合同纠纷判决书范文
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篇1
民 事 判 决 书
（2018）皖0403民初5552号
原告：安徽**物业服务有限公司淮南分公司，住所地安徽省淮南市田家庵区。
法定代表人：**，该公司总经理。
委托诉讼人：陈强，安徽震一律师事务所律师。
委托诉讼人：王倩，安徽震一律师事务所律师。
被告：hjk，男，1983年6月18日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。
原告安徽**物业服务有限公司淮南分公司（以下简称**公司）与被告hjk物业服务合同纠纷一案，本院于2018年9月21日立案后。于2018年10月25日公开开庭进行了审理。原告**公司的委托诉讼人陈强、王倩到庭参加诉讼，被告hjk经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告**公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付物业管理费1311元（自2017年6月1日起至2018年12月31日止），滞纳金2753元（暂计算至2018年7月31日，之后滞纳金计算至付清之日止），合计4064元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年4月13日，被告作为金大地国际城二期1号楼508号房（建筑面积54.68平方米）的业主与原告签订了《前期物业服务协议》。该协议第一条约定“在本物业区域业主委员会成立前，由建设单位选聘的物业管理公司负责该物业区域的前期物业管理工作，前期物业管理费按包干制约定，收费标准如下：（一）住宅：1.26元/月/平方米；（二）公寓：1.26元/月/平方米；（三）商业：5.00元/月/平方米。前期物业管理费自甲方通知乙方入伙之日起计算（本条所称入伙，是指业主或者使用人收到书面入伙通知并办理完结相关手续，业主或使用人收到入伙通知后在限定期限内不办理相应手续的，视为入伙）。乙方首次入伙时全额缴纳半年的物业管理费，期满后于每半年首月15日前预交一次物业管理费，物业管理费标准根据相关规定可适时调整。自2017年6月1日期，被告无故拖欠缴纳物业服务费，经原告多次催缴，被告至今仍拒不缴纳物业服务费。原被告签订的《前期物业服务协议》中第八条第三款约定“乙方不按本协议约定的收费标准和时间交纳有关费用的，甲方有权要求乙方补交，并从逾期之日起每天加收千分之五的滞纳金”，现被告未按《前期物业服务协议》履行交费义务，其行为已经构成违约，应当承担违约责任”，原告现以此为由，诉至法院，请求判如所请。
被告hjk未予答辩。
原告**公司围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的原告营业执照、法人身份证明以及被告身份证复印件、前期物业服务协议、欠缴清单及照片、催缴律师函及邮寄单、服务价格登记证、照片一组。本院予以确认并在卷佐证。
原告**公司陈述及经审理确认的证据。本院认定事实如下：被告hjk系金大地国际城二期1幢508号房业主，其房屋建筑面积54.68平方米。2016年4月13日hjk（乙方）作为金大地国际城二期1幢508室的业主（乙方）与**公司(甲方)签订《前期物业管理服务协议》，就双方的权利和义务、物业服务内容及质量、物业服务费用、违约责任等事项进行了约定，协议载明：“第一条在本物业区域业主委员会成立前，由建设单位选聘的物业管理公司负责该物业区域的前提物业管理工作，前期物业管理费按包干制约定，收费标准如下：（一）住宅：1.26元/月·平方米；（二）公寓：1.26元/月·平方米；（三）商业：5.00元/月·平方米”前期物业管理费自甲方通知乙方入伙之日起计算（本条所称入伙，是指……）。乙方首次入伙时全额缴纳半年的物业管理费，期满后于每半年首月15日前预交一次物业管理费物业管理费标准根据相关规定可适时调整。……第三条甲方的权利和义务……（四）依据政府有关法规政策和本协议向乙方收取物业管理各项费用……第六条物业管理服务质量甲方提供的物业管理服务质量见附件二，甲方提供的物业管理服务应达到附件二所约定的目标。……第八条违约责任……（一）甲方违反本协议，未达到管理服务质量约定目标的，乙方有权要求限期改正，逾期未改正给乙方造成损失的，甲方承担相应的赔偿责任……（三）乙方不按本协议约定的收费标准和时间交纳有关费用的，甲方有权要求乙方补交，并从逾期之日起按每天加收千分之五的滞纳金……第十二条本合同及其附件和补充协议中未规定的事宜，均遵照中华人民共和国有关法律、法规和规章执行……””。协议签订后，**公司对金大地国际城二期提供了前期物业服务。但是，自2017年6月1日至2018年12月31日被告hjk未按时交纳物业管理费。故**公司诉至法院，请求判如所请。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。**公司与被告签订《前期物业服务协议》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效，故该协议对双方均具有约束力。协议履行期间，**公司依约提供了物业服务，被告hjk作为业主，在接受**公司提供的物业服务后，应当负有按照双方协议约定及时履行交纳物业服务费用的义务。本案中，被告hjk拖欠自2017年6月1日起至2018年12月31日止物业管理费1311元，应当依法缴纳，原告诉请符合双方协议约定和法律规定，本院依法予以支持；关于**公司主张的滞纳金，实际为逾期交付物业服务费的违约金。被告hjk作为该小区的业主，未按照前期物业服务协议约定按期缴纳物业费，又未提交证据证明被告未尽合同义务，其行为已构成违约，应当承担违约责任。但原告**公司的该项诉讼请求过高，本院酌情予以调整，依法确定为393元（1311×30%）。被告hjk经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭，视为放弃答辩的权利。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、中华人民共和国国务院《物业管理条例》第七条第五项、《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告hjk于本判决生效之日后十日内一次性支付原告安徽**物业服务有限公司淮南分公司物业服务费1311元，滞纳金393元，合计1704元。
二、驳回原告安徽**物业服务有限公司淮南分公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告hjk负担21元，由原告安徽**物业服务有限公司淮南分公司负担29元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审 判 长
崔化冰
人民陪审员
崔 英
人民陪审员
汪正瑶
二〇一八年十一月十九日
书 记 员
谢 雪
附1：证据目录
一、原告安徽**物业服务有限公司淮南分公司的证据
1、原告营业执照、法人身份证明以及被告身份证复印件，证明主体资格。
2、前期物业服务协议、管理规约及消防责任书，证明物业服务协议是双方真实意思表示，合法有效。
3、欠缴清单及照片，证明截止到起诉被告欠的金额和时间段。
4、催缴律师函及邮寄单，证明被告已收到催缴函无异议。
5、服务价格登记证，证明按照标准1.26每平米收取物业费。
6、照片一组，证明原告已按照协议履行服务。
二、被告hjk未提交证据。
附2：法律条款
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
中华人民共和国国务院《物业管理条例》
第七条业主在物业管理活动中，履行下列义务:
(一)遵守管理规约、业主大会议事规则;
(二)遵守物业管理区域内物业共用部位和共用设施设备的使用、公共秩序和环境卫生的维护等方面的规章制度;
(三)执行业主大会的决定和业主大会授权业主委员会作出的决定;
(四)按照国家有关规定交纳专项维修资金;
(五)按时交纳物业服务费用;
(六)法律、法规规定的其他义务。
《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条经书面催交，业主无正当理由拒绝交纳或者在催告的合理期限内仍未交纳物业费，物业服务企业请求业主支付物业费的，人民法院应予支持。物业服务企业已经按照合同约定以及相关规定提供服务，业主仅以未享受或者无需接受相关物业服务为抗辩理由的，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
篇2
另外，某甲与某乙1999年至2001年9月期间双方之间曾存在橡胶买卖关系，有橡胶买卖往来款的行为，并因此发生买卖合同纠纷诉至法院。在该买卖合同纠纷案件，涉及本案35000元款项，某甲要求对该款项另案处理。在该案的终审判决中，确认35000元没有结算在双方橡胶买卖往来的货款290010元的范围内，但该款项是借款还是某甲返回某乙的货款，抑或是双方橡胶买卖的其他货款。由于某甲要求另案处理，该案的终审判决没有对该35000元款项的性质作出认定和处理。
本案在审理中有两种截然相反的处理意见。
第一种意见认为，如果某甲仅以该收条起诉某乙，要求某乙返还借款，应驳回某甲诉讼请求。但本案的相关事实是，双方均承认有橡胶买卖往来款的行为，且1999年至2001年9月期间双方因发生买卖合同纠纷诉至法院。某甲在该买卖合同纠纷案中，要求对35000元款项另案处理。该案的终审判决中，已确认35000元没有结算在双方橡胶买卖往来的货款290010元的范围内，由此可见，某乙在抗辩与反驳中的事实理由不能合理说明该款属于双方橡胶买卖往来款，虽然收条的书证形式不够规范，但根据本案事实情况，某甲有事实证据证明某乙收到款项35000元，并有事实证据充分说明、合理排除某乙在抗辩与反驳中的所谓事实理由，因此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》以下简称《若干规定》第七十三条第一款关于高度盖然性的证明标准的规定，可在借款事实与双方橡胶买卖关系两者之间解释推定为某甲与某乙之间属于借款关系。某甲与某乙之间发生的35000元借款关系成立，某乙应向某甲偿还借款35000元。
第二种意见认为，本案为民间借贷纠纷，双方当事人争议的焦点是某乙有否借某甲35000元。根据举证责任分配的一般规则即“谁主张谁举证”的规定，应由某甲承担举证责任，证明双方存在借贷关系。从某甲提供的两份证据1、收条，2、双方发生买卖纠纷一案的终审判决书，均未能充分说明双方存在借贷关系，依照《若干规定》第二条的规定，故应驳回某甲诉讼请求。
笔者倾向于第二种意见，理由如下：（1）关于本案案由的界定问题。某甲是以某乙借其35000元起诉要求某乙返还35000元借款及银行利息，根据某甲起诉的内容，从“不告不理”和法律尊重当事人意思自治原则的诉讼理念出发，本案案由应确定为民间借贷纠纷。法官应围绕民间借贷纠纷案件的性质和特征来审理本案。
（2）关于当事人举证责任分担问题。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第4条规定“人民法院审查借贷案件的起诉时，根据民事诉讼法第一百零八条的规定，应要求原告提供书面借据；无书面借据的，应提供必要的事实根据……”从这个规定可以看出，民间借贷纠纷案件，原则上由原告承担举证责任，由原告提供书面借据或欠条，证明其主张。具体到本案，应由某甲承担举证责任，只有在某甲能够提供证据证明其与某乙存在借贷关系的前提下，而某乙对借贷关系予以否认，举证责任才转移到某乙，否则某乙无须举证。在本案中，某甲提供两份证据。（1）收条，证明某乙借其35000元。众所周知，收条与借据具有不同的法律特征，收条内容反映的是给付关系，借据反映的是借贷关系。从某甲提供的收条内容来看，不具有民间借贷的性质和特征，只能认定双方给付与收款的事实，不能反映出某乙借某甲35000元，而某乙也不承认该借款事实存在。显然，某甲所举证据不足，不能说明双方之间的借贷关系成立。（2）双方发生买卖合同纠纷一案的终审判决书，证明某甲可以另案起诉。该案终审判决书认定双方存在橡胶买卖关系，并确认35000元没有计算在双方橡胶买卖往来款的范围内。但该35000元是借款还是返还款或是其他性质的款项，该案终审判决书没有作出认定与处理，正因为如此，某甲才另案起诉。但以该份证据证明某甲与某乙存在借贷关系，显然不能成立，所以，某甲认为35000元是借款要求某乙返还，证据不足，应予驳回。笔者认为，在某甲没有直接证据（借据或欠条）证明双方存在借贷关系的情况下，从双方承认相互之间有橡胶买卖往来款的行为与存在橡胶买卖关系，并因此发生买卖合同纠纷这一事实来看，根据《若干规定》第64条的规定，运用逻辑推理和日常生活经验，该35000元认定为发生在双方之间的橡胶买卖的货款比较客观。
（3）关于当事人选择诉因问题。我国民事诉讼一贯遵循“不告不理”和尊重当事人意思自治的原则。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条明确规定“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”以上规定都是法律尊重当事人意思自治原则的具体化、条文化。当事人有权行使民事权利和诉讼权利，也可以放弃民事权利和诉讼权利。一方当事人的违约行为造成违约责任与侵权责任竞合时，另一方当事人有权选择对其有利的法律关系提起诉讼要求违约方承担责任，也就是对诉因的选择。人民法院应尊重当事人对诉因的选择，并围绕当事人的诉因和与之相对应的法律关系，合理确定当事人的举证责任，依据相应的法律规范，判定当事人的诉讼请求是否成立。从本案查明的相关事实来看，某甲与乙存在橡胶买卖关系是不争的事实，且35000元没有结算在双方橡胶买卖往来款的范围内，可见，35000元是另外一张独立单据，同时某乙也承认收到某甲35000元，在此情况下，如果某甲以买卖合同纠纷起诉要求某乙返还货款，某甲无须举证，举证责任应由某乙承担。如果某乙没有证据证明35000元包含在双方橡胶买卖往来款290010元中，应视为某乙多收到某甲货款，应予返还。但某甲没有以橡胶买卖合同纠纷起诉要求某乙返还货款，而是选择以民间借贷纠纷起诉要求某乙返还借款，这是某甲对诉因的选择。买卖合同纠纷与民间借贷纠纷是两种性质不同的民事法律关系，法律关系不同，选择诉因不同，承担举证责任不同，裁判结果也就不同。第二种意见根据“不告不理”和尊重当事人意思自治原则，针对某甲选定的诉因，以民间借贷纠纷作为本案案由立案受理，按照民间借贷纠纷案件的性质和特征，确定某甲承担举证责任，并根据某甲举证不能的情况，判决驳回某甲诉讼请求，笔者表示赞同。
（4）关于运用高度盖然性的证明标准能否推定本案借贷关系成立的问题。《若干规定》第七十三条第一款规定“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。”也就是规定了高度盖然性的证明标准。所谓盖然性，是指一种可能而非必然的性质。高度盖然性即根据事物发展的高度概率进行判断的一种认识方法。将高度盖然性的证明标准运用于民事审判，是指在证据对待证事实的证明无法达到确实充分的情况下，如果一方当事人提出的证据已经证明该事实发生具有高度盖然性，人民法院即可对该事实予以确认。适用任何法律规定都要遵循一定的条件，高度盖然性的证明标准运用于民事审判也不例外，也要符合一定的条件，（1）双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，且与待证事实有一定的关联，但没有足够的依据否定对方的证据。（2）这两个相反证据的证明力有大小之分。其实际上是法官一种逻辑推理过程，这种逻辑推理以法官收集到必要的证据和对证据的去粗取精、去伪存真的判断认论过程是否正确、科学，是否符合证据的“三性”即真实性、合法性、关联性的要求为前提。法官通过对证据的“三性”综合判断，采信证明力较大的证据作为认定案件事实的依据。在本案中，某甲根本未能举证证明其与某乙借贷关系成立的前提下，就不存在证据证明力大小之分，也就不能对证据的强弱进行取舍。所以，第一种意见适用《若干规定》第七十三条第一款关于高度盖然性的证明标准推定某甲与某乙存在借贷关系，确有主观臆断、牵强附会之嫌。笔者认为，根据本案查明的事实，运用高度盖然性的证明标准推定某甲与某乙存在买卖关系更符合本案事实。因此，欲通过高度盖然性的证明标准支持某甲的诉讼请求，要么某甲另行选择诉因，改变诉讼请求以买卖合同纠纷起诉要求某乙返还货款，或者由法官依照《若干规定》第三十五条第一款的规定，行使释明权告知某甲变更诉讼请求在本案中是否适用法官行使释明权有待商榷，限于篇幅不作阐述，否则应根据《若干规定》第七十三条第二款、第二条的规定，以某甲举证不能应承担不利后果为由判决驳回某甲诉讼请求。
篇3
住所地：______
负责人：___职务：经理电话：________
被执行人：______
住所地：____x.
法定代表人：____职务：董事长
案由：买卖合同纠纷
请求事项
1.强制被执行人履行北京市顺义人民法院二oo七年九月三日作出的（XX）顺民初字第67__号民事判决书，立即给付申请人货款五万九千八百元并支付利息损失（二oo七年七月一日至二oo七年七月三十日的利息为二百九十一元五角三分，自二oo七年七月三十一日至付清之日止的利息按中国人民银行规定的同期企业流动资金贷款利率标准计算），并承担案件受理费六百五十四元；
2.由被执行人加倍支付迟延履行该判决确定义务期间的债务利息；
3.由被执行人承担本案申请执行费用。
事实与理由
申请执行人与被执行人买卖合同纠纷一案，贵院已经作出（XX）顺民初字第67__号民事判决，根据该判决，被执行人应于该判决生效后十日内偿还申请执行人货款五万九千八百元并支付利息损失（二oo七年七月一日至二oo七年七月三十日的利息为二百九十一元五角三分，自二oo七年七月三十一日至付清之日止的利息按中国人民银行规定的同期企业流动资金贷款利率标准计算），于判决生效后十日内执行。案件受理费六百五十四元，由被执行人负担，于判决书生效后七日内交纳。现该判决已经生效，但被执行人并未履行判决书所确定的义务。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条的规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”被执行人应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
为维护申请人的合法权益，现依据《民事诉讼法》第207条之规定提出以上请求，请人民法院依法强制被执行人履行生效的判决所确定的义务。
此致
__法院
申请人：
______北京分公司
篇4
一、家庭承包方的几种主体列法(均摘自互联网):
1、XX承包经营户,代表人XX。摘自①安徽省高级人民法院[2011]皖民提字第00020号民事裁定书,一审法院为安徽省合肥市中级人民法院,②重庆市第二中级人民法院(2008)渝二中民终字第103号民事判决书,一审法院为城口县人民法院。
2、XX农村家庭承包经营户,诉讼代表人XX。摘自重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院(2012)彭法民初字第730号民事判决书。
3、XX家庭承包经营户,诉讼代表人XX。摘自重庆市第三中级人民法院(2007)渝三中民终字第367号民事判决书,一审法院为武隆县人民法院。
4、XX土地承包经营户,代表人XX。摘自重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院(2008)酉法民初字第629号民事判决书。
5、XX农村土地承包经营户,代表人XX。摘自①重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院(2009)酉法民初字第118号民事判决书,②重庆市石柱土家族自治县人民法院(2010)石法民初字第147号民事判决书,③重庆市第四中级人民法院(2010)渝四中法民终字第00617号民事判决书,一审法院为秀山土家族苗族自治县人民法院。
6、XX农村承包经营户,诉讼代表人XX或代表人XX。摘自①重庆市城口县人民法院(2010)城法民初字第111号民事判决书,②重庆市第四中级人民法院(2011)渝四中法民终字第00221号民事判决书,一审法院为石柱县土家族自治县人民法院。
7、XX林地承包经营户,代表人XX。摘自秀山土家族苗族自治县人民法院(2010)秀民初字第00957号民事判决书。
综上,笔者列举的七种家庭承包方在诉讼中的主体列法,且对参加诉讼的代表人有列为代表人XX、诉讼代表人XX、农户代表人XX等几种表述,未有统一标准,在有的同一基层或中级法院辖区,就存在不同的列法,给当事人及审判人员造成了一定的困惑。
二、家庭承包方主张权利的法律依据
最高法院关于《民事案件案由规定》中农村土地承包合同纠纷有六个子案由,土地承包经营权纠纷有三个子案由及土地承包经营权抵押权纠纷等案由规定,根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二条“本法所称农村土地,是指农民集体所有和国家所有依法由农民集体使用的耕地、林地、草地,以及其他依法用于农业的土地。”、第三条“国家实行农村土地承包经营制度。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式,不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地,可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。”、第十五条“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。”和《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》等规定,法律对农村土地的范围界定为耕地、林地、草地、荒山、荒沟、荒丘、荒滩,以及其他依法用于农业的土地。对农村土地的承包方式确定为家庭承包方式和招标、拍卖、公开协商等方式承包。据此,家庭承包方在诉讼或仲裁过程中依法主张权利是符合相关法律规定的。
三、家庭承包方的主体列法探讨
笔者认为,对于农村土地承包及农村土地承包经营权等纠纷的处理过程中(包括诉讼及仲裁),对家庭承包方的主体应列为“XX承包经营户,代表人XX”,理由如下:
1、从字面理解是包含关系。家庭承包方表述为“XX承包经营户”,对比“XX农村家庭承包经营户、XX家庭承包经营户、XX土地承包经营户、XX农村土地承包经营户、XX农村承包经营户、XX林地承包经营户”等表述更为合理。由于“XX农村家庭承包经营户、XX家庭承包经营户、XX农村承包经营户”的表述,只体现了“农村家庭承包”主题,而“XX土地承包经营户、XX农村土地承包经营户、XX林地承包经营户”的表述,也只体现了“农村土地承包经营” 主题。因此,对家庭承包方表述为“XX承包经营户”,就包含了农村土地的家庭承包及农村土地承包经营。关于参加诉讼的代表人有列为“代表人XX、诉讼代表人XX、农户代表人XX”等几种表述,笔者以为,从字义理解上“代表人XX”包含了“诉讼代表人XX、农户代表人XX”,从行使权利上“代表人XX”能完全代表“XX承包经营户”从事任何民事行为的需要,据此,对参加诉讼的代表人应列为“代表人XX”。
2、从法律规定看内涵关系。对于农村集体经济组织成员,是先有农村土地承包,再有农村土地承包经营权流转(其他方式的承包除外)。《中华人民共和宪法》第八条规定“农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础,统分结合的双层经营体制。”,参照《农村土地承包经营权流转管理办法》、《国务院办公厅关于妥善解决当前农村土地承包纠纷的紧急通知》、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》等规定,以及我国《农村土地承包法》第二章家庭承包,其确定的承包范围就是农村土地。笔者以为,根据法律、法规、司法解释、规章制度以及各项政策的规定,家庭承包方应表述为“农村集体经济组织内,按照承包合同规定依法享有农村土地承包经营权等从事商品经营权利的成员”,故对家庭承包方表述为“XX承包经营户”,既体现了农村土地的家庭承包,又表现了农村土地承包经营。
篇5
民事调解书，是人民法院在审理民事案件和经济纠纷案件时依法进行调解，根据当事人达成的协议而制作的具有法律效力的文书。
我国《民事诉讼法》第9条规定，人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解。第85条规定：“调解是人民法院民事审判工作和经济审判工作的重要组成部分，也是人民法院处理民事纠纷和经济纠纷的实体问题的重要方式之一。因此，民事调解书也是具有法律效力的民事裁判文书之一种，其法律效力与民事判决书是相同的。”
用调解的方式解决民事诉讼纠纷，是人民法院处理民事案件的一种重要方法。它体现了我国特有的调解和审判相结合的民事诉讼原则，这种方式有利于合理解决当事人的诉讼纠纷。根据我国民事审判实践证明：多数民事纠纷案件都是采用调解的方式结案的，这是因为民事纠纷属于人民内部矛盾，不论当事人双方争议的问题多大，都是在人民利益根本一致的基础上产生的纠纷，只要弄清是非，辨明曲直，晓之以理，大多数纠纷是可以通过调解方式解决的。因此，搞好调解工作和制作好调解书是民事审判业务中的一项重要工作，它对于加强人民内部的友爱关系，促进安定团结，搞好社会主义经济建设，预防和减少纠纷，有着十分重要的意义。
二、格式、内容及写作方法
民事调解书可分为一审、二审、再审民事调解书，写法除个别项目略有不同外，其余大致相同。其结构可由首部、正文、尾部三部分组成。
(一)首部
1.标题
标题分两行写明法院名称和文种。
2.编号
写在标题右下方的位置。写明：“［年度］×民×字第××号。”
3.当事人情况
如系一审的调解书，应按顺序分别写明原告、被告、第三人的自然情况。如系二审的调解书按上诉人、被上诉人、第三人的顺序写。如系再审的调解书按原审原告、原审被告、原审第三人的顺序写。具体写法与一审、二审、再事判决书相同，可分别参照。
4.案由
即写明案件的性质。如“婚姻纠纷或购销合同纠纷或损害赔偿”等。
(二)正文
一是当事人的诉讼请求和案件事实。如系二审或再审调解书，在其之前还应写上诉人提起上诉的情况和再审的提起情况。案件的事实可写法院确认的事实。如果案件是在法院受理后，尚未开庭情况下，经审查认为法律关系明确和事实清楚，并经双方同意而调解达成协议的，案件的事实可写当事人争议的事实。无论是哪种情况，事实都应当写得简明扼要，不必像判决书那样写得过细。
二是写明调解达成协议的内容。协议内容是指在当事人自愿、合法的原则下达成的解决纠纷的一致意见，它是调解书的核心内容。在事实写完之后，应另起一段，写明如下一段文字：“本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：”而后，用分条分项式写明协议的具体内容。最后，写明诉讼费用的负担。
当事人达成调解协议后，调解书送达前，如有一部分已执行，在本协议内容中，应将已执行的那一部分也写入调解书协议内容中，并加括号注明(已执行)。
(三)尾部
首先写明法院对协议内容予以确认的态度及调解书的效力：
“上述协议，符合有关法律规定，本院予以确认。
本调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。”
之后由审判庭人员署名，注明制作日期，加盖院印，书记员署名，左方打出“本件与原本核对无异”校对戳。
三、写作注意事项
?调解只根据当事人的自愿，在查明事实和分清是非的基础上进行，不能强迫调解。调解不成或调解书送达前当事人反悔的，应当及时作出判决。调解协议的内容，不能违反有关法律和损害国家、集体和他人合法权益，否则不应确认。
?叙述调解书的事实，一般可不必分清是非，确定责任，这是因为双方已就争议的内容达成了一致处理意见，但如果一方坚持要分清是非，明确责任的，也要可在事实中将之反映出来，总之，以尊重当事人意愿为前提。
?达成调解协议的案件，如果涉及民事行为无效或者合同无效的问题，不应在调解书在确认，而应当另行制作决定书确认民事行为无效或者合同无效。这是因为，民事行为或者合同的有效无效确认，只能由司法机关即人民法院或其他有权确认的机关(如仲裁机关)予以认可，调解协议是当事人自愿原则的体现，无权就民事行为或合同的效力进行确认。
?当事人在一审中达成调解协议的，不是所有的案件都必须制作调解书，对于调解不离婚、维持收养关系、即时履行和当事人不要求制作调解书的，可以不制作调解书。对不制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审判人员和书记员签名后，即具有法律效力。但是在二审和再审中，当事人达成协议后，应当制作调解书，因为它涉及到原审判决的效力问题。
?调解书的内容应明确具体，便于当事人的履行。调解书中不应使用强制性的词语，不宜写进教育性无法律上实体意义的词句，无必要写当事人无其他争议和调解成立的日期。调解书也无需写撤销原判决，因为民事诉讼法规定，二审和再审调解书送达后，即视为原判决撤销。
【范文】
××省××市中级人民法院
民事调解书
(199×)民终字第××号
上诉人(原审原告)，男，1957年生，汉族，农民，住**县刘新镇孔湾村三组。
上诉人(原审原告)**，男，1988年出生，汉族，学生，住址同上。
法定人**(**之父)。
上列当事人的委托人李强，南京正宏律师事务所律师。
上列两当事人的委托人袁尚，男，教师，住**县新城中学宿舍。
被上诉人(原审被告)**县刘新镇集体商业总店(下称商业总店)，住所地**县刘新镇街道。
法定代表人朱平，商业总店经理。
委托人陈康，江苏石城律师事务所律师。
委托人祝庆，男，**县供销合作社科长，住**县供销合作社宿舍。
案由：人身损害赔偿
上诉人**、**不服**县人民法院(**)江民初字第98号民事判决，向本院提起上诉，请撤销原判，判令被上诉人商业总店赔偿经济损失。
1995年10月12日**从商业总店购买煤油1公斤，次日晚17时许将其用于照明发生爆炸，致**、**父子被烧伤。经医院诊断：**为左上肢、右下肢10%面积Ⅱ°烧伤；**头、颈、胸、双上肢13%面积Ⅱ°～Ш°烧伤伴感染。本院法医景德鉴定**面部损伤属五级伤残。**父子住院治疗期间，商业总店支付了医疗费1万元。尔后，双方就赔偿问题协商未果，**、**于**年5月诉至原审法院，要求商业总店赔偿14万元。原审法院判决**、**的诉讼请求后，**、**不服，向本院提起上诉。
本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成以下协议：
一、商业总店赔偿**、**经济损失4?2万元。扣除已付1万元，余款3?2万元，本调解书送达之日给付5**元，今年12月31日前给付5**元，1998年6月30日前给付5**元，12月31日前给付5**元，1999年6月30日前给付5**元，12月31日前给付7**元。
二、一审诉讼费250元，二审诉讼费50元，合计300元，商业总店负担250元，**负担50元。
上述协议，符合有关法律规定，本院予以确认。
本调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。
审判长：
审判员：
审判员：
年七月八日
篇6
每年冬季，当供热单位开始向采暖业主提供暖气服务时，法院也会成为各类供用热力合同纠纷案件的聚集地。供暖单位向法院起诉，向采暖业主索要供暖费用，而采暖业主也总能找出理由拒交供暖费，供暖市场供需双方的矛盾呈现不可调和之势。
此类案件的结果，绝大多数都以供暖单位的胜诉告终，且案件在判决生效后大都会进入强制执行程序。北京市通州区人民法院（简称通州法院）在办理供用热力合同纠纷强制执行案件过程中，通过归纳梳理，总结出供暖单位与采暖业主之间三种最常见的矛盾和分歧。
第一种：供暖温度不合格
北京市通州区某小区业主赵女士因拒交供暖费被物业公司起诉至通州法院。负责小区供暖服务的物业公司称，其与赵女士签订供暖协议书和保证书，并按照供暖协议的约定向赵女士提供供暖服务。但赵女士却始终拒绝支付2008年11月15日至2011年3月15日为期3年的供暖费，共计9999.9元。物业公司曾多次向赵女士催要未果。法院受诉后依法向赵女士履行送达手续，赵女士也没有出庭应诉。最终，法院作出缺席判决，判令赵女士支付所欠供暖费9999.9元。然而，判决生效后赵女士并未按期履行，物业公司遂向法院申请强制执行。
在执行过程中，赵女士在电话中向执行法官解释道，3年供暖季，她家的室内温度达不到18摄氏度的标准，甚至早上她常被冻醒，所以，她不愿交付供暖费。当法官进而询问其有无室温不达标的证据以及为何不出庭时，赵女士称当时没有保留证据，她认为出庭也没用。此后，法官约赵女士到法院交谈执行事宜，被其拒绝。法院依法向赵女士送达书面执行通知书，告知其履行生效法律文书确定的给付义务。赵女士逾期仍未履行，她坚决要求少交部分案款，作为物业公司供热不暖的补偿。执行一度陷入僵局，在说服赵女士自动履行法律义务没有可能的情况下，法院及时查询到赵女士的银行账户，按照判决书确定的金额采取强制扣划措施。最终，案件得以顺利执结。
此案中，赵女士在依法维权时有两处不当行为。
第一，根据我国《民事诉讼法》规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。无正当理由未到庭应诉，则视为其放弃了答辩和质证的权利。赵女士经法院传唤拒不到庭，法院就视为其放弃质证的权利。虽然在执行过程中她向执行法官解释拒付供暖费的理由，但执行的依据只能是生效的法律文书确定的内容，执行法官也爱莫能助。所以，公民要通过合理、合法的途径解决矛盾和分歧，理性面对，积极应诉，切勿置之不理，以防损害自己的权益。
第二，根据民事诉讼证据规则，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在本案中，如果赵女士能够在自家温度达不到供暖标准时主动联系供热单位或者政府相关部门前来实地测量室内温度，并形成书面鉴定结论，起诉时她就可以此提交证据，增大胜诉的可能性。
第二种：供暖房屋未居住
与赵女士一样，家住通州区的业主夏女士同样因未能如期支付2009年11月15日至2011年3月15日为期2年的供暖费，共计8662.8元，被物业公司起诉至法院。夏女士也没有出庭应诉。法院作出缺席判决，判令夏女士支付所欠供暖费8662.8元。判决生效后，夏女士未按期履行生效判决，物业公司遂向法院申请强制执行。通州法院在执行过程中经多方打听也无法同夏女士取得联系，执行法官按照该房屋的地址和其户籍所在地的地址分别向夏女士邮寄执行通知书。但夏女士杳无音讯。而后，法院对夏女士的银行账户进行查询，委托浙江省杭州市西湖区人民法院对夏女士在其老家浙江省杭州市某银行的活期存款代为强制扣划。在发现银行存款被法院强制扣划后，夏女士的老公与通州法院的执行法官取得联系，称其始终不知有官司在身，而且位于通州区的房子在购买后出租过一段时间，现长期无人居住，根本不知道支付供暖费的事情。
很多外地人在北京购房后不居住，造成大量房屋空置。业主通常以没有实际居住为由拒不支付供暖费。法官在此提醒，供热纠纷属于合同纠纷，双方的权利和义务以合同约定为限。如果交房时所签供暖合同中没有对不实际居住就不支付供暖费作出明确约定，则业主必须支付。
第三种：供暖设备损坏导致财产受损
家住通州区的龙先生同样因未支付供暖费被物业公司诉至法院，但其理由却是希望以供暖费抵消自费维修跑水的损失。物业公司诉求龙先生支付至今仍拖欠的2008年11月15日至2011年3月15日为期3年的供暖费，共计3960元。法院依法向龙先生履行送达手续，但因其没有出庭应诉，法院作出缺席判决，判令龙先生支付所欠供暖费3960元。判决生效后龙先生未按期履行，物业公司遂向法院申请强制执行。
法院在执行过程中一直无法同龙先生取得联系，执行法官为核实情况并告知执行事宜，曾专程赶赴龙先生家中，但家中无人。法官只得将传票和执行通知书贴在其门上。结果，法院收到被揭下的传票、执行通知书以及署名龙先生的该案情况说明书、业主委员会决议书。
在情况说明书中，龙先生称，2008年供暖开始时，其家中厨房内暖气片上部与管线之间因年久失修锈蚀严重发生断裂，导致供暖污水冲入屋内。当时，因家中无人，家具、床、沙发和部分食品等被水淹坏，损失十分严重，后续的供暖管线维修均系其自费。对此，龙先生认为供暖管网断裂导致的跑水事故，是因为物业公司没有尽到维护义务所致，应该承担全部责任。另外，业主委员会对此事决议：龙先生可以免交3年取暖费和供暖管线维护费。龙先生认为该决议对业主和物业公司均具有约束力，以此为由拒不支付供暖费，并表示只有法院撤销业主委员会的决议才可对其强制执行。
此案中，龙先生混淆了两个法律问题。
第一，龙先生与物业公司之间的供用热力合同纠纷与由于供暖设备损坏导致的财产损害赔偿纠纷分属于两种不同的法律关系，一种属于合同纠纷，另一种属于侵权纠纷。龙先生不应将已经由法院判决确认的供暖费与还未经法院确认的具有或然性的财产损害赔偿糅合在一起主张。如果确实可以提供充分证据证明物业公司在跑水事件中未尽维护义务而负有法律责任，龙先生可以通过另行起诉的方式追偿。
第二，业主委员会的决议对物业公司具有约束力是没有法律根据的。《物权法》第78条、第79条规定：“业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。建筑物及其附属设施的维修资金属于业主共有。经业主共同决定，可以用于电梯、水箱等共有部分的维修。”因此，业主委员会的决议只可以决定一些涉及业主间利益的事项，只能对业主具有约束力。物业公司与业主之间的供暖关系属于平等民事主体之间的财产关系，业主委员会的决定自然无权约束物业公司。
篇7
北京市第二中级人民法院
民事判决书
（XX）二中民终字第18983号
上诉人（原审被告）北京金海创装饰材料有限公司，住所地北京市顺义区牛栏山镇兰家营村东。
法定代表人王德胜，总经理。
被上诉人（原审原告）北京吉顺保温材料厂，住所地北京市顺义区高丽营镇羊房村振兴大街4号。
法定代表人余全莲，厂长。
上诉人北京金海创装饰材料有限公司（以下简称金海创公司）因与被上诉人北京吉顺保温材料厂（以下简称吉顺材料厂）之间买卖合同纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（XX）顺民初字第6943号民事判决，向本院提出上诉。本院于XX年11月14日受理后，依法组成由法官孙田辉担任审判长，法官宋毅、刘茵参加的合议庭，于XX年11月25日召集双方当事人进行了询问，上诉人金海创公司的法定代表人王德胜，被上诉人吉顺材料厂的法定代表人余全莲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
吉顺材料厂一审起诉称：XX年10月18日，吉顺材料厂向金海创公司供应聚苯板1车，货款为9000元，金海创公司负责人谢华签收，并出具了收条，但至今未付款。为此，要求金海创公司给付所欠货款9000元，支付利息1930元（自XX年10月18日至起诉之日止，按中国人民银行贷款利率计算)。
金海创公司一审答辩称：吉顺材料厂所诉已过诉讼时效，且
谢华不是金海创公司的项目经理，工程也不是金海创公司的，吉顺材料厂也从未找过金海创公司，本案与金海创公司无关，故不同意吉顺材料厂的诉讼请求。
一审法院经审理查明：XX年10月18日，金海创公司向吉顺材料厂购买聚苯板30立方米用于东方国际公寓工程，单价每立方米300元，货款为9000元，金海创公司至今未付款。
上述事实，有吉顺材料厂提供的出库单、承诺书、证人证言、北京市公安局顺义分局预审处询问笔录复印件及当事人陈述意见在案佐证。
篇8
目前，繁简分流只是法院约定俗成的用语，但如何定义繁简分流，并无统一认识。当前各地法院的改革尝试实际上是把繁简分流作为法院管理措施来对待的，是审判管理工作的一道工序，而不是一个法律程序。各地法院比较普遍的做法是：一律先按简易程序立案，在审理过程中如果发现案情复杂、取证困难或其他原因，难以在3个月内审结的，从简易程序转为普通程序，由原承办法官作为主审法官，共同组成合议庭。也有少数法院试行由审判庭庭长或准备法官先进行初步审查或庭前准备，根据案情或性质决定适用何种程序并分派法官。但是我国法律没有对简易程序适用的案件类型进行限定，简易程序与普通程序的界限模糊，适用何种程序审理完全由法院或法官自行决定，而且任意性较大。如由于各地法院的工作量大小不同，存在部分基层法院对所有初审案件一律适用简易程序审理或一律适用普通程序审理的极端现象，并没有很好地实现案件的繁简分流。本文拟综合各地法院对民事案件繁简分流的探讨及实践，对民事案件繁简分流及速裁机制的构建发表一些粗浅的见解。
一、科学的划分案件繁简的标准。
案件繁简的标准在法律规定中找不到现成的答案，在司法实践中也没有一致的结论。因为各个案件本身的千差万别，划分案件的繁简程度，只能依据一条原则性而又尽量科学化的标准。结合各地司法实践，可将简单案件概括为"四不大、二明确"。即双方对事实分歧不大；需法院调查的工作量不大；对案件责任是谁争议不大；双方对立情绪和争议标的的金额不大；双方民事法律关系发生、变更消灭的原因和现状明确，无需以待证事实证明责任的承担；权利义务主体、争执焦点和法律政策规定明确。这样既没有拘泥于"三条件"，又兼顾实际，在客观上拓展了适用简易程序的空间。从案件类型上，可具体为债务纠纷、变更抚养关系、增减抚育费等在审判实践中显得较为简单的案件，可规定除特殊情况外，一般均以简易程序审理；对于合同类型案件，可规定有书面合同、法律关系明确或者诉讼标的低于一定标准的适用简易程序；对于赔偿类案件，可规定损害事实基本清楚或请求赔偿额低于一定标准以简易程序审理；对于离婚案件，可将不涉及子女抚育及财产分割或虽涉及财产分割但财产明确的规定适用简易程序；等等。至于具体适用标准，应该认为，标的额数额的大小、案件性质与案件难易程度之间并非必然等同，我们不能排除小标的案件中存在疑难复杂案件，看似简单的借款合同纠纷也可能比一般建设工程合同纠纷还要复杂。但是比较可供参考的适用标准，标的额数额与案件性质无疑是与案件难易程度联系最紧密和最直接的，我们不能因为"个别的例外而放弃对普遍规律的适用"。 在具体操作过程中，当发现简单案件貌似简单，实为复杂，可及时将其调整适用普通程序。
二、至力于审判力量的最佳配置。
案件得以科学的繁简分流，只在客观上为提高效率创造了条件，最终实现民事审判方式改革的价值取向，最关键的因素还在于审判主体的法官。目前审判人员的素质和水平并不平衡，而审理繁简案件适用的两种程序显然有难易之分，在繁简案件大比例不对称的情况下，用少数水平较高的审判人员适用较难的审判方式审理较少的复杂案件，是配置有限审判力量的最佳选择。一方面，水平有待提高的审判人员从审理较简单的案件入手，由浅到深，由易到难，不断总结，不断提高；另一方面，水平较高的审判人员集中精力，专攻疑难复杂案件，更有利于从深度和广度提高法院的审判水平。而且可偿试确定由有某种审判业务专长的法官主审某些案件的审判业务管理办法。实行法官专业化审案制度不仅有利于规范化管理法官审案业务，用其所长，用尽其才，也有利于法官不断研究总结审判实践中的新问题，好经验，提高自身的素质，为解决当前司法改革亟需突破的法官素质问题创造条件。同时，为了使审判人员的素质得到普遍提高，审判水平得到相对平衡地发展，随着审判工作的发展，在配置审判人员的过程，也可以适时作出调整，即适用简易程序审判简单案件的人员调整为审理复杂案件，避免审判人员和审判庭"跛足"发展。
三、审判权限可以更大限度下放。
作为审判方式改革的重要内容之一，审判权限的下放已成为各级法院的共识，最高人民法院在总结全国部分法院试点经验的基础上出台《关于民事、经济案件审判方式改革的若干问题的规定》，对审判权限的下放作了较统一、规范的规定。"繁简分流"的推行为审判权限的下放增添了新的内容。根据《规定》第三十二条、第三十三条中规定："经过开庭审理，当庭达成调解协议，由审判长或者独任审判员签发调解书。事实清楚、法律关系明确、是非责任分明、合议庭意见一致的裁判，可以由审判长或者独任审判员签发法律文书。但应当由院长签发的除外"。就繁简分流后的案件而言，简单的案件绝大部份适用简易程序审理，并由一名审判人员独任审判，从裁判结果而言，绝大部份调解结案极少数判决结案。鉴于此，审判权限的下放可以突破仅有调解书才由独任审判员签发的限制，即凡独任审判简单案件的审判人员均有权签发裁判文书，其余的依照《规定》由合议庭或审委会决定。从另一角度讲，就意味着大多数审判人员能对大多数民事案件行使独立审判权，势必在很大程度上提高审判效率，对于强化审判人员的责任心，锻炼提高审判人员的业务素质，帮助庭长、院长从传统的大部份时间用于签发法律文书的工作模式中解脱出来 等方面均有着积极的意义。为了切实保证高效率上的高水平，在审判权限下放的同时，也有必要建立庭长备阅法律文书制度。即由审判长或独任审判员签发的调解书或判决书，应在发送当事人前三天，给庭长一份备阅。庭长发现调解书或判决书有重大错误或失误需要重新制作的，制发调解书或判决书的审判长或独任审判员应重新制作调解书或判决书。
四、尽可能的简化审案过程。
民事案件的繁简分流还体现于对简易程序的案件要尽可能的简化审案过程。为加快案件流转速度，对简易程序案件，要求承办人于立案当日或次日就立即完成送达程序，一般主要采用电话通知或上门送达方式以替代原有的邮寄送达方式。立案庭在立案前就按照规定要求原告提供自己及被告的准确送达地址、电话号码等联系方式，并当面告知因当事人自己提供的送达地址不准确、送达地址变更未及时告知人民法院，或者当事人拒不提供自己的送达地址的法律后果。在送达的同时，要求被告提供准确的联系方式，告知其举证责任及期限等诉讼权利和义务，征求其对答辩期间的意见。当事人同时到庭参加纠纷的，可以即时开庭。当事人放弃书面答辩权利的，一般在送达后三至五日内开庭。庭审中对双方当事人认可或无争议的证据和事实从简认证，不再逐份核实证据，摒弃法庭调查、法庭辩论依序进行的传统庭审模式；对证据和事实有争议的案件，采用举证、质证、认证、调解或判决的庭审形式，简洁明了。庭审记录内容采用格式化，重点记录双方当事人有争议的事实及当事人的承认、放弃诉讼请求和相关事实的意思表示。对当事人放弃书面答辩的案件，要求于受理后30日内结案；当事人未放弃书面答辩权利的，应在45日内审结。在以判决方式结案的案件中，判决书以证据为核心予以简化，查明事实部分视情省略不写，仅表述当事人举证重点及对证据认证情况。对以调解方式结案的，民事调解书实行格式化，重点放在协议内容的制作上，无须在事实认定上面面俱到，大大缩短法律文书制作时间。尽可能做到大部分案件当事人当庭就能拿到法律文书。对当庭无法完成法律文书制作的，书面告知当事人领取裁判文书或者定期宣判的时间、地点及逾期不领取的法律后果，由当事人签字认可，从而减少了在法律文书送达上的人力、财力和时间的浪费。
篇9
民事再审申请书和民事申诉状都是指民事诉讼当事人对已经发生法律效力的判决、裁定不服，向人民法院申请再审的书状。
二者的不同之处在于三点。
首先，提交申请书的依据不同。申诉状是基于当事人具有宪法赋予的申诉权这种公民基本民利而提出的；而再审申请书则是基于《民事诉讼法》赋予当事人的申请再审权而提出的。
其次，对申请书提出的法定期限规定不同。申诉状一般应是在申请再审期限过后，即判决、裁定生效二年之后提出；再审申请书则是必须在有关判决、裁定发生法律效力之后二年内提出。因此，当事人及其法定人对生效判决、裁定不服，而在其生效后二年之内提出的申请都应以民事再审申请书形式提交，而在申请再审期限过后，要求对该案重新审理的，都应以申诉状形式提出。
再次，提交法院不同。申诉状可以向作出生效判决、裁定的人民法院及其任何上级人民法院提交；而再审申请书只能向作出生效判决、裁定的人民法院及对其负有审判监督职能的上一级人民法院提交。
民事申诉状与民事再审申请书都是当事人因不服人民法院已发生法律效力的判决、裁定而提交的，要求人民法院重新审理该案的申请文书，其目的都在于维护自身合法权益，纠正已生效裁判中的错误。
（二）民事再审申请书和申诉状的范式
民事再审申请书
申请人：
申请人因 一案，对 人民法院于 年 月 日做出的（ ）字第 号一审（或者二审）民事判决书（或者裁定书、调解书）不服，提出再审申请。
申请事项事实与理由：
此致
××人民法院
申请人：
年 月 日
附：1. 原审民事判决书（或者裁定书、调解书） 份
2. 证据材料 份
民事申诉状
（法人或其他组织提起申诉用）
申诉人：（原审原告或被告）
所在地址：
法定代表人（或代表人）姓名： 职务：
被申诉人：（原审被告或原告）
所在地址：
法定代表人（或代表人）姓名： 职务：
申诉人因 一案， 对 人民法院 年 月 日（ ） 字第 号民事判决书（或裁定书），提出申诉。
请求事项：
事实与理由：
此致
××人民法院
申诉人:
年 月 日
附：1. 原审民事判决书（或裁定书） 份
2. 证据材料 份
【 例 文 】
民事申诉状
申诉人（原审原告）：××建筑安装公司
地址：××市城关路42号
法定代表人：高×× 职务：经理
被申诉人（原审被告）：××工贸公司
地址：××市城西路27号
法定代表人：朱×× 职务：经理
案由：钢材购销合同纠纷
申诉人对××市××区人民法院 1997年2月 16日（1997）×字×号判决不服，将向人民法院提起申诉。
请求事项：
1.撤销××市××区人民法院（1997） ×字×号判决；
2.退还货款50万元人民币并支付违约金5.5万元人民币。
事实和理由：
申诉人与被申诉人××工贸公司于 1996年12月16日签订购销合同一份。合同约定：××工贸公司供给申诉人“首钢”生产的盘条 300吨，每吨价格 1850元，总货款 55.5万元人民币。同年 12月 29日，申诉人将一张 50万元汇票交给工贸公司，并用车拉走盘条30吨。经检验，该30吨盘条不是“首钢”生产，且规格、质量不符合建筑要求。 1997年1月 14日，申诉人向××市××区人民法院，要求××工贸公司退还货款并支付违约金。××区人民法院经审理判决：工贸公司在 1997年 5月前将剩余270吨“首钢”生产盘条全部交付，并保证质量、规格符合合同要求；申诉人已拉走30吨盘条每吨降价50元由申诉人处理。但判决书生效后，××工贸公司根本无货可供，既不执行判决，也不退还贷款，致使申诉人不得不向其他公司购买钢材。原判决认定事实不清，没有调查清楚工贸公司是否有能力供货，就判决其继续履行，导致生效判决无法执行，申诉人的合法权益长期不能实现。
基于上述事实，特向人民法院提起申诉，请求人民法院重新审理本案，撤销原判决，判令××工贸公司退还货款 50万元人民币并支付违约金5.5万元人民币，以维护申诉人合法权益。
此致
××省高级人民法院
申诉人：××建筑安装公司（盖 章）
1999年3月29日
附：1. 原审判决书一份；
篇10
——附33例经医疗事故技术鉴定分析
【摘要】20__年《医疗事故处理条例》(以下简称《条例》)颁布实施以来，越来越多的人民法院在处理医疗纠
纷案件采信医疗事故技术鉴定，适用《条例》进行判决。但在审判过程中，存在鉴定“二元化”，适用不同的法律进行医
疗损害赔偿判决，赔偿标准采用不一，高额赔偿依然存在等问题，这些问题的存在严重损害了我国法制的严肃性和统
一性、卫生事业的健康发展及患者最终权利的保护。本文通过随机收集经医疗事故技术鉴定法院判决书，分析研究
我国医疗纠纷案件的处理面临的问题及亟待解决的难题，以促进“公正、公平”处理医疗纠纷案件。健全我国医疗损
害赔偿制度，维护医患双方合法权益，促进医学科学健康发展。
【关键词】 医疗事故技术鉴定；法院判决；医疗损害赔偿
【中图分类号】d919．4
【文献标识码】b
【文章编号】 1007—9297(20__)04—248—d4
一
、资料来源及基本情况
1．研究资料来源于经省医学会医疗事故技术鉴
定案例中随机反馈的33份法院判决书。
2．基本情况：
(1)33份判决书中，基层人民法院民事判决书
23份，中级人民法院民事判决书10份。
(2)医患双方胜诉情况：33份判判决决书中，患
方胜诉，法院判赔的26例，占78．8％，患方败诉的7
例，占21．2％(见表1)。
表1 33仞医疗纠纷案件的裁判情况
注：33份法院判决书中有8例经医疗事故技术鉴定结论为“不属于
医疗事故”的案件，患方仍获得了赔偿。
表2 33仞医疗纠纷鉴定结论采信情况
注：①完全采信：完全根据医疗事故技术鉴定结论进行判决。②部分
采信：采信医疗事故技术鉴定的部分内容。③不采信：完全不采信医
疗事故技术鉴定。
(3)鉴定结论采信情况见表2。
(4)判决适用法律情况：在33份案件中，其中5
份完全依照《条例》进行判决，l6份不完全依照《条
例》判决，l2份完全不依照《条例》判决见表3。
表3 33仞医疗纠纷法院裁判中法律适用情况
二、分析
1．医疗事故技术鉴定大多由法院采信。
33份法院判决书中，其中对鉴定结论完全采信
的26份，不采信率只有12．1％。说明医学会自20__
年《条例》颁布实施后，坚持“公开、公平、公正、及时、
便民”的原则，规范、认真组织医疗事故技术鉴定，为
科学、客观、公正处理医疗纠纷，维护医患双方的合
法权益，促进医学科学健康发展。做出了积极的贡
献。得到了社会和和有关部门的认可。
2．医疗纠纷案件在司法诉讼中。医疗事故技术
鉴定和司法鉴定并存。医疗事故技术鉴定不被采信
的情况依然存在。
33份法院判决书中。有9例既进行了医疗事故
技术鉴定又进行了司法鉴定，占27．3％：
法院委托不采信医疗事故技术鉴定的情形是多
种的，有患方改变诉由方面的原因。也有非患方因
法律与医学杂志20__年第14卷(第4期)
素。
(1)先行医疗事故技术鉴定，结论为“不属于医
疗事故”后，法院启动司法鉴定。例1：某患儿出生后
3天．患严重败血症，后又发生脑栓塞，最终造成脑
瘫。经医疗事故技术鉴定认为“不属于医疗事故”，后
委托司法鉴定。结论认为“医疗过错与患者目前后果
有一定因果关系，承担次要责任”。法院最终采纳了
司法鉴定。
(2)经医疗事故技术鉴定属于医疗事故，但患方
提出诉由不是“医疗事故”后，进行司法鉴定。例2：
某患者，异位妊娠，失血性贫血，医院给于甲氨喋呤
注射化疗，患者发生肾功能不全，混合性贫血，经医
疗事故技术鉴定，结论为四级医疗事故，医方承担次
要责任。因患方对鉴定结论的医方责任程度不服，提
出本案诉由是医疗过错，而不是医疗事故。因此，法
院委托进行了司法鉴定，司法鉴定认为医疗过错与
损害后果之间有因果关系为主要原因，参与度为
75％，法院采信司法鉴定结论，并进行了判决。
(3)经医疗事故技术鉴定为不属于医疗事故后，
法院直接否认了鉴定结论，采信患方提供的证据。例
3：某患者在医疗机构输血染上丙肝，经省、市两级医
疗事故技术鉴定均认为，患者输血时国家未有相关
规定须检测丙肝内容，医方在为患者输血未作相关
检测不存在过错，但法院认为鉴定结论有失公正，故
不予采信。
3．同一起医疗纠纷案件。存在法院判决适用法
律不同，对患者的赔偿标准就不一样，不属于医疗事
故的仍然得到赔偿
(1)法院在判决过程中，把医疗纠纷赔偿分为
“医疗事故”赔偿与“医疗过错”赔偿，患者诉讼的事
由不同，适用法律就不同。如例2患者对医疗事故技
术鉴定结论中医方所负的责任程度不服。即改变诉
讼事由，提出对医方的医疗过错进行赔偿，法院予以
采纳，按照《职工非因工伤或因病丧失劳动能力鉴定
标准(试行)》等进行了判赔。
(2)33份判决书中，法院除适用《条例》有关赔
偿内容以外，还适用了《民法通则》、《最高人民法院
关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解
释》(以下简称《解释》)、以及其他有关法规等。
(3)医疗纠纷案件在司法判决中，存在鉴定成属
于医疗事故的，按照《条例》的计算方法，患者获得的
赔偿少，适用《民法通则》和《解释》的，赔偿金额高。
随机收集的判决书中仅有5例完全按照《条例》
进行判决，占总数的15．1％。有8例经鉴定不属于医
· 249 ·
疗事故，反而得到了赔偿，占总数的24．2％。例2中医
方虽不构成医疗事故，但患者仍得到27万多的赔偿。
三、讨论
1．近年来，医患纠纷已成为社会的热点、难点问
题。如何公正处理医患纠纷，维护医患双方合法权益
关系到医学科学健康发展和社会的稳定、进步。《条
例》作为一部专门处理医疗事故争议的行政法规，在
医疗事故概念界定，医疗事故技术鉴定程序和内容，
医疗事故的行政处理，赔偿的标准，患者权利的保
护。促进医学科学的发展等方面的规定。具有很强的
严谨性和公正性，具有明显的进步意义。因此，20__
年最高人民法院也颁布了《关于参照<医疗事故处理
条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》(以下简称《通
知》)，从而确立了人民法院在审理医疗纠纷案件中，
适用《条例》的司法原则。从随机收集的33份法院判
决书中看，有26例完全采信了医学会的医疗事故技
术鉴定结论，占总数的78．8％。有21例适用了《条
例》有关条款进行判决，占63．7％。但认真分析有关
内容，我们发现。在法院审理医疗纠纷案件的诉讼
中，鉴定的“二元化”，医疗损害赔偿标准不一。法律
适用之间冲突和混乱。高额赔偿存在仍是不容忽视
的突出问题。
2．理论界对医患法律关系性质的不同认知，是
造成医疗纠纷案件适用法律的不同及赔偿标准不一
的理论基础。
医患法律关系性质目前我国有诸多学说，有人
认为医疗纠纷处理应当适用行政法律、法规：另外有
人认为，医疗纠纷处理应按民事法律法规来处理；还
有人认为医患关系是一种独立的法律关系，医疗纠
纷处理应当有独特的处理原则。[11医患法律关系的
性质不同，适用的法律内容也就不同。法律界大多认
为医患关系应属于民事法律关系．是平等主体之间
的横向的民事法律关系或司法关系。嘲患者出现医
疗损害后。应当追究医疗机构和医务人员的医疗损
害责任。医疗损害除了直接表现⋯⋯对患者健康权
及身体权的侵害，还可表现为对患者隐私权、名誉权
的侵害。同时，因患者的伤亡、人格权的侵害，还会给
患者或近亲属带来财产上和精神上的损害。【3】因此，
面临医疗机构和医务人员因医疗行为不当而对患者
的侵权行为，无论给患者造成身体上组织器官的损
害还是精神上损害或利益上损失，都应进行医疗损
害责任赔偿。虽然《条例》第49条规定不属于医疗事
故的，医疗机构不承担赔偿责任，但这一规定受到法
律界的质疑。[41例4：某患者，宫内孕36周、双胎、急
· 250 ·
性脂肪肝入住某医院，给于常规检查后在连硬外麻
醉下行子宫下段剖宫产术，术前与患方谈话内容不
详，双方没有签订正式的“剖宫产”手术同意书，没有
签手术同意书，术后患者大出血抢救无效死亡。市省
两级鉴定均认为“不属于医疗事故”，法院认为原、被
告之间是一种医疗合同关系，被告在原告支付医疗
费用的情况下，负有提供安全医疗服务的责任和义
务，本案虽经医疗事故技术鉴定认为不属于医疗事
故，但由于属于医疗服务合同纠纷，不适用《条例》有
关规定，应按照《民法通则》、《解释》规定，判决被告
承担40％赔偿责任，共赔偿36 073．6元。
3．《条例》第49条规定的不属于医疗事故不予
赔偿内容及属于医疗事故进行赔偿的计算方法和内
容，与民法的基本原则和《解释》相冲突或不一致是
造成鉴定“二元化”和赔偿标准不一的法律原因。
在医疗事故鉴定中，我们经常发现，虽经医疗事
故技术鉴定医疗机构和医务人员的医疗过失行为不
属于医疗事故，但医方的医疗过失行为是显而易见
的，如患者而严重疾病而需要特殊的医疗治疗时，医
方未能履行告知义务或未能全面履行告知义务，违
反了卫生行政管理法律法规如《执业医师法》规定的
“医师应如实向患者或其家属介绍病情，但注意避免
对患者产生不利后果。医师进行实验性临床治疗，应
当经医院批准并征得患者本人或其家属同意。”上面
例4所举的医方行手术抢救治疗时。术前与患方谈话
内容不详，双方没有签订“剖宫产”手术同意书，也没
有签手术同意书，术后出现患者因大出血抢救无效死
亡。医患纠纷因此发生。市省两级鉴定之所以认为“不
属于医疗事故”，是因为医方虽有没有签订“剖宫产”
手术同意书，也没有签手术同意书等过失，但这些过
失不会导致患者出现大出血而死亡，按照医疗事故
的定义鉴定结论为不属于医疗事故，也符合法学的
因果关系论。按照《条例》第49条规定不属于医疗事
故的医疗机构不承担赔偿责任。笔者认为这个规定
的公平性是值得商榷的。医方虽不构成医疗事故，但
医方这种未全面履行告知义务的过失行为是一种剥
夺患者的治疗选择权和心理准备的违法行为，给患
方造成的精神痛楚和物质损失是巨大的，医方应基
于人道主义的原则给予患方一定经济赔偿。但第49
条否决了患方通过这种渠道获取救济途径，显然有
失于公平、合理的原则，因此，患方通过其它方式如
司法鉴定改变诉讼事由寻求赔偿是必然的了。
此外《条例》关于医疗损害赔偿内容如精神损害
抚慰金的计算标准和方法，与民法的标准，具体的说
法律与医学杂志20__年第14卷(第4期)
也就是与最高人民法院《解释》不尽一致，也是造成
医疗纠纷案件赔偿标准不一的另一重要原因．有人
以深圳地区医疗机构造成患者死亡为例，分别按《解
释》和《条例》进行计算赔偿金额，前者赔偿金为478
117．8元，后者为71 904元，由此可见两者的赔偿标
准相差太远[51。
4．忽视《条例》医疗事故概念的内涵和医疗事故
技术鉴定的内容，人为划分所谓“医疗事故鉴定”和
“医疗过错鉴定”是造成司法诉讼中鉴定“二元化”主
要原因。
《条例》第27条、第31条规定了医疗事故技术
鉴定的内容，即主要对医疗机构和医务人员的医疗
行为是否存在过失，医疗过失行为是否属于医疗事
故进行鉴定。判断医疗行为是否有过失的标准是医
疗机构和医务人员在医疗活动中是否遵守了卫生行
政管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、
常规。调查和实践中我们认为，虽然医疗事故技术鉴
定结论认为医方的医疗过失行为不构成医疗事故，
但医方过失行为还是鉴定书得到体现的，如例4就
指出医方未能履行告知义务，属于医疗过失。但在司
法诉讼阶段，由于一些患者和法官认识的偏颇，不能
正确理解医疗事故技术鉴定的内涵和内容，机械地
认为医学会组织的医疗事故技术鉴定只作出“属于
医疗事故”或“不属于医疗事故”的结论，对医疗机构
和医务人员的医疗过失，患者人身损害后果，它们之
间的关系未予以理论，鉴定涉及面窄等等。而司法鉴
定对多因一果的死亡成因进行分析，从而确认了较
为科学的因果关系参与度系数等。笔者认为，这种观
点是不科学，不公正的。又是欠理性的。医学本身作
为一门涉及到人的自然科学，是有其自身特征和规
律的，非医学专业技术人员是难以掌握和了解其复
杂性、高风险性的医疗行为，更不用说判断医疗行为
的正误了。现代医学分科越分越细，涉及的专业越来
越多，如搞普通儿科的专家就无法涉及新生儿专业
的案件。同时还存在着疾病的发生、发展、变化，医务
人员对患者的诊疗存在着不可预见性，加之患者的
特殊体质等多种因素，缺少多年的临床经验和专业
知识，如何能够正确的判断复杂的病情变化呢?俗话
说：“隔行如隔山”，遇到医疗纠纷的案件，就需要有
一个专门的机构去认定、判断，而不是任何一个鉴定
机构和人员都可以判定医疗行为正误的。因此，《医
疗事故处理条例释义》指出：“医疗工作一项科学性、
技术性、专业性都很强的工作由此产生的纠纷，不邀
请掌握医学原理的专业人士，不用科学的方法、专门
法律与医学杂志20__年第14卷(第4期)
的知识做出鉴定结论，就判断不了是非曲直，就不能
妥善地解决纠纷。”[61
而司法鉴定中法医学鉴定主要是解决伤残等
级．致伤致死原因的活动，与临床医学是截然不同的
两门学科。法医虽然掌握一定的医学知识。但不具备
临床医学相关基础知识和长期形成的临床经验，对
医疗机构和医务人员在对患者实施治疗的医疗行为
是否妥当、是否存在过失难以作出正确评价和判断，
很显然法医是不能胜任这一鉴定内容的。因此，在司
法诉讼过程中。避开医疗事故技术鉴定而选择司法
法医学鉴定或以法医学鉴定否认医疗事故技术鉴定
是不可取的。试想，在对一个高度专业学科进行鉴定
却排除相关专家参与。其科学性、公正性又何在?不
公正、不科学鉴定结论又如何作为判决的依据，保证
判决的公正、公平呢?目前司法诉讼活动中各种司法
鉴定存在，同一个法庭，同一起案件有不同种鉴定结
论，有时甚至鉴定结论相反，法官不知采信哪一种鉴
定作为判案依据，陷入尴尬的境地，同时这种客观造
成法官适用法律自由裁量权的加大。加重了赔偿标
· 251 ·
准的不一。也加重法官判案的随意性，更容易滋生司
法腐败。司法不公。
总之，在司法诉讼活动中要维护我国法制的统
一性和严肃性．避免医疗纠纷案件赔偿标准不一和
处理不公，统一对医疗事故或医疗损害责任的认识，
正确的对医疗纠纷案件的处理进行法律适用。进一
步明确医疗事故技术鉴定的法律地位，仍是摆在法
律工作者、卫生行政管理者和医鉴工作者面前亟待
解决的问题。
参考文献
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