政府主导的经济改革关系难以完全融合。而行政法，主要解决行政架构内的问题，对行政组织关系之外的经济现象缺乏必要的关注，这就为中国的经济法产生提供了广阔的空间。在经济法自身发展过程中，经济法学家试图厘清经济法与民商法、行政法之间的关系。经过上个世纪经济法学家的努力，现在，经济法已经确立了自己的版图，理论体系初步定型。

二、经济法多元化的调整方式

经济法多元化的规制方法，也体现了经济法的创新性及其对经济生活和社会生活的特殊作用。

经济法是我国改革开放思想路线下的产物，经济法及其经济法学作为一门学科创立不过二十余年时间。“经济法和经济法学是现代社会化市场经济暨我国社会主义市场经济的必然要求。”但要进一步说明经济法作用，笔者认为可以从经济法的调整手段和研究方法出发。“其实经济法所调整的社会关系是一种动态关系。确定经济法调整范围必然要反映和体现社会关系不断变化发展的情势与需要，这就必然能同时要求经济法研究方法理论的创新，尤其是调整方法的创新。”

金泽良雄在《经济法概论》中把经济法规制方法大体上分为了两种：即国家权力性强制性规制及非权力性的规制两种。

“长期以来，政府当局一直在划定经济活动可以合法进行的范围。这就是人们不大直说的宪兵国家颁布的‘商业条例’。于是，经济活动被设想为属于私事的范围：对经济活动的法律管理属私法，国家的作用除关心经济组织外，就只是执行维护公共秩序的任务。

但是，生产和销售技术条件的变化、某些私人利益集团社会经济力量的相应发展、对竞争不完善的认识以及30年代的大萧条，使人们日益怀疑市场的自动调节机制。因此，国家干预得到了发展，使政府当局和私人力量之间的均势发生了根本的变化。国家干预有两个主要形式：一个是指导经济活动的统制经济；另一个是国家的直接经济活动。在前一种情况下，国家只限于改变保持私有性的经济核算的数据；在后一种情况下，国家以其经济核算取代私人决策单位的经济核算。”

金泽良雄与雅克曼对经济法调整手段的划分，笔者认为在某种程度上是一致的。只不过，金泽良雄的论述更详细一些，所用篇幅也更广阔些。在“国家权力性强制性规则”中，金泽良雄进行细化，分为依据法律施行的直接规制、依据行政权进行的规制和通过立法对私法方面设置强制性的规制三种。相比第一种强制性规范，非强制性规范似乎更值得我们去关注。因为这种规制方法，正是经济法的独特调整方式。如果说“独特调整方式”的说法有失偏颇，其它部门法也存在此类似规范，那么，我们也是否也可以这么认为，这正是经济法扬弃法学各科为我所用，兼容并蓄的包容性和创新性的体现。“前苏联学者拉普捷夫认为：一个独立法律部门不能仅仅只有惟一的统一的调整方法，而可以使用几种调整方法。一个法律部门只有一个统一调整方法的主张，是把方法之理解为法律作用的手段，而忽略了对法律关系参加者之间的法律联系的认识。

经济法应当采取强行性命令方法、自主决定的方法、许可方法和建议方法积极作用于社会关系及其组织，以保证经济机制有效地发挥作用。”劝告、指示和计划，金泽良雄认为这是非权力性规制的典型手段。经济法实现计划的手段还包括对共同行为的承认。劝告、资金的促进、课税上的特例、制定和公布提高生产、技术等标准。经济法的调整方法尤其应该注重采取大量提倡性规范方式，实行提倡性规范与必要的强行性规范和任意性规范相结合；既规定经济法责任和经济法制裁等否定式法律后果，又注重采用奖励肯定式法律后果形式，实行制裁与奖励相结合。经济法在履行其调整使命时，既需采取必要的禁止、命令等强行性规范方式，以保障国家对经济的干预、管制；又需要采取任意性规范方式，以让社会经济主体自主从事经济活动；特别是还要采取大量提倡性规范方式，以鼓励、引导各社会经济主体的经济行为，促进社会经济总体上健康运行。既采取制裁措施以保证实施强行性规范，又规范奖励措施，以加强鼓励和提倡的效果。

结论

经济法是一个新兴的部门法。“经济法的产生从世界范围来看，仅仅百年。”它从传统法律部门中独立出来有其深刻的经济、法律和社会原因。在百年之中，它不仅争取到了自身存在的合理性。其调整方式的多元化也使得国家在面对市场经济感到力不从心的时刻发挥了作用。

我们期望并且相信，经济法作为新兴的法学学科和法律部门，历史虽较短，与民法、刑法等传统法学和法的门类不可同日而语，但其内容之丰富，更新速度之快，令人目不暇接，使人奋进。