签订法范文10篇

摘要：在去年我们法律援助的工作中，也曾接待过很多这样的案子，我们也很乐意帮助他们，可是有很多时候我们却束手无策。因为我们知道，由于缺乏必要的证据，在法律上他们无论如何是无法讨回工资的。看着许多辛苦工作一年却连一分钱也拿不到的民工，看着他们那求助的眼神，我们感到很伤心也很无奈。现在春节过去了，新一轮的民工潮又要来了。再加上许多大学毕业生也将要加入到找工作的行列中去，为了这样的悲剧不再出现，我想最好的办法是加强一下自身有关的法律知识，预防受骗。当然，社会的复杂远非我们所想象的，我只是尽一分薄力，希望对他们有所帮助。下面结合法援工作的经验，谈一下我个人对劳动者的几点建议（注：本文指的劳动关系是广义上使用的，不仅是劳动法上的劳动关系，还包括雇佣或劳务关系）：

一要到合法的劳动市场或职业介绍所找工作。

目前我国正处于转轨时期，各项相关的劳动政策，社会保障机制以及再就业机制都没有很好地建立健全，国家对劳动者难以提供足够的保护。可以说我国的劳动力市场仍是相当的脆弱。与发达国家相比，差距还是很大。现在由于大量的农村富余劳动力进城，城市还有大量下岗失业人员等待再就业，同时每年还有一大批的大中专毕业生加入找工作行列，这样就业的压力还是相当大的。在这样的就业形势下，在劳动力远远供过于求的情况下，在很多情况下，劳动者是没有选择的余地的。我们遇到很多的农民朋友们，在陌生的城市举目无亲，又无一技之长，只要有人愿请什么活都干。可有的时候就是没有人请。为了生计只有尽快地找到工作，为了尽快地找到工作，他们是顾不了别的什么了。而目前有很多非法中介就是利用了他们的这种心里。他们往往以老乡名义骗取他们信任，说可以替他们找工作，收取一定的中介费，然后逃之夭夭的。或是收取了高额的介绍费的，又或是进行非法劳工的介绍，介绍人员从事一些非法行业或工作。这样的黑中介在目前来说，不在少数。虽然国家劳动监察部门加强了检查力度，无奈检查过后，他们又如雨后春笋般复燃。所以最好是不要相信这些不规范的劳务或劳动中介。一般要找工作应该到正规的国家办的劳动介绍部门或人才交流中心找工作比较可靠。或者就是直接上企业或单位去应聘。

二签订劳动合同或雇佣合同是最好的保障

导致不签订劳动合同或雇佣合同的原因很多，一方面可能是由于国家对劳动力市场的监督管理不力，对用人单位的用人的情况监督管理不力所致；而另一方面则是因劳动者本身不重视自身权益，不珍惜自己的劳动所致。事实上，对劳动者权益的漠视，无论是社会、用人单位，还是劳动者本人，都是导致未签劳动合同的重要原因。虽然，也有很多用人单位和用人者并不是存心欺骗劳动者或雇工。只不过一旦双方出现问题争吵起来的时候，他们总会站到自己的一边说话而劳动者或雇工又空口无凭，没有任何其它的证据（即使有对劳动者而言也是极难取证的），最终吃亏的是他们自己。更有甚者，一些不法之徒就是专门利用他们的这一点来骗取他们的血汗钱。所以我们并不是要求他们严格依法律来行事（那也是不现实的），只是要求他们能够在找工作的同时多一个心眼，，还是先签合同为好。虽然这样会不那么的方便，也会导致有点麻烦，甚至会一时找不到工作，但总比付出辛苦的劳动之后得不到自己应得的报酬的境遇要好一点。这是其一。其二，签订合同是对自己负责也是对单位负责的一种表现。尽管劳动者是处于不利的地位，但是如果没有把双方的劳动关系确定下来，对用人单位而言，也是一种潜在的危险。人力资源的流失问题逐渐受到了各大公司的重视。劳动者有了合同的保障也会更加的负责，尽忠尽职。其三，国家明文规定建立劳动关系一定要签订劳动合同。否则是一种非法劳动关系，是违法行为。对劳动者而言，得不到国家的保护，对单位而言，一旦被查处，将会受到严厉的处罚。最后，。我国劳动法是以劳动者与用人单位之间产生的特定雇佣关系为其主要调整对象的。现行《劳动法》第2条明确把“用人单位”限定于企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体等五种组织。因此该法律只适用于雇佣关系中的单位雇佣关系、从属性雇佣关系，而对个人雇用关系、非从属性雇佣关系没有作出调整，从而留下了法律调整的模糊区域。「1」由于劳动法的调整范围比较小，更多的是由民法来调整，这样更多的时候法院是以双方的约定来处理的如果没有签订劳动，劳动者就无法获得劳动法的保护。而在实践中为了方便，双方签订雇佣或劳务合同，不必要是条文十分具体详尽，或者说是十分科学，只要是说明了有关的聘用或者完成某项工作任务，质量要求，报酬或费用，违约事项，合同双方等等就可以了。简简单单的一份合同就行。但对于劳动合同，则是要符合国家的严格规定。还要劳动管理部门进行登记。

三注意合同中的有关条款

摘要：在去年我们法律援助的工作中，也曾接待过很多这样的案子，我们也很乐意帮助他们，可是有很多时候我们却束手无策。因为我们知道，由于缺乏必要的证据，在法律上他们无论如何是无法讨回工资的。看着许多辛苦工作一年却连一分钱也拿不到的民工，看着他们那求助的眼神，我们感到很伤心也很无奈。现在春节过去了，新一轮的民工潮又要来了。再加上许多大学毕业生也将要加入到找工作的行列中去，为了这样的悲剧不再出现，我想最好的办法是加强一下自身有关的法律知识，预防受骗。当然，社会的复杂远非我们所想象的，我只是尽一分薄力，希望对他们有所帮助。下面结合法援工作的经验，谈一下我个人对劳动者的几点建议（注：本文指的劳动关系是广义上使用的，不仅是劳动法上的劳动关系，还包括雇佣或劳务关系）：

一要到合法的劳动市场或职业介绍所找工作。

目前我国正处于转轨时期，各项相关的劳动政策，社会保障机制以及再就业机制都没有很好地建立健全，国家对劳动者难以提供足够的保护。可以说我国的劳动力市场仍是相当的脆弱。与发达国家相比，差距还是很大。现在由于大量的农村富余劳动力进城，城市还有大量下岗失业人员等待再就业，同时每年还有一大批的大中专毕业生加入找工作行列，这样就业的压力还是相当大的。在这样的就业形势下，在劳动力远远供过于求的情况下，在很多情况下，劳动者是没有选择的余地的。我们遇到很多的农民朋友们，在陌生的城市举目无亲，又无一技之长，只要有人愿请什么活都干。可有的时候就是没有人请。为了生计只有尽快地找到工作，为了尽快地找到工作，他们是顾不了别的什么了。而目前有很多非法中介就是利用了他们的这种心里。他们往往以老乡名义骗取他们信任，说可以替他们找工作，收取一定的中介费，然后逃之夭夭的。或是收取了高额的介绍费的，又或是进行非法劳工的介绍，介绍人员从事一些非法行业或工作。这样的黑中介在目前来说，不在少数。虽然国家劳动监察部门加强了检查力度，无奈检查过后，他们又如雨后春笋般复燃。所以最好是不要相信这些不规范的劳务或劳动中介。一般要找工作应该到正规的国家办的劳动介绍部门或人才交流中心找工作比较可靠。或者就是直接上企业或单位去应聘。

二签订劳动合同或雇佣合同是最好的保障

导致不签订劳动合同或雇佣合同的原因很多，一方面可能是由于国家对劳动力市场的监督管理不力，对用人单位的用人的情况监督管理不力所致；而另一方面则是因劳动者本身不重视自身权益，不珍惜自己的劳动所致。事实上，对劳动者权益的漠视，无论是社会、用人单位，还是劳动者本人，都是导致未签劳动合同的重要原因。虽然，也有很多用人单位和用人者并不是存心欺骗劳动者或雇工。只不过一旦双方出现问题争吵起来的时候，他们总会站到自己的一边说话而劳动者或雇工又空口无凭，没有任何其它的证据（即使有对劳动者而言也是极难取证的），最终吃亏的是他们自己。更有甚者，一些不法之徒就是专门利用他们的这一点来骗取他们的血汗钱。所以我们并不是要求他们严格依法律来行事（那也是不现实的），只是要求他们能够在找工作的同时多一个心眼，，还是先签合同为好。虽然这样会不那么的方便，也会导致有点麻烦，甚至会一时找不到工作，但总比付出辛苦的劳动之后得不到自己应得的报酬的境遇要好一点。这是其一。其二，签订合同是对自己负责也是对单位负责的一种表现。尽管劳动者是处于不利的地位，但是如果没有把双方的劳动关系确定下来，对用人单位而言，也是一种潜在的危险。人力资源的流失问题逐渐受到了各大公司的重视。劳动者有了合同的保障也会更加的负责，尽忠尽职。其三，国家明文规定建立劳动关系一定要签订劳动合同。否则是一种非法劳动关系，是违法行为。对劳动者而言，得不到国家的保护，对单位而言，一旦被查处，将会受到严厉的处罚。最后，。我国劳动法是以劳动者与用人单位之间产生的特定雇佣关系为其主要调整对象的。现行《劳动法》第2条明确把“用人单位”限定于企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体等五种组织。因此该法律只适用于雇佣关系中的单位雇佣关系、从属性雇佣关系，而对个人雇用关系、非从属性雇佣关系没有作出调整，从而留下了法律调整的模糊区域。「1」由于劳动法的调整范围比较小，更多的是由民法来调整，这样更多的时候法院是以双方的约定来处理的如果没有签订劳动，劳动者就无法获得劳动法的保护。而在实践中为了方便，双方签订雇佣或劳务合同，不必要是条文十分具体详尽，或者说是十分科学，只要是说明了有关的聘用或者完成某项工作任务，质量要求，报酬或费用，违约事项，合同双方等等就可以了。简简单单的一份合同就行。但对于劳动合同，则是要符合国家的严格规定。还要劳动管理部门进行登记。

三注意合同中的有关条款

一、合同的成立与生效

所谓合同的成立，是指订约当事人之间就合同的主要条款达成合意。而合同的生效是指依法成立的合同在当事人之间产生了一定的法律效力。根据我国《合同法》第44条的规定，依法成立的合同，自成立时生效。该规定明确了合同成立与生效之间的关系。可见，在一般情况下，合法的合同一经成立便生效，合同成立的时间也就是合同生效的时间，因此合同成立的时间可以成为判断合同生效时间的标准。

但也有一些合同的成立时间和生效时间不一致，如效力待定的合同虽已成立，但其效力却处于待定的状态。当然，此类情况毕竟是例外现象。

合同的成立与生效在合同法中具有重要的意义。首先，合同的成立是认定合同效力的前提，如果合同并未成立，那么确认合同的效力也就无从谈起。同时，依法成立的合同在当事人之间设立了一定的权利、义务关系，债权人有权请求债务人为或不为一定的行为，债务人则负有为或不为一定行为的义务。其次，合同的成立和生效是区分违约责任与缔约过失责任的根本标志。只有在合同成立后，一方当事人违反约定的义务（不包括没有履行可能的情况）才应承担违约责任，而在合同成立之前，因一方当事人的过失造成另一方当事人信赖利益的损失则属于缔约过时责任而非违约责任范畴。

关于合同成立的要件，理论上有不同的看法，一般认为应包括：（1）订约主体是双方或多方当事人。订约主体与合同主体是不同的，合同主体是合同关系的当事人，他们是实际享受合同权利并承担合同义务的人。而订约主体是指实际订立合同的人，他们既可以是未来的合同当事人，亦可是合同当事人的人。（2）订约当事人就合同的主要条款达成合意。我国《合同法》第12条对合同中的主要条款作了列举性的规定，笔者认为：如果当事人对合同的主要条款有约定的，应从其约定；如果没有约定，则可以根据合同的性质来确定合同的主要条款。（3）合同的成立应具备要约和承诺两个阶段。当然，以上要件只是合同成立的一般要件，实际上鉴于合同性质、内容的不同，许多合同还需具备其他特别成立的要件方能成立。

电子合同作为合同的一种特殊形式，只要其符合现行法中有关合同成立、生效的要件，则其也应具有法律效力。当今世界各国的合同法对合同的成立大都采取减少不必要限制的做法，这种做法对于鼓励网上交易，增加社会财富都是十分必要的，也颇值得我国借鉴。

第一章总则

第一条为进一步规范和加强全区行政机关签订合同（含协议，下同）行为的审查备案管理工作，减少因合同签订、履行不当造成的损失，有效维护区政府及各单位的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《省人民政府办公厅转发省政府法制办关于进一步规范行政机关签订合同工作意见的通知》（政办发号）等有关规定，制定本办法。

第二条本办法所称的合同，是指各街道、各部门及事业单位（以下简称各单位）与平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。包括工程发包合同、技术服务合同、投融资合同、资产转让合同、租赁合同、运输合同及其他具有合同性质的协议文件等。政府采购合同由区招采办按照《政府采购法》相关规定办理，单位内部劳动关系、承包、租赁等合同由各单位参照本办法自行管理。

第三条本办法所称的合同审查备案管理，是指由区政府法制办针对本办法第二条中所指的合同进行审查、备案、监督管理等活动。

第四条各单位在合同订立、合同履行、合同变更与解除、合同审查、合同备案归档等工作中应当遵守本办法的相关规定。

第二章审查备案机构及其职责

一、合同的成立与生效

所谓合同的成立，是指订约当事人之间就合同的主要条款达成合意。而合同的生效是指依法成立的合同在当事人之间产生了一定的法律效力。根据我国《合同法》第44条的规定，依法成立的合同，自成立时生效。该规定明确了合同成立与生效之间的关系。可见，在一般情况下，合法的合同一经成立便生效，合同成立的时间也就是合同生效的时间，因此合同成立的时间可以成为判断合同生效时间的标准。

但也有一些合同的成立时间和生效时间不一致，如效力待定的合同虽已成立，但其效力却处于待定的状态。当然，此类情况毕竟是例外现象。

合同的成立与生效在合同法中具有重要的意义。首先，合同的成立是认定合同效力的前提，如果合同并未成立，那么确认合同的效力也就无从谈起。同时，依法成立的合同在当事人之间设立了一定的权利、义务关系，债权人有权请求债务人为或不为一定的行为，债务人则负有为或不为一定行为的义务。其次，合同的成立和生效是区分违约责任与缔约过失责任的根本标志。只有在合同成立后，一方当事人违反约定的义务（不包括没有履行可能的情况）才应承担违约责任，而在合同成立之前，因一方当事人的过失造成另一方当事人信赖利益的损失则属于缔约过时责任而非违约责任范畴。

关于合同成立的要件，理论上有不同的看法，一般认为应包括：（1）订约主体是双方或多方当事人。订约主体与合同主体是不同的，合同主体是合同关系的当事人，他们是实际享受合同权利并承担合同义务的人。而订约主体是指实际订立合同的人，他们既可以是未来的合同当事人，亦可是合同当事人的人。（2）订约当事人就合同的主要条款达成合意。我国《合同法》第12条对合同中的主要条款作了列举性的规定，笔者认为：如果当事人对合同的主要条款有约定的，应从其约定；如果没有约定，则可以根据合同的性质来确定合同的主要条款。（3）合同的成立应具备要约和承诺两个阶段。当然，以上要件只是合同成立的一般要件，实际上鉴于合同性质、内容的不同，许多合同还需具备其他特别成立的要件方能成立。

电子合同作为合同的一种特殊形式，只要其符合现行法中有关合同成立、生效的要件，则其也应具有法律效力。当今世界各国的合同法对合同的成立大都采取减少不必要限制的做法，这种做法对于鼓励网上交易，增加社会财富都是十分必要的，也颇值得我国借鉴。

第一章总则

第一条为进一步规范和加强全区行政机关签订合同（含协议，下同）行为的审查备案管理工作，减少因合同签订、履行不当造成的损失，有效维护区政府及各部门的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《关于对县政府及各部门制发的规范性文件和签订的合同实行备案管理的通知》（宿豫政办发〔2003〕86号）等有关规定，制定本办法。

第二条本办法所称的合同，是指区政府及其各部门与平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。包括工程发包合同、技术服务合同、投融资合同、资产转让合同、租赁合同、运输合同及其他具有合同性质的协议文件等。政府采购合同由区招采办按照《政府采购法》相关规定办理，单位内部劳动关系、承包、租赁等合同由各单位参照本办法自行管理。

第三条本办法所称的合同审查备案管理，是指由各部门的法制工作机构和区政府法制办针对本办法第二条中所指的合同进行审查、备案、监督管理等活动。

第四条区政府及其各部门在合同订立、合同履行、合同变更与解除、合同审查、合同备案归档等工作中应当遵守本办法的相关规定。

第二章审查备案机构及其职责

签订妥当司法会计鉴定业务委托书的对策与建议

委托人与受托人应在掌握本领域的专业知识之外，还应了解乃至掌握对方的专业知识亦即委托人方应尽量了解会计、审计及企业管理方面的知识，而受托人方则应尽量多了解法律方面的知识，不仅要了解实体法，也要尽量熟悉程序法，以便双方进行有效沟通"。委托人与受托人应加强沟通，对于重大或案情复杂的案件，还应召开专门会议实务中，委托人一般先向受托人介绍案情，再把目的和要求运用通俗的语言描述，受托人则用会计、审计的专业语言去理会，经反复沟通形成司法会计鉴定业务委托书的主要内容，提出具体、明确、可行的问题，从而为保质保量完成工作奠定基础"对于重大或案情复杂的案件则还应与当事人、当事人的人一同参加会议，以便受托人更多地了解案情及相关专业情况"。谨慎委托和受托司法会计鉴定委托书一旦形成，即形成了一种法律关系，因而委托人在委托时应该认真思考司法会计鉴定能否解决问题，是否超出受理范围，受托人的专业能力能否胜任这项工作等问题"而受托人首先是要了解案情，明确委托人的委托目的，再评估自身的专业胜任能力，时间要求，收费多少等因素，谨慎考虑是否接受委托"。应用专门委托书，对主要问题应尽量细化司法会计鉴定委托书目前多用统一格式填写，难以满足要求"委托书提出的问题不仅应当是鉴定人职权范围内能解决的问题，还要按一定规律排列，不可杂乱无章"更为重要的是要有针对性，因而条款细化，可以表述清楚，受托人也可据此提高效率"提供的材料应注明份数、页码，以及会计资料的种类等详细情况"鉴定人收到通知书后，应作出是否接受聘请的明确决定，若同意鉴定，应在通知书的回执上签名，并注明收到鉴定材料的份数"。

辅以案例分析进一步阐明以上对策与建议

某市公安局经侦支队受理了一件因甲公司内部主要负责人、股东A涉嫌职务侵占的案子"该公司主要是由两个股东出资的，原来是朋友关系，股东B尽管出资200万，占50%的股份，但因还有其它企业需管理，对甲公司的经营很少参与，甲公司运行一段时间后，B发现A有职务侵占的嫌疑，就用三张原始凭证报了案"受案后经侦支队调取了甲公司的会计资料，并想据此收集相关证据用以起诉，于是与多家有资质的鉴定机构联系，但因甲公司的会计资料不齐全，内部控制很弱，若用对甲公司的2007年6月至2009年4月账务中有无重大违法、犯罪情况进行鉴定0的要求进行委托，从专业财务审计的角度看，司法会计鉴定人普遍认为审计风险太大，因而鉴定机构觉得无法从整体上把握好甲公司的财务状况、经营成果及现金流量，故不愿或不敢接受委托"因为，司法会计鉴定人多会收到诸如委托事项对某某公司的财务状况进行评价0、对某某公司的某某年某月至某某年某月账务中有无重大违法、犯罪情况进行鉴定0等委托要求，按照一般专业财务审计的思路，司法会计鉴定人无法进行相关鉴定"经侦支队展转与笔者联系，先与B的人进行了沟通，对基本案情进行了解，发现甲公司的会计资料不齐全，内部控制很弱是事实，按照常惯委托书的委托内容，司法会计鉴定人难于下手，但要看经侦支队委托的目的"于是与B进行了再次沟通，进一步了解案情后，再与经侦支队相关人员沟通，确定了其委托目的是当事人报案的三张原始凭证是否涉嫌违法犯罪，且主要是是否涉嫌职务侵占"经沟通，双方认为不必对甲公司的整体财务状况和经营成果进行鉴定，仅需对这报案的只张原始凭证进行鉴定即可，并依此编撰了委托书，委托事项为对甲公司2008年6月25号记账凭证所附编号为012305号原始凭证、2008年7月12号记账凭证所附编号为012412号原始凭证、2008年10月5号记账凭证所附编号为012508号原始凭证是否存在重大违法、犯罪情况进行鉴定0，于是笔者接受了委托，并及时、保质完成了工作"。

本文作者：唐立新杨华华工作单位：江西理工大学经济管理学院

防止签订合同违法和履行合同违约行为的发生，为了规范行政机关签订合同行为。推进服务政府、法治政府和责任政府建设，更好地为经济和社会发展提供有力的法制保障，根据《中华人民共和国合同法》等有关法律和政策规定，现就进一步规范行政机关签订合同工作提出如下意见。

一、充分认识规范行政机关签订合同工作的重要性

经常与公民、法人和其他组织按照公平、自愿、诚实信用原则，县政府及其所属部门和镇场区在履行管理职责、提供公共服务和加强自身建设时。签订民事合同。作为合同当事人一方，行政机关应当依法忠实履行合同规定的义务。长期以来，由于部分行政机关对合同签订和履行的重要性和严肃性认识不足，签订合同行为不够规范，个别项目不签订书面合同，签订的合同有时违反国家法律法规、政策，一些合同条款显失公平以及合同权责约定不明晰等，致使合同履行过程中产生的纠纷不断，公民、法人和其他组织上访、投诉现象时有发生，不仅造成了国有资产的流失，也严重损害了行政机关的形象，影响了县服务政府、诚信社会建设的进程。

贯彻《国务院全面推进依法行政实施纲要》重要内容，进一步规范行政机关签订合同行为。建设法治政府、责任政府的内在要求，优化我县经济社会全面发展环境，正确处理行政机关与合同相对人的法律关系，切实维护社会公共利益，维护公民、法人和其他组织合法权益的需要。各级行政机关要切实提高认识，高度重视，强化责任，认真规范本机关签订和履行合同行为，防范因合同签订、履行不规范而带来的民事责任风险，自觉做建设法治政府的实践者。

二、规范行政机关签订合同工作的要求

一各行政机关都要将下列合同纳入规范化管理的范围：机关办公楼、职工宿舍、食堂等房屋和建筑物的建设（维修、改造租赁、出借、承包合同；森林、土地、水域、滩涂、矿藏等国有自然资源的依法出租、转让、承包、出让合同；借款合同；国有资产转让、受让合同；政府采购合同；特许经营合同；各类招商引资合同；须经政府审批的投融资合同等。

为了规范行政机关签订合同行为，防止签订合同违法和履行合同违约行为的发生，推进服务政府、法治政府和责任政府建设，更好地为经济和社会发展提供有力的法制保障，根据《中华人民共和国合同法》等有关法律和政策规定，现就进一步规范行政机关签订合同工作提出如下意见。

一、充分认识规范行政机关签订合同工作的重要性

县政府及其所属部门和镇场区在履行管理职责、提供公共服务和加强自身建设时，经常与公民、法人和其他组织按照公平、自愿、诚实信用原则，签订民事合同。作为合同当事人一方，行政机关应当依法忠实履行合同规定的义务。长期以来，由于部分行政机关对合同签订和履行的重要性和严肃性认识不足，签订合同行为不够规范，个别项目不签订书面合同，签订的合同有时违反国家法律法规、政策，一些合同条款显失公平以及合同权责约定不明晰等，致使合同履行过程中产生的纠纷不断，公民、法人和其他组织上访、投诉现象时有发生，不仅造成了国有资产的流失，也严重损害了行政机关的形象，影响了我县服务政府、诚信社会建设的进程。

进一步规范行政机关签订合同行为，是贯彻《国务院全面推进依法行政实施纲要》的重要内容，是建设法治政府、责任政府的内在要求，是优化我县经济社会全面发展环境，正确处理行政机关与合同相对人的法律关系，切实维护社会公共利益，维护公民、法人和其他组织合法权益的需要。各级行政机关要切实提高认识，高度重视，强化责任，认真规范本机关签订和履行合同行为，防范因合同签订、履行不规范而带来的民事责任风险，自觉做建设法治政府的实践者。

二、规范行政机关签订合同工作的要求

（一）各行政机关都要将下列合同纳入规范化管理的范围：机关办公楼、职工宿舍、食堂等房屋和建筑物的建设（维修、改造）、租赁、出借、承包合同；森林、土地、水域、滩涂、矿藏等国有自然资源的依法出租、转让、承包、出让合同；借款合同；国有资产转让、受让合同；政府采购合同；特许经营合同；各类招商引资合同；须经政府审批的投融资合同等。

摘要:本文对一起案情蹊跷、法院两次裁定确认建设工程中仲裁协议无效的案例进行详细解读，研究并阐述了案件涉及的一系列法律问题:一方主张没有签订仲裁协议，能否申请确认仲裁协议无效?盗用印章人签订合同的行为是否有效、能否构成表见?如何界定和区分合同无效与合同中的仲裁协议无效?如何判断建设工程合同中仲裁协议的效力，以及仲裁协议无效的具体情形?认定仲裁协议无效的裁定能否申请再审?文章还对完善确认仲裁协议效力制度提出了自己的见解:增加申请确认没有仲裁协议的程序规定;增加对法人或者其他组织的订约人没有订约的行为能力、订约资格签订的仲裁协议无效的规定;增加法院对包括确认仲裁协议效力在内的所有仲裁事项作出的裁定为终审裁定、也不得再审的法律规定。

关键词:建设工程;仲裁协议;无效;再审;表见

一、案情与裁决:一个蹊跷的案件，两次新颖的裁决

(一)中建某局申请仲裁及其事由。2009年5月，中建某局向仲裁委员会申请仲裁，称其于2006年通过招投标方式向某炼油化工公司承包了南北三路北段(0+000－2+200)及改造段(0+920－2+240．61)的施工工程，并将部分工程分包给某爆破工程公司(简称爆破公司)，签订《福建炼油乙烯项目南北三路北段路基(0+780－1+460)土石方工程分包合同书》(简称讼争合同)。中建某局依约将工程交付爆破公司施工，并支付工程款1201．9万元。2007年12月，工程施工完毕交付竣工验收。经炼油化工公司委托相关单位测量、审计确认，爆破公司未能实施光面爆破的面积为11000平方米。爆破公司应向申请人中建某局返还未能实际采用光面爆破的工程款550000元，以及购买石方的款项7612455元。故根据讼争合同第七条约定的仲裁条款，提出仲裁，请求爆破公司支付购买石方款、未能采用光面爆破的工程款以及上述两笔款项被占用的经济损失，开具已付工程款1201．9万元的发票。(二)爆破公司诉请法院确认仲裁条款无效。爆破公司接到仲裁委员会送达的中建某局《仲裁申请书》等材料后，即向某中级法院申请基于与中建某局公司之间不存在讼争合同而请求确认仲裁协议无效。爆破公司诉称:2006年5月12日，与爆破公司有业务联系的陈某平要求为朋友陈某江、陈某勇出具《介绍信》，向中建某局项目部“联系工程”。爆破公司出具了《介绍信》。此后，陈某江、陈某勇再未与爆破公司联系。爆破公司没有委托其与中建某局项目部签订合同。2009年5月，爆破公司接到仲裁委员会寄发的中建某局的《仲裁申请书》等材料，方知陈某江、陈某阳伪造“爆破公司泉港业务部”印章，于2006年5月13日以该印章与中建某局项目部签订了讼争合同。爆破公司即向公安局控告，要求追究陈某江、陈某阳伪造爆破公司印章、实施合同诈骗行为的法律责任。事实是，2006年5月13日中建某局项目部与陈某阳代表的某贸易公司签订《福建炼油乙烯项目南北三路北段路基(0+780—1+460)土石方工程劳务合同书》。贸易公司2006年5月18日又与陈某平签订《福建炼油乙烯项目南北三路北段路基(0+780—10460)土石方工程劳务合同书》。陈某平2006年6月6日与爆破公司签订《工程爆破施工合作协议书》。爆破公司据此进行工程爆破设计、安全评估和炸药批供工作，向公安局报送《福建省爆破工程审批表》。审批表上填写的“建设单位”就是向中建某局项目部分包工程后又转包给陈某平的某贸易公司。爆破公司绝不可能在2006年5月13日与中建某局项目部签订讼争合同的同一天又与陈某平签订同一工程内容的《工程爆破施工合作协议书》。故中建某局提供的讼争合同是陈某江、陈某阳伪造“爆破公司泉港业务部”印章、假冒爆破公司名义签订的非法合同，该合同并非爆破公司签订，其仲裁条款对爆破公司不具有效力，应确认无效。(三)中建某局辩称仲裁协议有效。中建某局辩称讼争合同确由爆破公司或其授权代表与中建某局签订，爆破公司予以否认并主张合同无效没有法律与事实依据。仲裁条款独立于合同存在，即便合同无效其仲裁条款效力也不受影响。故合同约定的仲裁条款对爆破公司具有法律效力。(四)法院裁定仲裁条款无效。法院审查后认为，从中建某局提起仲裁的讼争合同书看，该合同系由陈某江、陈某阳签订并加盖“爆破公司泉港业务部”印章。虽然爆破公司对于该合同系由陈某江、陈某阳所签订的事实无异议，但其认为其并未授权陈某江、陈某阳签订该合同，并主张该合同上所加盖的“爆破公司泉港业务部”印章系伪造的。对此，中建某局公司则负相应的举证责任。虽然中建某局提供了《介绍信》《企业法人营业执照》等证据欲证明其主张，但该证据并未明确体现爆破公司授权陈某勇、陈某江与中建某局所属的项目部签订讼争合同。并且，对于合同上加盖的“爆破公司泉港业务部”印章，中建某局亦未能举证证明系爆破公司刻制并使用。而对于陈某江、陈某阳签订讼争合同的行为，爆破公司又不予追认。因此，仅从讼争合同和中建某局提供的证据，尚无法认定讼争合同系爆破公司授权的人所签订。从爆破公司提供的从公安局调取的2006年5月13日中建某局项目部与某贸易公司签订的《福建炼油乙烯项目南北三路北段路基(0+780—1+460)土石方工程劳务合同书》所约定的内容来看，中建某局对于该合同的相对方是贸易公司是知情的，且该合同与讼争合同所约定的合同标的是同一标的工程，签订时间亦为同一天，合同中的中建某局项目部的相对方的具体行为人之一也是同一人即陈某阳。对此，中建某局也未能就同一合同标的却存在由其所属的项目部在同一天与不同的民事主体分别签订两份不同合同的情形作出合理解释。故从讼争的合同本身和中建某局提供的证据，无法认定存在足以使中建某局有理由相信陈某江、陈某阳签订讼争合同的行为系代表爆破公司的情形。中建某局提起仲裁的讼争合同，爆破公司未在该合同上签字或者盖章，而陈某江、陈某阳签订讼争合同的行为事先未获授权，事后亦未获追认，且无法构成表见行为，故该合同对爆破公司不具有法律约束力。相应地，讼争合同约定的仲裁条款同样对爆破公司不具有法律约束力，应认定为无效条款。爆破公司的申请理由成立，予以支持。据此裁定:确认2006年5月13日中建某局工程项目经理部与陈某江、陈某阳所签订并加盖“爆破公司泉港业务部”印章的《福建炼油乙烯项目南北三路北段路基(0+780—1+460)土石方工程分包合同书》中的仲裁条款无效。本裁定为终审裁定。(五)中建某局不服裁定申请再审，高院裁定再审。中级法院作出民事裁定后，中建某局不服，向省检察院申请抗诉，并提供新的证据。检察院经审查后建议高院再审。高院于2010年10月裁定，指令中级法院再审本案。中建某局再审主张:⑴讼争合同是否有效，是否对爆破公司具有法律约束力及其爆破公司是否应承担合同责任等实体问题，不属于本案审理范畴。原审超越审判权限，违法审理本案讼争合同的效力问题，作出讼争合同对爆破公司不具有法律约束力的裁决是错误的。⑵讼争合同确由爆破公司与其合法授权的代表陈某江与中建某局签订。①该合同除了有爆破公司授权的人陈某江的签名外，还加盖“爆破公司泉港业务部”的印章。公安局印章准刻证、公安局治安大队出具的《证明》、司法鉴定所出具的文书司法鉴定书，证明“爆破公司泉港业务部”印章确是爆破公司申请刻制。②爆破公司向中建某局出具的《介绍信》证明陈某江确属爆破公司职员，爆破公司授权其与中建某局公司联系讼争工程的爆破业务。同时，爆破公司向中建某局提供《企业法人营业执照》等资料可知陈某江是爆破公司授权的签约与履约代表，有权签订讼争合同。③即便《介绍信》授权不明，即未明确授权陈某江代表爆破公司与中建某局签订讼争合同，根据民法通则第六十五条规定，因授权不明产生的法律后果，也应当由被人爆破公司承担民事责任。④假设陈某江超越了权或没有权即以爆破公司的名义订立合同，因其向中建某局提供了爆破公司所开具的《介绍信》及其盖有爆破公司公章与总经理签字的其它材料，作为善意相对人的中建某局，有足够的理由相信陈某江有合法的权。陈某江的行为根据合同法第四十九条的规定，该行为构成表见。⑶仲裁条款独立于主合同存在，主合同是否有效并不影响仲裁条款的效力。合同对仲裁事项与仲裁委员会的约定明确;约定的仲裁条款没有仲裁法第十七条规定的仲裁协议无效情形。假设合同无效，根据仲裁法第十九条规定，其中约定的仲裁条款同样具有法律效力。爆破公司再审主张:⑴讼争合同是陈某江盗用陈某平违法刻制的“爆破公司泉港业务部”印章签订的，属陈某江个人行为。这有证人陈某江的出庭证言可以证明。2006年5月13日中建某局项目部还与陈某江个人签订劳务合同书。某区法院的《民事调解书》证明中建某局直接与陈某江结算工程款、石方款，并与陈某江形成诉讼、达成调解，也证明与中建某局项目部签订、履行上述合同的是陈某江个人，不是爆破公司。⑵中建某局公司明知陈某江、陈某阳无权，仍与其签订合同，恶意串通，陈某江、陈某阳不构成表见，中建某局应自行承担相应的民事责任。⑶爆破公司是与陈某平签订合同，并不存在与中建某局公司签订合同的事实。《企业法人营业执照》等资料是提供给陈某平的，不是提供给陈某江的。⑷法院作出的对仲裁条款效力的裁定具有终局效力，不能申请再审。(六)法院再审裁定维持仲裁条款无效。法院再审认为:从爆破公司提供的2006年5月13日中建某局项目部与陈某江签订的劳务合同书及某区法院作出的《民事调解书》可以看出，中建某局工程项目部就讼争合同的标的与陈某江本人也存在合同关系，并与陈某江个人结算工程款。且在陈某江向法院提起诉讼要求中建某局支付结欠的工程款后，中建某局承认结欠陈某江个人的工程款，并与陈某江达成调解协议。该事实可以表明中建某局是承认讼争合同的标的实际是与陈某江个人发生关系的。上述事实与陈某江关于本案讼争合同上落款处乙方加盖的“爆破公司泉港业务部”印章是其从陈某平处偷盖的证言可以相互印证，故讼争合同上落款处乙方加盖的“爆破公司泉港业务部”印章是陈某江从陈某平处偷盖的事实可以确认。陈某江、陈某阳与中建某局项目部签订讼争合同时，虽然持有中建某局在原审提供的有关爆破公司出具的《介绍信》、《企业法人营业执照》等材料，但从介绍信的内容看，爆破公司只是授权联系爆破工程业务，并未授权签订合同，现爆破公司对陈某江、陈某阳签订讼争合同的行为又不予追认。至于陈某江、陈某阳签订讼争合同的行为是否使中建某局有理由相信是代表爆破公司的问题，从中建某局在原审提供的爆破公司出具的《介绍信》的内容看，并没有陈某阳。且讼争合同加盖的“爆破公司泉港业务部”印章是爆破公司的职能印章，是不能对外签订合同的，中建某局是清楚的。另从爆破公司在原审提供的从公安局调取的2006年5月13日中建某局项目部与某贸易公司签订的劳务合同书、以及爆破公司再审提供的2006年5月13日中建某局项目部与陈某江签订的劳务合同书这两份合同所约定的内容来看，中建某局对于该两份合同的相对方分别是某贸易公司和陈某江个人是清楚的，且该两份合同与讼争合同所约定的合同标的是同一标的工程，签订时间亦为同一天，合同中的中建某局项目部的相对方的具体行为人也分别是讼争合同的签订人即陈某江和陈某阳。对此，中建某局也未能就同一合同标的却存在由其所属的项目部在同一天与不同的民事主体分别签订三份不同的合同的情形作出合理解释。故中建某局在主观上存在重大过失，无法认定陈某江、陈某阳签订讼争合同的行为系代表爆破公司的行为，即陈某江、陈某阳签订讼争合同的行为无法构成表见。故陈某江、陈某阳不具有以爆破公司的名义签订讼争合同中仲裁条款的行为能力，讼争合同中所涉仲裁协议应认定无效。原审认定讼争合同中的仲裁条款无效正确，应予维持。中建某局关于本案讼争合同中的仲裁条款有效的理由不能成立，不予采纳。

二、争议与辨析:本案涉及的法律问题解读

(一)约定仲裁协议的讼争合同上盖有当事人一方的印章，该方当事人却主张未签订讼争合同。那么，当事人主张未签订仲裁协议如何提出异议?未签订仲裁协议是否能够确认仲裁协议无效?现行仲裁法第十七条规定仲裁协议无效的三种情形不包括没有签订仲裁协议的情形。那么，当事人对虚假、伪造、变造仲裁协议条款，或者对仲裁协议条款并非当事人签订的情形如何救济?本案中，中建某局就认为，讼争合同约定的仲裁条款没有仲裁法第十七条规定的仲裁协议无效的情形，不应认定仲裁协议无效。爆破公司认为，其未与中建某局签订仲裁合同，中建某局提供的合同仲裁条款不具有效力，故申请确认仲裁条款无效。法庭要求爆破公司提供主张未签订仲裁协议确认仲裁合同无效的法律依据。对此，爆破公司提供了《最高人民法院关于申请人浙江省诸暨市对外经济贸易公司与被申请人香港铠威贸易公司申请确认仲裁协议效力问题的复函》【(2000)交他字第15号】。［1］该“复函”指出:浙江省诸暨市对外经济贸易公司印制的销售确认书含有明确的仲裁条款，但在何煜生将未经该公司签字盖章的销售确认书传真给香港铠威贸易公司法定代表人庄文振后，庄并未签字或者盖章予以确认，故以销售确认书的全部条款为内容的买卖合同在本案双方当事人之间并未成立。香港铠威贸易公司据以向仲裁庭申请仲裁的销售确认书是事后补签的且是何煜生代签的，诸暨市对外经济贸易公司并未在该销售确认书上签字或者盖章，而何煜生所谓的代签事先未获授权，事后亦未获追认。根据仲裁法第四条和第二十条之规定，该份销售确认书中的仲裁条款应认定为无效条款。法院于是根据上述“复函”规定的精神，裁定讼争合同的仲裁协议无效。因此，司法实践中，虽然仲裁法没有规定未签订仲裁合同协议属于仲裁合同无效的情形，但基于最高法院的上述“复函”的精神，对于主张未签订仲裁协议的一方，对仲裁协议提出异议，可以请求确认仲裁协议无效。(二)盗用他人印章签订的仲裁协议是否有效?盗用印章人签订合同的行为是否构成表见?合同法第四十九条规定了表见制度。依法理，表见的构成要件是:1、须人不具有权。2、存在使第三人相信表见人有权的外表现象。比如，表见人持有被人的授权委托书、介绍信、合同专用章等。3、第三人为善意。表见人依被人名义在与第三人为法律行为时，第三人不知道也不应当知道表见人不具有权。反之，就不成立表见。4、表见人与第三人实施的行为除不具备权要件外，须具备民事法律行为的其他有效要件。［2］就本案而言，爆破公司出具的《介绍信》没有授权陈某江签订讼争合同，《介绍信》上也没有陈某阳的名字。讼争合同是陈某江盗用“爆破公司泉港业务部”印章签订的合同。中建某局也从来没有支付爆破公司工程款。而且，中建某局还在同一天与陈某江个人签订相同内容的合同，直接向陈某江结算并支付工程款，还在后来的诉讼中与陈某江达成调解协议，故可以证明签订讼争合同属于陈某江的个人行为。况且“爆破公司泉港业务部”也不具有签约资格和行为能力。因此，不能排除中建某局与陈某江、某贸易公司串通，让陈某江、陈某阳盗用“爆破公司泉港业务部”印章签订虚假合同，以规避其将工程分包给没有资质的陈某江个人和某贸易公司的法律责任，说明中建某局在签订讼争合同时有明显过错。法院两次裁定均认定陈某江、陈某阳的行为不构成表见的观点是正确的。《最高人民法院关于香港享进粮油食品有限公司申请执行香港国际仲裁中心仲裁裁决案的复函》(［2003］民四他字第9号)就盗用公章签订合同所涉仲裁协议效力作出了规定。该“复函”指出:案涉合同是海南高富瑞公司总经理张根杰利用其持有的安徽粮油公司派驻海南高富瑞公司任职人员的相关文件的便利，采取剪取、粘贴、复印、传真等违法手段，盗用安徽粮油公司圆形行政公章，以安徽粮油公司的名义与香港享进粮油食品有限•3•公司签订的。由于张根杰没有得到安徽粮油公司的明确授权，而是采用违法手段盗用其印章签订合同，且事后张根杰未告知安徽粮油公司，更未得到追认，张根杰无权安徽粮油公司签订合同，亦即其不具备以安徽粮油公司名义签订合同的行为能力，相应地，其亦不具有以安徽粮油公司名义签订合同中仲裁条款的行为能力，该仲裁协议应认定无效。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第一款也规定行为人盗窃、盗用单位的公章或者私刻单位公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分的，单位不承担民事责任。因此，盗用印章的当事人签订仲裁协议不属于表见行为，该仲裁协议无效。(三)如何界定和区分合同无效与合同中的仲裁协议无效的关系?仲裁法第十九条第一款规定:仲裁协议独立存在，合同无效不影响仲裁协议的效力。那么，除仲裁法第十七条规定的情形外，如何正确界无效定合同中的仲裁条款的效力就成为实务中十分重要的问题。笔者认为，根据合同法和仲裁法的规定，认定仲裁协议的效力，应当从订约能力和意思表示两方面进行判断。仲裁法第十六条第二款规定仲裁协议应当具有请求仲裁的意思表示;第十七条规定无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议，以及一方采取胁迫手段迫使对方订立的仲裁协议无效。上述规定表明，当事人请求仲裁的意思表示真实是认定仲裁协议有效的基本要件;仲裁意思表示不真实的仲裁协议(如受胁迫签订的仲裁协议)无效。同时，行为人如果没有签订仲裁协议的能力和资格，其签订的仲裁协议无效。因此，判断合同无效是否同时导致其中的仲裁协议无效，关键是看是否是因为合同的意思表示不真实或者当事人没有签约能力或签约资格:如果合同是受胁迫签订被确认无效的，则其中的仲裁协议也相应无效;如果合同是因为当事人没有签约能力或者签约资格被确认无效，其中的仲裁协议也相应无效。就本案而言，爆破公司既然与陈某平签订了与讼争合同相同标的的施工合同，就能推定其不可能还与中建某局签订合同。证人陈某江证明讼争合同上的印章是其偷盖的，并不是爆破公司盖的，签订讼争合同是其个人行为，并提供他个人与中建某局结算工程款以及形成诉讼达成调解的证据加以佐证。这也与爆破公司主张的只与陈某平签订合同的事实相互印证。这可以认定爆破公司没有与中建某局签订讼争合同的意思表示。陈某江持有爆破公司的《介绍信》上没有授权其签订讼争讼争合同，且《介绍信》上没有陈某阳的名字，说明陈某江、陈某阳无权爆破公司签订合同。同时，陈某江还以自己的名义，陈某阳还代表某贸易公司，在签订讼争合同的同一天，又分别与中建某局签订两份同样内容的合同。故可以认定陈某江、陈某阳不具有代表爆破公司签订讼争合同的行为能力或资格，其代表爆破公司签订的仲裁协议无效。(四)如何判断建设工程合同中仲裁条款的效力?建设工程合同中仲裁条款无效的情形有哪些?根据仲裁法第十七条规定的情形，判断建设工程合同的仲裁协议效力存在一定的难度，有必要进行细化、研究。笔者认为，应当根据请求仲裁的意思表示是否真实、签订人是否有签约的行为能力、签约资格两方面判断，据此认定下列建设工程合同的仲裁协议无效———1、不存在签订建设工程合同的意思表示，或者意思表示不真实的建设工程合同，其中的仲裁协议无效:⑴没有签订建设工程合同的意思表示，或者查明建设工程合同不是一方当事人实际签订的;⑵建设工程合同是被胁迫签订的;⑶公章被伪造签订的建设工程合同;⑷公章被盗用或冒用签订的建设工程合同的。2、签订合同的行为人没有签订合同的行为能力或签订合同的资格，其中的仲裁协议无效:⑴行为人假冒他人签订的建设工程合同;⑵行为人无权代表他人签订的建设工程合同;⑶单位的工作人员未经单位同意或授权签订的建设工程合同;⑷单位的工作人员超越职权签订的建设工程合同(但相对人有足够的理由相信行为人有权签订建设工程合同的除外)。(五)法院作出的认定仲裁协议无效的裁定能否申请再审?爆破公司在本案再审时抗辩，依照仲裁法、民事诉讼法的规定精神，法院作出的认定仲裁条款无效的裁定不能申请抗诉和再审;检察院也不能进行抗诉，法院也不能再审。这个观点当时没有得到法院的采纳。但这个观点应当说是正确的。最高人民法院立案庭刘小飞法官撰稿的《关于对驳回申请撤销仲裁裁决的裁定能否申请再审问题的请示与答复》一文指出:根据民事诉讼法、仲裁法和有关司法解释，法院就仲裁所作出的各类裁定均不允许当事人上诉和申请再审。根据诉讼程序设置的一般原理，上诉审是针对未生效裁判的普通救济程序，再审是针对已生效裁判的特别救济程序，相对于上诉审程序而言，再审程序的启动应当更为慎重，对于法律未赋予上诉审救济的裁判，不应允许通过启动再审程序予以变更。［3］而且，“审查确认仲裁协议效力案件的工作是不涉及当事人的实体权利的单一、简单的程序性工作。将人民法院确认仲裁协议效力民事裁定列入审判监督程序申请再审的范畴，将增加诉讼成本，也不符合民事诉讼法方便当事人的原则规定。”［4］法院就仲裁所作出的各类裁定不仅不允许当事人上诉和申请再审，也不允许检察院抗诉和法院再审。这一原则体现在最高人民法院作出的一系列司法解释中。如，《最高人民法院关于当事人对人民法院撤销仲裁裁决的裁定不服申请再审人民法院是否受理问题的批复》(法释［1999］6号)、《最高人民法院关于人民检察院对不撤销仲裁裁决的民事裁定提出抗诉人民法院应否受理问题的批复》(法释〔2000〕46号、《最高人民法院关于下级法院撤销仲裁裁决后又以院长监督程序提起再审应如何处理问题的复函》((2003)民立他字第45号)、《最高人民法院关于当事人对驳回其申请撤销仲裁裁决的裁定不服而申请再审，人民法院不予受理问题的批复》(法释［2004］9号)。因此，法院认定仲裁条款无效的裁定，当事人不能上诉，也不能再审或者抗诉。法院裁定仲裁协议无效后，当事人如需继续解决纠纷，只能按照仲裁法和民事诉讼法的规定，向人民法院起诉。某高院于2010年10月根据某省检察院的检察建议，裁定对本案进行再审，不符合仲裁法、民事诉讼法的立法意旨，是错误的。2017年颁布的《最高人民法院关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》(法释［2017］22号)即可证明。