一带一路外国法查明问题分析

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在全球经济新形势下，中国作为世界上贸易额最大的国家，我们与世界各国在民商事领域有着广泛而密切的合作，因此有必要找出与深入研究与之相关的外国法律，充分了解相关国家的各种情况，为我们的境外投资保驾护航。“一带一路”倡议涉及面十分巨大，沿线经过国家既有属于英美法系的新加坡、印度等国，也有属于大陆法系的俄罗斯、越南等国家，还包括中东一些伊斯兰法系的国家，法律冲突势必十分严重。“一带一路”为涉外民商事案件带来了新挑战，对于外国法查明这一问题我们必须给予高度的重视，这是解决涉外纠纷的前提和基础。

一、“一带一路”背景下的法律查明问题

法律冲突是我们在涉外民商事纠纷中一定会面对的问题，由于各国国情差异较大，制定的法律不尽相同，对于同一民事法律关系，就会发生法律适用上的冲突。在“一带一路”的倡议背景下，我们与周边国家的贸易往来势必越来越频繁，经济的繁荣必定伴随着各种纠纷的产生，纠纷的解决就必然涉及到法律冲突和法律适用。解决法律冲突的方式就是设置冲突规范，明确各类涉外民事法律关系应该由哪个国家的法律进行调整。确定了适用哪个国家的法律之后，就要解决外国法查明这一问题。外国法查明是解决涉外民商事纠纷的重要环节，一国的法院以及仲裁机构，在处理涉外民商事纠纷时，由于法官不可能知晓全部国家的法律，所以必须有合理的渠道来查明应该适用的外国法，由于我们国家不承认国际私法上的转致和反致，我们这里所说的外国法查明主要是针对实体法而言;而从查明的主体来看，外国法查明的主导权掌握在法官手里，当事人并没有决定权。当事人可以在合同中约定法律适用，只要没有违反强行法的规定，法院在审判过程中就可以遵照合同约定的法律进行裁判，并且要求当事人提供所选择适用的法律。这一立法的意图在于彻底消除过去法官承担外国法查明的责任，减轻法官的负担;另一方面，充分体现了现代国际私法对当事人意思自治的尊重，符合当前国际私法发展的趋势。如何查明外国法，这是法官和当事人所要面临的问题，法律并没有明确规定外国法查明的方法和途径。“一带一路”倡议涵盖了民商事的大多数领域，争议会更多而且更加复杂，在解决法律冲突的过程中，需要查明的外国法的数量以及专业性将大大增加，不仅仅局限于贸易法、海商法等传统领域，更多的问题将出现在合同法、侵权法、知识产权法的领域之内。在司法程序中，法律适用的标准不能由外国法律来决定。法官可以通过多种方式来查明外国法，只有用尽合理方法无法查明外国法的情况下，才能排除应当适用的外国法，适用中国法来进行裁判。在判决的时候，法院必须说明外国法的准确内容以及来源。这就对法官或者仲裁员提出了更高的要求，法院对于外国法的查明，应当积极向法学界的专家学者学习，有效运用各种外国法查明的方法。

二、“一带一路”的新形势下解决外国法查明问题的方法

在我们国家，效率与公平是发展中常常要考虑的两个因素，效率优先，兼顾公平是很长一段时间我们发展的主旋律，在法治建设的过程中，也存在效率和公平的取舍问题。作为司法机关，法院在案件审理过程中必须要做到公平公正，这是社会主义法治的要求，但是法官人数有限，案件数量与日俱增，这也是不得不面对的现实问题，如何在保证公平的前提下尽量提高效率，如何更好更快的解决各种涉外民商事案件也是我们需要考虑的问题。(一)坚持走中国特色社会主义法治道路。“一带一路”倡议的推进，要在中国特色社会主义法治的框架中运行，对于外国法的查明，我们既要实事求是，准确的解释外国法的内容，又要合乎我们的国情，正确的适用法律。这也是提高我国司法公信力的一个良好契机，借助与沿线国家签订各种投资协定，在实践中体现我国法治建设的进步。坚持从中国的现实出发，以中国的国情作为出发点，围绕社会主义法治建设的理论和实践。结合我们现有的司法制度，拓宽外国法查明的途径，充分发挥社会主义集中力量办事的优越性，更快更好的实现外国法查明，同时紧跟时代潮流，结合先进技术实现新时代背景下的外国法查明新方式、新途径。(二)尊重当事人意思自治。尊重当事人意思自治是提高外国法查明问题解决效率的重要方式，民商事法律关系的双方当事人都是平等主体，赋予他们选择解决纠纷的法律的权利是切实可行的。既然法院在查明外国法方面存在现实困难，而当事人却可以更加积极主动的进行外国法查明。在“一带一路”的背景之下，我们应该逐渐强调当事人的外国法查明责任，将法院的查明责任逐步转移到当事人一方，法院发挥监督职责，减轻法院的负担，提高纠纷解决的效率。外国法查明责任的分配，也是评价外国法查明制度合理与否的标准，法律的正义价值、司法资源的合理使用、当事人的参与度，这都是外国法查明过程中需要考虑到的因素，如何在三者之间找到一种平衡，同时兼顾公平价值和效率价值，也是我们构建合理的外国法查明制度的着力点。(三)法院应主动解决法律适用的冲突。在涉外民商事纠纷中，不是所有案件都可以适用当事人意思自治来选择法律适用，涉及国家经济型利益以及当事人中重大利益的事项，仍然需要法院承担外国法查明的责任。涉外民事和商事纠纷中的法院，是行使司法权的代表国家公权力干预私益纠纷的利益再分配过程，确定适用法律是妥善处理涉外民事和商事纠纷的依据。正因为法院代表了国家公权力，对于适用法律的确定就需要慎之又慎，不仅要正确选择要适用的法律，还要依据该法律对案件进行公正的审判，这对于司法公信力的提升尤为重要。

三、结语

外国法查明制度对于我们国家“一带一路”倡议具有重要意义，多种方式共同推进外国法查明制度的完善，有利于打造公平的商业环境，使得国内外的公司、自然人都有信心参与到“一带一路”的伟大建设中来，以各方都接受的方式适用法律，更好更准确的查明外国法，提高纠纷解决的效率。

［参考文献］

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作者:刘富平 单位:青岛大学