当前独立董事法律的完善

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本文作者：沈靖怡工作单位：西南政法大学

我国引入独立董事制度以来，该制度在我国获得了长远的发展并取得了一定的成效。使预想的优化公司内部构成、预防内部人控制、加强董事会的监督作用从而平等的保护大中小股东的利益等作用得以体现。但是，独立董事制度在我国实施不久，与我国其他配套设施的协调存在着一些问题，而且没有一个完善的外部环境来保障独立董事的运行。加上不合理的股权结构、内部人控制现象严重、法律法规不健全、公司治理的信用机制缺失及监事会职权的冲突影响了独立董事制度的充分发挥而不能达到预想的效果。如何弥补不足、消除障碍是确保独立董事制度能够有效运行、达到优化公司治理效果的紧要任务，在此，笔者依然是针对内部和外部两个大的方面入手提出以下几项建议对策：

一、完善法律体系

1．制定《独立董事条例》等法规，完善独立董事法律制度本身。《指导意见》目前成为我国独立董事法律制度的主要规范，但其有些规定明显不能适应新形势发展的要求，因此，需要与时俱进，出台专门性的法规。新《公司法》第123条规定：“上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定”。国务院授权中国证监会于2006年5月起草了《独立董事条例（草案）》并报送国务院审核，具体规定了独立董事的资格、任免、职权、义务、工作制度、监督管理等内容。因此，建议国务院在广泛征求意见的基础上，对《独立董事条例（草案）》进行进一步的修改完善，以完善我国独立董事制度的法律基础。2．制定与独立董事制度相配套的实施细则为了独立董事制度的充分高效实施，提高其操作性，应当出台与其相配套的实施细则和操作办法，共同运作达到完善公司治理结构的最好效果。

二、在公司章程中加以规定

上市公司应当根据独立董事制度和本公司的实际情况，在公司章程中对独立董事进行了详细的规定，载明独立董事的职权范围以及行使方式即独立董事的工作制度来对其行为进行相应的约束，使其在有效地行使职权的同时避免做出损害公司利益的事情。同时，可以在公司章程中规定奖惩办法，在保证工作效率的前提下给予奖励，违反制度的时候给予相应惩罚。

三、建立保障独立董事制度的运行机制

一项法律的实施如果有一个好的外部环境会取得更好的法律效果。我们不但要制在制度的完善上做出努力，而且要有一个能保障独立董事制度的良好运行的外部环境。两者是相辅相成，缺一不可的。因此，为了加强独立董事制度的建设，要全面分析、综合治理。（1）独立董事与监事会之间的协调我们可以从制定相应的法律来明确划分独立董事和监事会的职能范围，避免二者职能冲突，使其分工明确、互相促进，充分发挥其各自的监督职能。具体说来，应该对独立董事的监督权范围进行明确规定。独立董事主要监督公司制定的决策的合法性、科学性与可操作性。监督对象包括控股股东、执行董事、经理及其他高管人员；监督的重点在于对公司财务预决算方案，及重大关联交易事项的审查；监督的目标应该是董事会决策的科学性与公正性，主要是决策前的监督。监事会则应当依法围绕公司经营的合法性、妥当性进行全面监督，其监督职责具体包括对公司经营决策的执行情况、对董事履职情况的监督，对公司经理人及财务部门的日常检查。监督对象包括一般董事、独立董事、经理及其他高管人员；行使监督权的重点在于监督公司的财务记载的真实性、合法性；行使监督权的目标在于对董事、经理及高管人员错误行为的纠正和处理，主要是事后的纠错监督上。（2）优化股权结构目前，完善我国公司治理最重要的是要优化股权结构。如前所述，我国股权结构极其不合理，为了控制和制约控股股东的权力，避免其滥用职权，保护其他利害关系人的利益，股权结构急需进行优化。我们可以通过降低大股东的持股比例，分散他们手中的股权，这样股权不会过于集中，缩小大股东的控制范围。也可以通过增加独立董事来防止大股东滥用权力来控制独立董事提名选举等问题。（3）加强公司治理信用机制建设一个公司如果没有良好的信用机制，独立董事就不可能为了全体股东的利益认真地履行义务。同时，独立董事的人才资源就会出现短缺，对独立董事的选拔和评判就会缺乏市场机制。要解决目前公司治理存在的问题，在外部环境建设上需要建立与现代化、市场经济环境相适应的公司治理文化和信用机制，以及成熟的独立董事市场。

四、提高独立董事的整体素质

独立董事的水平直接影响着公司决策的科学性和执行性，要想做出更好的公司决策增强公司在瞬间万变的社会经济环境中的应变能力，就要注重独立董事的整体水平。因此，笔者认为，要从以下几点做出努力：其一，完善选举独立董事的程序独立董事选举程序是独立制度的有效性实现的保障，只有通过科学的选举程序，选出的董事才有能力担当职责，从而实现引入独立董事制度的美好初衷。选举独立董事程序的第一步是提名，先提名选出独立董事的候选人，然后第二步是选举独立董事。虽然是紧密连接的两步走，但是两步要权责分明、有序进行。其二，增强独立董事的独立性独立性是独立董事的主要特征，从而使独立董事具有了一般董事所不具有的优点。为了更好的实现其优势，应该建立科学的独立董事产生机制。独立董事的法律地位和意思表示都需要独立，不受其他利益关系的干涉。选举独立董事时，要严格审查其任职资格，看其是否具备独立性特征。其三，注重提高独立董事的专业素质独立董事是具备一定的专业知识的专家学者，这样才能有能力审核公司决策是否具有有效性和可行性。首先，在选举独立董事时，要根据公司的需求选择所需相关专业知识的人，即要注意知识结构的合理搭配。其次，公司应定期对独立董事进行培训。独立董事选举后入职前，要对其进行专业的培训，使其了解公司，更好的适应新的环境；入职后，应不断对其定期培训，因为市场经济是不断变化的，公司也应与时俱进，独立董事要不断了解公司的现状，提高自己提出科学决策的能力。其四，保障独立董事行权履职独立董事制度的有效贯彻要是在独立董事的自身的努同时还需要有一个保障机制来保障其行权履责。主要分为以下几个方面：首先，建立并完善各专门委员会。审计委员会、薪酬委员会、提名委员会等各专门委员会的建设有利于独立董事在行使职权时有个很好的载体，保障其顺利进行。但是，笔者认为，这些专门委员会最好不要强行规定进行设立，可以列入《独立董事条例》进行选择性使用。其次，增加独立董事的数量。其五，完善独立董事奖惩制度为了使独立董事既能严格约束自己，又能提高其自觉性、充满动力做好本职工作，就要建立健全独立董事约束激励机制。比如：薪酬制度、责任制度、名誉制度。其六，完善独立董事监督机制我国独立董事监管体系尚不健全，笔者在此提出以下几项建议：首先，监管组织要多元化。监管不应只是指政府的监督管理，应该要主体多样化，比如公司内部的监管、社会公共组织的监管等等。这样全方位的监管更能顺利实现独立董事制度的有效运行。其次，监管组织要明确各自的职权范围。为了避免监督组织职权的冲突，要对其监督范围进行明确的划分，使各个监管组织各司其职、共同合作、全面而有序进行监督管理。对于独立董事制度，我们迫切的希望其能够在我国更好的发挥作用并得到长远发展。我相信，通过我们不断地完善和坚持不懈的贯彻实施，从实践中总结经验后再运用到实践中去完善，独立董事制度会越来越适合我国的公司治理，能更好的完善我国公司治理结构。这样以来上市公司的战略决策水平会越来越高，有能力跟上社会经济的发展，优化公司治理结构，不断增强公司在瞬息万变的社会经济环境中的应变能力，使其在竞争中始终处于优势地位。有助于企业持续健康的发展，从而对整个社会的进步和发展都具有深远的影响和重大的意义。