知识产权保护法范文
时间：2023-04-09 23:13:02
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篇1
中国的知识产权保护制度的筹备、酝酿，起始于70年代末期，是伴随着我国的改革开放而起步的。1982年出台的《商标法》是我国内地的第一部知识产权，标志着我国的知识产权保护制度开始建立。随着1984年《专利法》、1990年《著作权法》的推出，标志着我国知识产权保护制度的初步形成。
我国现代的知识产权法律制度可包括两大部分，一部分是我国自行制订的知识产权法律法规，属于国内法，另一部分是国际法，主要包括我国参加的有关知识产权保护的国际公约，以及签署的双边或多边知识产权保护协议。
（一）宪法是我国的根本大法
宪法是我国的根本大法，在我国的法律体系中具有最高的权威性。我国的知识产权法律制度是依据宪法的基本原则建立的。
在现行《宪法》（1982年12月4日通过）中，直接与知识产权法相关的条款主要有：
第二条、第十二条、第十三条、第二十条、第二十二条、第四十七条、第五十一条等。
（二）知识产权法是民法法律部门中的一个法律制度
中国内地主要的知识产权法律、法规和行政规章：
1、商标法（1982年8月3日通过、1983年3月1日施行，1993年2月22日修改、1993年7月1日施行，2001年10月27日第二次修改，2001年12月1日施行）
商标法实施细则（1983年3月10日颁发、施行，1988年1月3日修订，1993年7月15日第二次修订，1995年4月23日第三次修订，2002年8月3日第四次修订，更名为《商标法实施条例》，2002年9月15日起施行）
2、专利法（1984年3月12日通过、1985年4月1日施行，1992年9月4日修改、1993年1月1日施行，2000年8月25日第二次修改、2001年7月1日施行）
专利法实施细则（1985年1月19日批准、公布，1985年4月1日施行，1992年12月12日修订，1993年1月1日施行，2001年6月15日第二次修订，2001年7月1日施行，2002年12月28日通过对第101条和第108条的修改，2003年2月1日施行）
3、民法通则（1986年4月12日通过，1987年1月1日施行）（第五章第三节知识产权第94条－97条，第88条第3、4款）
4、技术合同法（1987年6月23日通过、1987年11月1日施行）经修改并入1999年3月15日通过的合同法（第18章技术合同），1999年10月1日施行
5、药品行政保护条例（1992年12月12日批准、1992年12月19日、1993年1月1日施行）
药品行政保护条例实施细则（1992年12月30日，1993年1月1日施行，2000年7月14日修改）
6、农业化学物质产品行政保护条例（1992年12月25日批准、1992年12月26日、1993年1月1日施行）
农业化学物质产品行政保护条例实施细则（1992年12月26日、1993年1月1日施行）
7、著作权法（1990年9月7日通过、1991年6月1日施行，2001年10月27日修改并施行）
著作权法实施条例（1991年5月24日批准，1991年5月30日，1991年6月1日施行，2002年8月2日修订，2002年9月15日起施行）
8、机软件保护条例（1991年6与4日、1991年10月1日施行，2001年12月20日修改后重新公布，2002年1月1日施行）
9、实施国际著作权条约的规定（1992年9月25日、1992年9月30日施行）
10、反不正当竞争法（1993年9月2日通过、1993年12月1日施行）
11、知识产权海关保护条例（1995年7月5日、1995年10月1日施行；2003年11月26日通过修改，12月2日公布，2004年3月1日施行）
海关关于《中华人民共和国知识产权海关保护条例》的实施办法（2004年4月22日通过，2004年5月25日，自2004年7月1日起施行）
12、特殊标志管理条例（1996年7月13日、施行）
13、刑法（1997年3月14日修订、1997年10月1日施行）第3章第7节侵犯知识产权罪（第213条－第220条）及第八节扰乱市场秩序罪（第221条－第225条）
14、植物新品种保护条例（1997年3月20日、1997年10月1日施行）
植物新品种保护条例实施细则（农业部分）（1999年4月27日通过、1999年6月16日、施行）
植物新品种保护条例实施细则（林业部分）（1999年8月10日、施行）
15、传统工艺美术保护条例（1997年5月20日、施行）
16、集成电路布图设计保护条例（2001年3月28日通过，2001年4月2日公布，2001年10月1日施行）
集成电路布图设计保护条例实施细则（2001年9月18日公布，2001年10月1日施行）
17、《中华人民共和国技术进出口管理条例》（2001年10月31日通过，2001年12月10日公布，2002年1月1日起施行）
18、奥林匹克标志保护条例（2002年1月30日通过，2月4日公布，2002年4月1日施行）
19、对外贸易法（1994年5月12日通过，1994年7月1日施行，2004年4月6日修订，2004年7月1日起施行）（第三章货物进出口与技术进出口第十四条──第二十三条，第五章与对外贸易有关的知识产权保护第二十九条──第三十一条，第六章对外贸易秩序第三十二条──第三十六条）
最高人民法院有关的司法解释
1、《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体法律若干的解释》（1998年12月11日通过，1998年12月17日公布，1998年12月23日起施行）
2、《最高人民法院关于审理涉及计算机著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2000年11月22日通过，2000年12月19日公布，自2000年12月21日起施行，2003年12月23日修正，自2004年1月7日起施行）
3、《最高人民法院关于人民法院对注册商标权进行财产保全的解释》（2000年11月22日通过，2001年1月2日公布，自2001年1月21日起施行）
4、《最高人民法院关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》（2000年12月25日通过，2001年2月5日公布，自2001年2月14日起施行）
5、《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》（2001年6月5日通过，2001年6月7日公布，自2001年7月1日起施行）
6、《全国法院知识产权审判工作会议关于审理技术合同纠纷案件若干问题的纪要》（2001年6月15日通过，2001年6月19日印发）
7、《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》（2001年6月19日通过，2001年6月22日公布，自2001年7月1日起施行）
8、《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2001年6月26日通过，2001年7月17日公布，自2001年7月24日起施行）
9、《最高人民法院关于开展涉及集成电路布图设计案件审判工作的通知》（2001年10月30日通过，2001年11月16日公布）
10、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（2001年12月6日通过，2001年12月21日公布，并自2002年4月1日起施行）
11、《最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》（2001年12月25日通过，2002年1月9日公布，自2002年1月21日起施行）
12、《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》（2001年12月25日通过，2002年1月9日公布，自2002年1月22日起施行）
13、《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》（2001年12月25日通过，2002年2月25日公布，自2002年3月1日起施行）
14、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》（2002年6月4日通过，2002年7月24日公布，自2002年10月1日起施行）
15、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》已于2002年10月12日通过，2002年10月12日公布，自2002年10月15日起施行）
16、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2002年10月12日，2002年10月12日公布，自2002年10月16日起施行）
篇2
1.知识产权保护的开放性趋势增强
在TRIPS等多种关于知识产权的国际公约中规定，WTO的成员国要统一接受知识产权多边保护规则，这样就形成了知识产权国际保护制度的统一规范性体制。在这种背景下，各发达国家纷纷修改和调整本国知识产权法，力求继续主导知识产权国际制度的走向。如2011年9月，奥巴马签署《美国发明法案》，表明新修订内容将陆续开始发挥作用。自1980年加入世界知识产权组织后，我国相继制定并修改修订多次商标法、著作权法、专利法、技术合同法、信息网络传播权，从而逐步形成开放性、国际化的现代知识产权法律保护体系。
2.知识产权保护水平不断提高
随着知识产权密集型的产品不断发展和最新科学技术的运用，知识产权的应用领域和保护水平不断提高，如技术秘密权、集成电路布图设计权、植物新品种权等详尽并适用于特定领域的知识产权保护法等，保护期限较之以前延长。但是，将技术标准和知识产权保护相结合，保护水平的提升和提高也就形成了新型技术垄断。如我国近些年来3G移动通信标准、华为思科事件等，充分反映了国际高知识产权保护力度下的贸易保护壁垒。
3.知识产权审查国际化
发达国家在知识产权保护方面有着诸多共同利益，以共同应对发展中国家的商品模仿行为，因此它们更为积极推动知识产权审查国际化，以求得更多由于知识产权保护设置而带来的利益。专利审查的国际化和保护统一联盟的形成，有利于提高审查效率，降低了各国付出的成本。同时，也对传统的知识产权“地域性”原则产生了冲击。
二、知识产权发展战略不断提出
目前，越来越多的发达国家和地区提出了振兴国内经济和提升国家国际竞争力的知识产权发展战略。这主要是一国经济的发展中知识产权发挥了越来越重要的地位，如获得产业集群效应，扩大一国的贸易范围、形成一国的竞争优势等明显的战略优势。一些诸如美国为代表的知识产权大国，为了继续保护和扩大本国知识产权和国际竞争力，通过双边、多边等谈判等形式形成最适合本国当前发展的知识产权发展战略。
篇3
关键词:司法鉴定;集成电路;知识产权
Judicial Forensic Evaluation
and Integrated Circuits Intellectual Property Protection
FAN Bing, XIE Xue-jun
(CSIP Intellectual Property Expertise Center of Judicature, Beijing 100038,China)
Abstract: This article introduces the status of the integrated circuit-related intellectual property protection in China and the integrated circuit intellectual property protection system. Further information on the role of judicial forensic in IC related intellectual property disputes , and the current forensic principles and methods. Finally, methods for protection of intellectual property rights in China's IC industry were discussed.
Keywords: Judicial Forensic;integrated circuit; intellectual property
1引言――集成电路相关
知识产权纠纷的现状
近年来中国电子信息产业的蓬勃发展,带动了集成电路产业的高速发展。然而,与产业发展现状形成鲜明对比的是,代表着产业自主创新能力的产业自主知识产权状况却不容乐观。国外大公司战略布局了大量专利,在高新技术领域对中国进行打压,针对中国集成电路企业的知识产权纠纷频频发生。据不完全统计,2002年以来已有10多家中国集成电路企业被卷入国际知识产权纠纷,诉讼案件近20起。这些知识产权纠纷往往针对国内集成电路某些领域的领先企业进行,并且目的明确,均经过周密筹划。无论诉讼的结果如何,无疑都对被诉企业的发展产生极为不利的影响。同时国内集成电路企业之间的知识产权纠纷也不断涌现。知识产权竞争已经成为集成电路企业间最高层次的竞争,成为技术、资金、市场、关税之后,集成电路企业间展开竞争的主要手段。
2集成电路知识产权保护制度介绍
世界各国对于集成电路知识产权的保护主要体现为对集成电路布图设计的保护,通常的保护模式可分为三种:专利法保护、版权法保护以及专门立法保护。
部分国家将集成电路的布图设计作为一种可专利的技术方案,通过授予其专利权的方法来进行保护。也有部分国家将集成电路的布图设计作为一种图形作品纳入版权法中作品的范围,通过版权法给予保护。例如,美国1984年制定的《半导体芯片保护法案》,该法案明确采用类似版权的保护方式对集成电路进行保护,并将这一理念延伸到美国版权法中,将其保护客体界定为“掩模作品”,而不是简单地视为“掩模”。在美国,集成电路作为一种单独的作品种类已经被纳入了广义版权法的保护范围[3]。但在实践中,通过专利制度或者版权制度保护集成电路布图设计都存在一定的不足,通过专门立法加以保护成为目前世界各国立法,包括国际条约的普遍选择。
自美国之后,至今共有50多个发达国家和地区制定了保护集成电路布图设计的国内法。
在集成电路知识产权保护领域,最重要的国际公约是1989年世界知识产权组织(WIPO)在华盛顿缔结的《关于集成电路的知识产权条约》(即“华盛顿条约”)以及1994年关贸总协定缔结的知识产权协议(即"TRIPS协议")。前者是集成电路知识产权领域中第一个国际公约。我国也是七个签字国之一,但该条目至今尚未生效。后者对集成电路布图设计知识产权提出了更高水平的保护,并援引了前者的一些实体规定,使集成电路布图设计保护国际进程大大加快[4]。
在我国,集成电路布图设计的立法起步较晚。2001年3月28日,国务院常务会议审议通过了《集成电路布图设计保护条例》(以下简称《条例》),共六章三十六条,自2001年10月1日起施行,以行政法规单独立法的形式确认了对集成电路布图设计专有权的保护。
2001年9月18日,国家知识产权局了《集成电路布图设计保护条例实施细则》,从程序和手续上保证《条例》规定的基本权利义务实现,共分六章四十三条,也自2001年10月1日起施行。
此外,国家知识产权局还于2001年11月28日了《集成电路布图设计行政执法办法》,就国家知识产权行政机关处理侵犯布图设计专有权的纠纷、调解侵犯布图设计专有权的具体程序、办法作了更进一步的阐释。
最高人民法院还从司法审判实践的角度,于2001年10月30日《最高人民法院关于开展涉及集成电路布图设计案件审判工作的通知》,就案件的归类、管辖、诉前责令停止有关行为、中止诉讼等实践操作进行了明确。
目前,我国在集成电路布图设计方面的条例和法规还缺乏系统性,在法律效力和立法层次上均处于较低水平,无法为集成电路行业发展提供有效的法律和制度保障。因此,有人大代表在两会期间提议有必要尽快制订《集成电路布图设计保护法》,为集成电路产业自主创新提供强有力的法律保障。
3司法鉴定在相关纠纷中的作用
所谓知识产权侵权行为判定的规则是指法官在知识产权侵权案件审理过程中应该共同遵守的规律性的步骤,在知识产权侵权行为判定的过程中,一般应遵循以下规则[5]:
(1)有效性审查规则,即主动对权利有效性进行审查;
(2)权利范围确定的规则,即以权利的客体为中心确定保护范围;
(3)关联性原则,即由原告确定被控侵权物或者行为以及证明与被告的关联性;
(4)比对的规则,即把原告权利范围中的构成要素与被控侵权物或行为相比较,做出是否相同或者相似的判断。
对于涉及集成电路知识产权的纠纷案件,一般主要涉及到专利、商业秘密和集成电路布图设计等。鉴于集成电路案件涉及的技术含量较高,且技术更新换代很快,涉及被控侵权物或者行为与原告的权利进行技术方面对比时,法官通常要借助于专家或者专业的鉴定机构。主要有三种方式:其一,邀请专家以人民陪审员的身份,作为合议庭成员参与案件的审理,对案件中涉及的技术问题作出判断,涉及到法律问题则由法官进行判断,许多法院已经进行了这方面的尝试,取得了较好的效果;其二,根据案件所涉及的专业技术,通过该技术的专业协会,组织行业知名的专家组成专家组,法院委托该专家组对涉案技术进行判断,形成专家组的意见,这就是证据法中所称的专家证言;其三,法院委托专业的鉴定机构,对涉案技术进行鉴定。应注意的是,法院无论是委托专家还是委托鉴定机构,仅对技术问题作出鉴定结论,是否构成侵权应由法官作出判断[5]。
笔者走访过一些知识产权厅的法官,在审理集成电路相关的案件时,对一些关键的技术问题的判断一定程度上需要依据专业机构出具的鉴定报告。一般集成电路相关案件主要涉及到专利权、商业秘密和集成电路布图设计等方面。下面笔者以集成电路布图设计侵权的技术鉴定为例来介绍。
4司法鉴定方法的讨论
鉴定需要完成两个目标,即对集成电路布图设计进行的原创性判断和相似性分析。
对于原创性鉴定,原创性的体现可以通过下列几个方面来综合判断[1]:
(1)功能性(function)――指该集成电路布图设计具有什么样的特定的电气功能和逻辑功能。这里的“功能”不仅仅停留在集成电路布图设计登记时所要求的如“逻辑”、“存储”、“线性”、“微机”、“其他”等这样笼统的分类描述,而是从这个大类别下具体、详细地,从名称到能完成什么样的任务去判断。
(2)选择性(selection)――该芯片的材料性质、集成规模的大小、结构类别、技术类别、基本技术指标,该布图设计选择什么样(类型)的元件以及元件的数量、集成度等。
(3)布局性(distribution)――如元件是如何分配在基片各层上,分配在该层的什么位置上。
(4)互连性(Interconnection)――这些分配在基片之上或之中的元件之间具有什么样的连接关系,全部或者是哪些局部作了连线。
(5)组合性(combination)――由元件的互连而构成什么样的特定组合,以完成其选定的功能。
对这些方面如果作出独立的构思与设计,其结果应当是与当时的常规性设计有所区别的,一般足以达到被公认为非常规性的水平。
对相似性鉴定,鉴定人亦仅对双方是否存在实质相似性作出判断。司法鉴定文书,“不得有案件定性和确定当事人法律责任的内容”。
集成电路所集成的元器件极多,逐项比较难以实现。通过文献[1]所提出的以下几个步骤结合起来,可以对集成电路布图设计的相似性作出较准确的判断:
(1)类别比较:先按我国集成电路布图设计登记所要求的布图设计分类,从结构(5种)、 技术(8种)、功能(5种)作最顶层的比较。
(2)全局位置对比:可同时分析布图设计的布局性、选择性和组合性。首先比较芯片的大小和形状,这是设计者首先要选择的。布图的布局是设计者设定的,体现一定程度的组合性和配置意图,独立设计者之间不会生成完全相同的结果。
(3)采样的局部比较:除了整体器件对比之外,对于元件级的对比,可以用随机采样的手段,提取一部分双方对应的设计结果,包括有源元件、电阻、电容的布置等、进行比较。
(4)采样比较元件之间的连线关系:互连性是独创性的重要体现。互连线在整个布图设计中往往有“牵一发动全身”的关系,鉴定人可通过元件间的互连关系判断其相似性。
(5)元、器件间的逻辑关系比较:组合和连线,其结果体现在电路的逻辑关系上,这种关系可以通过输入/输出的信号状态来间接表示。在测试平台中用测试模式测定该芯片的技术性能,通过信号波形、时间周期等关系的对比,可以进一步判定双方的相似程度。
(6)具体的技术参数比较:集成电路的许多参数,如它能实现的功能、指标、元件数量、元件参数值、工作电流、休眠电流、工作电压、工作频率等等,经过测定,通过这方面的相似性可以推断电路模式及元、器件参数值的相似程度。
(5)(6)这两步,是利用芯片的专用测试平台上测试的。若两个芯片,都适用于同一专用测试平台,可称之为这两个芯片对这个平台具有“互用性”,这种情形下,这两者或者是同一种芯片,或者是具有实质相似性的芯片。
(7)指令集比较:如果集成电路可执行某类指令集,则指令集的相同与否,可以判定芯片的整体上逻辑结构是否相同。而整体逻辑结构则是芯片技术的核心部分,是其独创性的重要体现。
以上测试,可以全都进行,也可以进行其中一部分,以能够充分准确地说明相似性的程度为准。
5从司法鉴定角度
对集成电路企业的建议
集成电路企业属于高新技术企业,根据所属行业的特点,对知识产权的保护关系到一个集成电路企业的生死存亡,除了对其核心技术进行专利申请保护和对芯片进行集成电路布图设计保护登记之外,用不断完善的知识产权管理来维护其核心竞争力。加强对非公开技术秘密的保护,可通过将商业秘密在有资质的鉴定机构进行技术秘密备案,起到一定的保护效果。只有这样,一旦相关纠纷案件发生时才能够占领先机,维护企业自身的利益。
参考文献
[1] 王桂海,罗苏平. 集成电路知识产权保护及司法鉴定探讨[J]. 中国司法鉴定, 2007(1).
[2] 曹伟. 集成电路知识产权保护评析[J]. 现代法学. 2007(3).
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[4] 浅谈集成电路布图设计的知识产权保护制度,
[5] 曹波. 论知识产权侵权行为的判定. 山东审判. 2005 21(1).
作者简介
篇4
论文关键词：网络知识产权；法律保护；侵权责任
知识产权这一概念最早是在17世纪中叶由法国学者卡普佐夫在其著作中提出，后由比利时法学家皮卡第所发展。所谓知识产权，是指人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利，Ll传统的知识产权包括著作权(含邻接权)、商标权、专利权。而随着网络技术的发展，网络知识产权作为知识产权的新的表现形式，丰富了知识产权的内涵。
一、网络知识产权的侵权现状
与传统的知识产权相较而言，网络知识产权更突出的是知识产权的存在、使用环境为计算机网络环境。网络知识产权是曲于科技的发展而产生的一种新型知识产权，其具有传统知识产权的特性，如无形性、专有性等，但是由于其产生的环境的特殊，又具有自身的特点，例如网络知识产权的无形性更明显；网络知识产权的共享性与专有性之间的矛盾关系更突出；网络知识产权的地域性更淡薄等。
网络的发展速度让人惊叹，但由此产生的知识产权问题也是触目惊心。从全球范围看，美国商业软件联盟(BSA)公布的一份调查报告显示，2004年全球个人计算机上使用的软件中有1／3以上为盗版，盗版软件给全球软件产业带来的损失比2003年增加了40亿美元。另有调查结果显示，从全球不同地区的盗版率来看，目前亚太地区的软件盗版率为53％，损失总额为75亿美元；东欧的盗版率为71％，损失21亿美元；而西欧的盗版率为36％，损失96亿美元；北美市场的盗版率为23％，损失72亿美元；拉美国家的盗版率为63％，损失13亿美元；而中东与非洲国家的盗版率为56％，损失10亿美元左右。从不同国家的盗版率来看，中国与越南的盗版最为猖獗，高达93％
根据2009年上海法院知识产权司法保护白皮书显示，视频网站侵权、网店侵权等涉及互联网的知识产权纠纷案件高发，仅2009年上海法院受理以视频网站经营者为被告的侵犯著作权纠纷一审案件有200多起，可见，对网络知识产权加强保护显得尤其必要和紧迫。
二、网络知识产权的侵权方式
网络知识产权的侵权行为方式按照传统的知识产权的分类方式，可以分为以下几种：
(一)网上侵犯著作权主要方式
根据我国《著作权法》第46条、第47条的规定，凡未经著作权人许可，有不符合法律规定的条件，擅自利用受著作权法保护的作品的行为，即为侵犯著作权的行为。网络著作权内容侵权一般可分为三类：一是对其他网页内容完全复制；二是虽对其他网页的内容稍加修改，但仍然严重损害被抄袭网站的良好形象；三是侵权人通过技术手段偷取其他网站的数据，非法做一个和其他网站一样的网站，严重侵犯其他网站的权益。
(二)网上侵犯商标权主要方式
随着信息技术的发展，网络销售也成为贸易的手段之一，在网络交易中，我们了解网络商品的唯一途径就是浏览网页，点击图片，而网络的宣传通常难以辨别真假，而对于明知是假冒注册商标的商品仍然进行销售，或者利用注册商标用于商品、商品的包装、广告宣传或者展览自身产品，即以偷梁换柱的行为用来增加自己的营业收人，这是网上侵犯商标权的典型表现。网购行为的广泛性，使得网店经营者越来越多，从电器到家具，从服装到配饰，应有尽有，而一些网店经营者更是公然在网络中低价销售假冒注册商标的商品，有的销售行为甚至触犯刑法，构成犯罪。
(三)网上侵犯专利权主要方式
互联网上侵犯专利权主要有下列四种表现行为：未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的；未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的；未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的；伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。
三、网络知识产权侵权责任
(一)民事责任
要确定民事责任的承担，必须对归责原则进行分析。归责原则是确认不同种类侵权行为应承担民事责任的标准与准则，对网络知识产权侵权行为进行分析，即为了确定归责原则，归责原则决定着举证责任的负担、免责条件、损害赔偿的原则以及方法，可以说，归责原则是网络知识产权损害赔偿责任的核心。而网络知识产权侵权行为的归责原则则是过错责任，对于网络知识产权侵权行为人与网络服务提供者的责任，我国2009年通过的《中华人民共和国侵权责任法》第36条规定：“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。”2000年最高人民法院《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》中关于审理涉及计算机网络著作权纠纷的管辖权规定由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括实施被诉侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所在地。对难以确定侵权行为地和被告住所地的，原告发现侵权行为的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。此外，最高人民法院《计算机网络著作权解释》中还规定了网络服务者的一般侵权责任：提供内容服务者对著作权人要求其提供侵权行为人在其网络的注册资料以追究行为人的侵权责任，无正当理由拒绝提供的追究其相应的侵权责任；网络服务提供者明知足々门用于故意避开或者破坏他人著作权技术保护措施的方法、设备或者材料，而上载、传播、提供的，依照《著作权法》第47条第六项的规定，追究网络服务提供者的民事侵权责任。
网络知识产权侵权行为的民事救济，主要可以采取请求停止侵害和请求赔偿损失。而损失的赔偿金额的计算，可以参照《著作权法》、《商标法》与《专利法》中对于侵权赔偿额的规定进行确定。根据《著作权法》与《商标法》的规定，侵犯著作权、商标权的赔偿数额确定的方法为：依权利人的实际损失赔偿；实际损失难以计算的，依侵权人的违法所得给予赔偿；实际损失、违法所得均不能确定的，法院依侵权行为情节判决50万元以下的赔偿：述赔偿数额中应包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。《专利法》中对于专利权侵权的赔偿损失数额的确定方式为：依权利人所受损失确定；依侵权人的违法所得确定；损失或违法所得难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定；权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予1万元以上100万元以下的赔偿。
(二)刑事责任
我国自2000年起，先后通过了《关于维护互联网安全的决定》、《计算机软件保护条例》以及《信息网络传播权保护条例》等，明确规定利用百联网侵犯他人知识产权构成犯罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任，并对计算机软件著作权人的合法权益、侵犯软件著作权的刑事责任以及对著作权人、表演者、录音录像制作者的信息网络传播权的保护作了详细规定。2004年12月21日，最高人民法院和最高人民检察院联合颁布了《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，该司法解释从惩治侵犯知识产权犯罪的实际需要出发，降低了知识产权犯罪的定罪标准。同时还增加了一个规定，就是违法所得达到三万元的，也要定罪，对单位犯罪定罪的数额标准由原来是个人犯罪标准的五倍降低为三倍。例如销售侵权复制品罪，是指以营利为目的，销售明知是侵权的复制品，违法所得数额巨大的行为。如果行为人通过网络销售侵权复制品，根据侵犯知识产权刑事案件司法解释，违法所得数额在十万元以上的，属于“违法所得数额巨大”，则需要承担相应的刑事责任。
(三)行政责任
现实的网络侵权中常常会涉及到侵权人的行政责任，例如对销售盗版图书行为，可以由工商管理部门给予相应的行政处罚。我国《信息网络传播权保护条例》第18条、19条规定了网络侵权人的行政责任，例如第19条规定：“违反本条例规定，有下列行为之一的，由著作权行政管理部门予以警告、没收违法所得，没收主要用于避开、破坏技术措施的装置或者部件；情节严重的，可以没收主要用于提供网络服务的计算机等设备，并可处以10万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
四、我国网络知识产权保护法律规定的不足
互联网上的知识产权保护问题已引起了众多发达国家和世界知识产权组织的关注并都在积极地寻找对策，同时也取得了一些成果。美国早在1995年即提出了全国性信息基础设施报告，并于1998年10月颁布了《千禧年著作权法案》；欧盟执委会于1996年9月颁布了《信息社会著作权及相关权绿皮书(增补)》；1996年12月20日联合国下设的世界知识产权组织通过了由近160个国家的专家制定的主要涉及作者在计算机网络上权利的(WIPO版权条约》和(WIPO表演和录音制品条约》。此外，日本、加拿大等国家也都出台了相关的法律。
为适应数字技术下网络环境对知识产权的挑战，我国已先后出台了若干法律规范、司法解释和行政规章，包括2001年lO月27日对《中华人民共和国著作权法》的修正、国务院2002年1月1日修正后施行的《计算机软件保护条例》、最高人民法院2000年l1月22日通过的《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》、2002年10月15日施行的《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》、2004年12月21日，最高人民法院和最高人民检察院联合颁布的《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》、2006年国务院通过的《信息网络传播权保护条例》以及2009年通过的《侵权责任法》等等。
这些法律、行政法规、司法解释从民事、刑事以及行政方面都在各自的适用领域内均发挥着重要作用，但相对于日新月异的网络技术发展而言，我国现有的网络环境下知识产权保护法律体系仍然存在不足，例如由于侵权行为都是在网络上进行的，则证据的搜索与保存问题便成为操作中一个急需解决的现实问题。而在传统情况下，对于知识产权犯罪行为的危害后果主要以违法所得、非法经营额等因素来判断。如最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对于侵犯著作权犯罪危害后果的判定主要即是依据数额确定的。根据其第2条第1款的规定，个人违法所得数额、个人非法经营数额是判断该罪的主要依据。但在网络环境下，行为的社会危害性仅仅从违法所得、非法经营额来判断还远不足够。很多情况下，行为人虽然违法所得、非法经营数额很少甚至没有，但其社会危害性却可能极大。此时，知识产权侵权行为的社会危害性就可能体现在侵权规模上，而判断侵权的规模除了要看侵权金额的大小，更要看制售侵权品的数量和范围。可见，与非网络环境下的侵权行为相比，网络知识产权犯罪因其侵权方式发生了很大的变化，致使其社会危害性往往更大，但许多严重侵权行为在金额上却达不到标准。
五、加强网络知识产权保护的建议
(一)加快网络知识产权保护立法
如上所述，尽管我国已经有相应的有关保护网络知识产权的法律法规，但是此类法律法规大多足以司法解释与行政法规的形式出现，很少是由全人大常委会通过以法律的形式出现，这就说明有关网络知识产权的相关法律在法律位阶上并不高。此外，由于网络知识产权包括网络著作权、网络商标权以及网络专利权，现有的法律规范中并没有网络知识产权的概念，因此，对于网络知识产权的保护都是零散见于各个法律规范中。由于著作权侵权行为无论在何种环境下都较为常见，目前针对著作权侵权行为的法律规定较商标权与专利权侵权行为的法律规定更多，需要加强对商标权与专利权保护的法律规定。而对于在保护网络知识产权中的相关问题，例如证据问题，也应在《证据法》中加以规定或以其他形式规定。
(二)完善网络知识产权保护机制
网络交易平台不能游离于法律监督之外，网络交易平台的经营者，应当借助技术手段对交易各个阶段进行监控，在其设计的网络交易流程中加人知识产权审查程序，采取审核卖家真实身份信息、交纳保证金、提高进人门槛、追究售假责任等措施，对于权利人的投诉建立处理反馈机制，做到网上商品交易可查、可控、可问责，及时发现并制止相关侵权行为。
(三)提高公民网络知识产权保护的法律道德意识和技术手段
法律是一种外在约束，要起到根本警示作用还要依靠道德。因此，除了要从形式上完善立法，实践中打击侵权行为之外，更要设法提高网络传媒从业人员的道德水准，更要倡导和鼓励互联网商家和广大网民自觉维护网上基本秩序。例如对于提供网络服务商，在发现用户有侵犯网络知识产权的行为时能够主动采取相应措施，使用互联网的用户能自觉自发自动地维护网络秩序，抵制、举报、打击网络侵权行为。
在强调法治、德治的同时，还要积极采取技术措施，加强技术监督的力度。例如通过数据加密和数字签名技术，防止网络信息的失密和篡改等。
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一、文化产业发展的基本特征
文化产业是指从事文化产品生产、提供文化服务的经营性行业，它是社会主义文化建设的重要组成部分。《文化及相关产业分类》提出，文化产业是为社会公众提供文化产品、文化设备、文化用品及相关文化产品的生产活动集合，主要包括新闻出版、广播影视、文化艺术、音像制品、动漫游戏、文化创意等，以及书法、绘画、摄影、设计方案、专利产品、表演、导游、教育、培训等。可见，文化产品是以满足人们精神需求的知识产品，文化产业的本质是文化产品的生产和流通。
在网络化、信息化时代的今天，文化产业有以下特征：一是文化产业与高新技术高度融合。随着数字技术、移动通信、互联网等技术的发展，文化产业发生了巨大变化。比如，随着互联网载体的诞生，出现了微博、博客、网络舆论等为重要形式的互联网文化。二是文化产业对知识产权的依赖度加大。文化产业以知识为基础，以创意为根本，以文化为依托，有着知识产权的属性，文化产品的应用往往会遭到侵权的困扰。
二、文化产业发展面临的知识产权保护问题
首先，知识产权保护力度不够。自从我国加入 WTO 之后，就按照相关协议要求修改了《著作权法》、《专利法》、《计算机软件保护条例》等，建立了知识产权保护法律制度。当前，我国已经建立了以专利法、著作权法、商标法等为主体，以行政法规、地方性法规为补充的知识产权法律体系。但是，在文化产业发展中，以政策代替法律、以权压法、执法不力、地方保护主义抬头等现象屡见不鲜，严重影响了文化产业的知识产权保护。此外，由于与文化产业相关的政策、法律多为事后保护，无法在文化产业创意产生前进行引导和保护，随着高新技术与文化产业的融合发展，这种知识产权保护不力的现象更加普遍。
最后，知识产权保护意识淡薄。由于我国的知识产权立法较晚，宣传普及程度不够，民众普遍缺乏知识产权意识，不会用法律保护自身的合法权益，有些人甚至将维护知识产权的行为看成小题大做，有些执法部门也对满大街的盗版书籍、光盘等熟视无睹，这些损害影响了文化企业的利益，影响了文化产业的健康发展。
三、以知识产权保护推进文化产业发展
第一，完善知识产权法律制度。虽然我国已建立了知识产权保护的法律体系，但是知识产权立法仍落后于文化产业发展的需要。因而，应根据文化产业发展的需要，加强知识产权制度建设，及时修订不完善的知识产权法律，补充新的法律内容，提高对侵权行为的处罚力度。比如，文化产业与互联网、数字传媒等现代技术的融合度很高，但是这方面的知识产权立法较少，因而，应完善互联网文化的知识产权保护，保护文化企业的合法权益。
第二，加强知识产权执法力度。徒法不足以自行，如果有法律法规，但却不能严格执法、依法办事，就会使法律的权威性大打折扣。针对盗版、侵权等问题日益严重的社会现状，执法部门应当提高知识产权执法效率，提高版权、专利权、著作权执法的力度，严厉打击各种侵犯知识产权的行为，以净化文化产品市场，为文化产业的健康发展保驾护航。
第三，增强知识产权保护意识。近年来，我国公民的版权认知度呈现迅速上升的态势，2006 年公民的版权认知度仅为 60%，而到 2013 年已达到 81%。这充分说明了全民的知识产权保护意识在不断提升。但是，随着互联网、移动通信等技术的快速发展，盗版、侵权等变得更加便利和隐蔽，知识产权保护问题也变得更加复杂。为此，有关部门应进一步加大知识产权保护的法律宣传，使广大民众对侵权行为的危害性有正确认识。同时，文化企业也应提高知识产权保护意识，对企业员工进行知识产权培训，积极营造知识产权保护的文化氛围，以维护企业自身的合法权益。第四，规范知识产权竞争秩序。文化产业的可持续发展不仅需要保护知识产权，还应规范知识产权竞争秩序。比如，应落实国家商标战略，支持文化企业制定商标发展战略，鼓励文化企业到海外注册商标;应加强品牌建设工作，进一步完善知名企业、知名品牌等品牌制度;应完善文化企业的商业信誉保护，防止出现知识产权滥用和不竞争行为。
知识产权保护关系着文化产业的健康发展，关系着国家创新能力的提升。随着我国经济转型升级的加快，文化产业的重要性日渐凸显，为此，应积极推进知识产权保护战略，通过知识产权保护推进文化产业的繁荣发展。
参考文献：
[1] 刘蕴 . 文化产业发展的知识产权保护体系研究 [J]. 山东商业职业技术学院学报 ,2013,(5).
[2] 毛牧然 , 乔磊 , 陈凡 . 完善知识产权保护 促进网络文化产业发展 [J]. 东北大学学报 ( 社会科学版 ),2014,(1).
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P键词：知识产权；著作权；专利权；外观设计；刑法保护
经过多年发展，我国知识产权刑法保护发展已经走过三十多年的历程，在这一过程中，我国知识产权刑法积极借鉴吸收先进国家经验，并且随着社会经济的不断开发，也不断融入世界潮流，与国家进行有效对接。由于知识产权的特殊属性，使其兼具公法和私发的两种属性，在进行知识产权刑法保护的过程中，坚持利益平衡等原则，对于立法和司法活动，都有重要的指导意义。
1 知识产权刑法保护中的利益平衡
在知识产权刑法保护中，利益平衡是一项重要的原则。在利益平衡原则中，“利益”是指法律所保护的权益，这是知识产权立法的出发点和落脚点。利益平衡原则是一种对于利益的平衡处置规则，在社会经济活动中，各种原则纷繁复杂，经常交织融合在一起，也经常发生利益冲突和碰撞。因此，在制定法律和适用法律进行司法活动的时候，就要考虑各方利益的平衡点，特别是对于知识产权这样经济属性非常强的权利来说，寻找其中的平衡点十分有必要。
作为一种权利，知识产权与利益有着密切的联系，一方面，对于知识产权的保护，是对个人创造行为的鼓励和激励，是社会科技进步的一种动力，也为科技创新提供了利益上的保障。另一方面，在公法层面，通过知识产权法的调配，也实现了科技资源的流动和调配，让社会知识资源得到最大效用的利用。此外，知识产权也是一国经济社会与外界沟通交流的重要载体和平台，体现一种人类文明的共通性。基于此，提升刑法对知识产权犯罪的打击，很有必要性，在运用刑法工具的同时，其中的法律利益平衡也是知识产权刑法保护的一个重要原则。
在定罪量刑上，刑法的适用要充分考虑知识产权犯罪情节，因为知识产权犯罪和暴力犯罪等并不相同，具有较强的经济属性特点，如何认定犯罪和侵权行为之间的界限，就需要平衡知识产权所保护的法律利益和受侵犯法律利益之间的有机平衡。在实际应用中，既要考虑被害人所遭受的损失，同时也要综合犯罪人的活力情况，很多通过立法方式难以确定的标准，也需要自司法实务中不断总结，通过司法解释等形式，加以确定，特别是对于“违法所得数额较大”等定罪量刑标准，也需要进行利益之间的有效平衡。
从犯罪追罚方面，我国的《中华人民共和国刑事诉讼法》中有规定，对于知识产权犯罪采取的也是检察机关追诉的方式，在2007年最高人民法院、最高人民检察院联合出台的关于办理侵犯知识产权刑事犯罪案件的相关司法解释中，就赋予了知识产权犯罪被害人以自诉的权利，这样，就为知识产权的刑法保护打开了个人自诉和公权力公诉的两条路径。但是，在实践应用过程中，被害人自诉的案件很少，这是因为我国在刑事自诉方面的规定比较严苛，要求自诉人掌握较为充足的证据，这对于举证能力较差的个人和企业来说，确实具有较大的难度，因此，自诉程序也很难启动。另外在知识产权刑法对违法行为的惩处上，除了人身自由刑之外，一般都是采取罚款、没收等形式，这样对于被害人的利益保护也没有体现充分原则，存在一定的保护不力现象。
2 知识产权刑法保护的及时原则
从刑法角度出发，刑法对于知识产权的打击，主要根据是刑法的构成要件，是对社会危害性的打击。随着我国经济社会的快速发展，很多社会行为的危害性都在发生变化，很多行为随着社会变化危害性变大了，另外很多行为随着社会变化，危害性版小了，因此，作为国家工具的刑法需要及时作出调整和修改，这也就是知识产权刑法保护中所说的及时性原则，是立法和司法的与时俱进体现。
在司法实务中，我国刑法立法明显具有滞后性，由于刑法刑法具有谦抑性，所以在立法和司法等方面，刑法一般很难也不愿意超越社会实践，但是在知识产权保护领域，这样的刑法谦抑性显出了一定的滞后性，特别是对于知识产权保护的对象，先进的科学技术而言，刑法很难及时有效保护相关法律利益。
随着互联网科技的迅速发展，网络上的知识产权利益纷繁复杂，相互纠缠在一起，很多处于灰色地带的行为，也在网络上蔓延，另外由于网络具有突破时空界限的属性，所以也让很多知识产权犯罪更加活跃甚至猖獗起来，强化现代化知识的应用，强化知识产权刑法对于新兴犯罪的打击力度，是现代国际社会对于知识产权保护的普遍观点。在定罪量刑的时候，应该及时调整法律规定，对于很多国际上已经进行打击的现代科技犯罪行为，及时通过立法的形式加以确定，强化打击惩处力度，保护公民和社会的知识产权权益。
在知识产权刑法保护的及时性原则里，要强化及时贯彻原则，在立法上体现一定的进步性和超前性，对于很多其他国家已经出现的犯罪行为和形式，虽然在我国知识产权领域尚未出现，但是经过合理预计，也即将可能出现，对于这种情况，就有必要通过提前立法的形式，增设新的罪名，在这种犯罪行为出现的初期，就遏制住犯罪行为的蔓延。
3 知识产权刑法保护中的谦抑性原则
刑法的谦抑性，是刑法区别于其他法律的最大特征，刑法的谦抑性，就是指刑法在立法和适用过程中，要谨慎处理，不任意扩大刑法打击的对象，因为刑法是国家公权力的体现，是对犯罪行为的严厉打击，所以国家在制定和运用刑法的时候，要充分体现谦抑性，不随便运用公权力，只有对于为社会共识所不能容忍的行为，才要进行刑法犯罪打击，对于很多不是那么严重的犯罪行为，则可以采取违约、侵权等形式进行法律救济，从而保证刑法不会在各领域滥用。
在知识产权的刑法保护中，要充分考虑刑法的谦抑性原则，严格区分刑事犯罪和民事侵权之间的关系和界限，对于很多并不严重的侵权行为，要将其从犯罪构成中剥离出去，采取行政和民事救济手段进行救济，这样既可以维护被侵权人的法律利益，也控制了刑法的适用范围，对于鼓励社会创新和资源利用，都具有十分重要的意义。在立法和司法实务中，要摒弃盲目追求打击犯罪的刑罚制裁理念，将刑法的谦抑性原则贯彻到知识产权保护中来。
4 结语
综上所述，我国对知识产权的刑法保护已经进行了较多的有益探索，并且搭建起了相关的理论架构，在接下来还需要理论和实务界的深入研究，探寻知识产权刑法保护的有益路径。随着经济社会的深入发展，对知识产权的刑法保护也提出了新的要求和挑战，在面对新问题的时候，存在立法论和解释论两条思路，还需要积极借鉴德国、日本、台湾的先进立法和司法实践经验，提升我国对知识产权的保护力度和水平。
参考文献
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[4]杨玲梅.我国知识产权刑法保护的价值取向评析[J].理论月刊，2009（1）：104-107.
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电子商务所特有的广域性、即时性、虚拟性、互动性等特点给知识产权保护带来了巨大挑战，为应对这些挑战，包括司法机关、行政机关、电子商务平台、权利人、消费者等在内的相关主体积极探索符合市场规律、创新、高效、多方共治的知识产权保护模式，实现了数据时代知识产权保护的变道超车，形成了具有鲜明特色的中国经验。
（一）尊重知识产权发展规律，增强市场竞争力
电子商务知识产权保护，既要保护传统环境中产生的知识成果，如传统的书籍、企业的商标/商号、工业产品的专利等，也要保护电子商务环境下产生的、具有互联网特性的知识成果，如微博发表的文字与图片，优酷土豆上大量的自制短视频、原创音乐等。电子商务环境下产生的具有互联网特性的知识产权是电子商务市场得以繁荣的重要前提，也是知识创造、科技创造带来市场繁荣的体现。阿里巴巴在2016年提出了新零售、新制造、新金融、新技术和新能源的“五新”战略，基于Made In Internet，互联网将成为孵化、培育知识产权的重要载体。“五新”的发展已经开始深刻地影响中国、世界和所有人的未来。零售业呈现出线上线下融合的全新业态，并与智慧物流结合，产生新零售；传统的B2C制造转向智慧化、个性化和定制化的C2B新制造；基于数据的信用体系产生真正的普惠金融，给所有创业者、年轻人和小企业带来福祉；层出不穷的新技术基于互联网、基于大数据诞生，改变人类生产生活的方方面面；而数据正在并将最终取代石油、煤和电，成为技术发展与生产革新的新能源。只有尊重并把握基于互联网的知识产权发展规律，才能具备强大的市场竞争力。
（二）尊重各方利益关切，推动形成共治共赢的市场环
1、拓展政企合作保护知识产权的范围
2015年，原国家质检总局在杭州设立全国电子商务产品打假维权协作网，调动生产企业、电商平台企业、行业协会等参与打假工作，首批即有 200 家生产企业、电商平台企业加入。中国的大型电商平台利用网络交易大数据分析，积极与行政执法部门、公安机关合作，移送案件线索，有效提高了执法打击的精准度。2016 年 8 月，浙江、上海、江苏、安徽、江西 5 省市联合发起长三角区域合作网络打假“云剑行动”。2017 年 5 月，长三角区域合作拓展到泛珠三角地区的福建、湖南、广东、广西、海南、四川、贵州、云南等省(区)，建立了 13 省(区、市)打击侵权假冒区域联动机制。长三角和泛珠三角 13 省(区、市)建立线索通报、证据移转、案件协查、联合办案以及检验鉴定结果互认等制度，并依托电商平台的网络交易大数据，共同打击侵权假冒违法行为。执法部门根据电商平台发现并推送的案件线索，开展跨省(区、市)执法办案，维护了苹果、香奈儿、强生、索尼、拜尔和南孚、洋河等一批中外品牌权利人的合法权益。[4]2018年，阿里巴巴正式上线了“云质检”项目，通过平台协作，联合服务商验货及检测资源，对在电商平台销售的货品入仓前进行理化及外观检验，首批137家商家接入“云质检”。消费者、商家可以通过二维码溯源产品生产、物流等全流程。通过可溯源质检码结合质检装箱单的方式，关联了验货和仓储两个核心流程，同时结合消费者评测实现防作弊防调包的全方位质量防控体系。
2、搭建全球首个电商+权利人共建平台
2016年7月1日，阿里巴巴开发的全球首个电商+权利人共建体系——“权利人共建平台”正式上线，与知识产权权利人合作，提升知识产权保护效能。权利人共建平台通过大数据模型识别并向权利人提供疑似侵权链接，权利人进一步核实确认侵权行为后可以在线上实现“一键维权”，目前与阿里巴巴进行权利人共建的品牌有252个。通过权利人共建平台，将知识产权权利人这一侵权行为的直接受害者深度引入电子商务平台知识产权保护的流程中，实现了与权利人及时沟通产品信息，不断调整优化数据模型，更有效、精确地打击侵权行为，提高各方的打假投入产出比的目标。
3、大众评审引领互联网治理模式创新
阿里巴巴构建的大众评审机制，将陪审团模式转化运用至网络交易纠纷解决中，是一种极具创新性的尝试。2012年12月18日，淘宝设立大众评审机制，吸收淘宝会员以投票的方式裁定平台规则是否合理，并在半年后将该模式引入交易纠纷判定中。至今，主动加入大众评审队伍的近500万人，累计完成过1亿次纠纷判定。2017年，共有80万余人次参与纠纷判定，成功处理685余万起纠纷。以判定“山寨品牌”为例，证明“山寨品牌”使用的商标与知名品牌商标“近似”并构成商标侵权，关键要看有没有造成“相关公众混淆”，这个判定具有较强的主观性。通过“山寨品牌”大众评审项目，平台已经对234个判定为“山寨品牌”的品牌进行了摘牌处理，例如“潮流耐克”、“阿迪达斯酷动”、“XMiYTV/小米云TV”、“TCLTOSHIBA”等。由网民广泛参与的平台治理模式与政府现代化治理中强调的推动公民的广泛参与不谋而合，为推进完善电子商务知识产权保护法律体系，特别是替代性“在线纠纷解决机制”提供了样本。
（三）尊重并确立平台自治的主体地位，催生从技术治理到治理技术的“阿里模式
电子商务平台与商家、消费者通过签订契约的方式保证交易的实现，进而根据丰富的业态形式创制、形成基于契约的管控模式和治理规则体系。中国主流的电子商务平台都在这样的探索实践中不断总结提升平台治理的能力和水平，平台自治的主体地位逐渐得以确立。以阿里巴巴为例，经过多年的实践，已经形成以主动防控和知识产权侵权投诉系统相结合，由科技、商业、法律三个维度构成的治理模式，即“阿里模式”。
1、科技之治
实践证明，技术可以推动解决社会问题。阿里巴巴运用商品大脑、假货甄别模型、图像识别算法、语义识别算法、商品知识库、实时拦截体系、生物实人认证、大数据抽检模型、数据协同平台等九大数据技术保护电商知识产权。文本分析模型不仅能够对“关键词”作对比，还能对文字信息的语法、语义做分析；图像识别模型用于识别商品图片中出现的涉假信息，包括OCR文字识别、LOGO商标识别、“以图比图”等算法，每日识别商品图片约6亿张，其中OCR识别(文字识别)每秒能扫描图片文字2千3百余万个，相当于501本《康熙字典》，识别准确率达97.6%。行为识别模型根据异常的行为、交易行为等快速锁定售假商家，并对其进行相应的处置。商品大脑对平台上近20亿商品进行识别，通过学习外部信息，发现侵犯知识产权行为并进行判断、处理。借助数据技术，阿里巴巴能够对疑似假货或侵权链接、售假人员及团伙做识别，在开店、商品等环节做拦截，每日对商品做风险识别、快速删除及处罚。借助技术手段，阿里巴巴主动对疑似侵犯知识产权的商品（链接）采取措施，97%的疑似侵权商品一上线即被秒杀。2017年，通过数据技术主动识别删除的商品量是权利人投诉删除商品量的27倍。
2、商业之治
阿里巴巴从商业逻辑出发构建诚信投诉机制，引导权利人的投诉行为，最大限度保护权利人的商业利益。2017年8月10日，阿里巴巴公布了“知产快车道”计划，用大数据和互联网技术搭建知识产权保护基础设施，免费普惠全球品牌权利人。阿里巴巴已经建立了一套覆盖用户行为、商品、物流、交易、服务等全链路的主动防控体系，用模型算法拦截疑似侵权行为；专门开发了全新的投诉处理模型，大幅提升投诉处理的自动化水平，快速处理明显的知识产权侵权行为，确保“知产快车道”用户快速通行。数据显示，95%的知识产权投诉（恶意投诉除外）能在24小时内得到处理，处于全球领先地位。“知产快车道”计划的实施，保障了品牌权利人通过阿里巴巴知识产权保护平台（IPP）的免费账号，享受统一投诉入口、多语言支持、在线咨询、电话外呼援助等快捷服务，切实降低权利人的维权成本，提升维权效益。
3、法律之治
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「知识产权法律保护利益衡量适用限制原则合理价值判定原则
1、WTO体制下的知识产权法律保护
知识产权法律制度是商品经济和近代科学技术的产物。自十八世纪以来，资产阶级在生产领域中开始广泛采用科学技术成果，从而在资本主义市场中产生了保障知识产品私有的法律新问题。资产阶级要求法律确认对知识的私人占有权，使知识产品同物质产品一样，成为自由交换的标的。在这种情况下，便产生了和传统财产制度相区别的新的财产方式——知识产权。但在当今世界，一个国家知识产品的生产数量和占有容量，往往成为衡量这个国家经济文化水平的标志。因此，凡是科学技术发达的国家，都较早地建立和健全了他们的知识产权制度和知识产品市场的不断扩展。随着科学技术的飞速发展，世界各国日益重视知识产权的立法新问题，通过法律的形式授予知识产品所有者以专有权，促使知识产品进入交换和流通，知识产权制度已经成为各项法律体系的重要组成部分。
随着知识经济的到来，各国越来越重视知识产权的功能，更有国家提出“知识产权立国”的发展战略。在知识经济时代的背景下，发达国家产业结构的知识化带动并加快了世界产业结构演进进程，知识资源的推动更是加速了世界经济全球化进程。当今的国际经济贸易中，知识产权保护涉及的领域在拓宽，保护力度增强，知识产权已成为贸易竞争的焦点。为更好地维护作为世界科技和经济强国的地位，美国等世界发达国家不仅在国内建立和完善了一整套的知识产权法律保护体系，而且极力推动世界范围内的知识产权保护。由于大国的强力、发展中国家的妥协和稳定、健康、互益的世界经贸、科技发展的需要，《和贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）成为世贸组织成员国必须遵守的重要法则之一。知识产权和货物贸易、服务贸易并列作为WTO的三大支柱。
中国在加入世界贸易组织伊始，就承诺无保留全面执行TRIPS协议的规定，并明确中国知识产权保护体制的目标是达到世界水平和世界标准。自20世纪80年代以来，我国的知识产权法律法规相继出台。中国入世以来，不断加快了对知识产权法律法规立、改、废的步伐，是国内相关立法能够迅速和WTO规则接轨，顺应经济全球化的改革浪潮。我国的知识产权法律和执法机制，在不断融入经济全球化的过程中、在逐步承诺履行知识产权国际公约中成熟和完善起来。
可以说，我国的知识产权法律制度较为完善，但保护水平和市场经济发达国家相比仍存在一定差距。企业和个人的知识产权保护意识较差，以至知识产权纠纷时常发生。这一切，都需要我们不仅要熟悉知识产权国际保护、国内保护的基本规范，还要强化自身的知识产权意识和学会运用知识产权战略去应对市场竞争。然而，究竟应当适用什么样的标准来衡量知识产权的保护限度？比如说，在知识创新、技术创新成为时展主旋律的今天，是应当以鼓励民族产业的发展创新为标准，还是以知识产权的全面权利为标准，或者说，是应当以国内产业的利益为考量，还是应当以知识产权的完全独占利益为考量，这已经成为制约当前知识产权法律保护体系走向的关键因素。
2、利益衡量理论简述
（1）利益衡量的由来
利益衡量论（BalanceofInterest）是源于德国自由法学及在此基础上发展起来的利益法学的一种主要理论，它是由日本学者加藤一郎和星野英一在批判概念法学各种弊病的基础上于60年代提出的。该理论主张对法律的解释应当更自由、更具弹性，解释时应当考虑实际的利益。在处理两种利益之间的冲突时，强调用实质判定的方法，判定哪一种利益更应受到保护。具体到法官在运用利益衡量的方法进行判决时，不是直接通过法律规定来得出结论，而是首先通过利益衡量得出结论，然后再从法律条文中寻找根据，以便使结论正当化或合理化。
台湾学者杨仁寿先生认为摘要：“法官在阐释法律时，应摆脱逻辑的机械规则之束缚，而探求立法者于制定法律衡量各种利益所为之取舍，设立法者本身对各种利益业已衡量，而加取舍，则法义甚明，只有一种解释之可能性，自须尊重法条之文字。若有许多解释可能性时，法官自须衡量现行环境及各种利益之变化，以探求立法者处于今日立法时，所可能表示之意思，而加取舍。斯即利益衡量。换言之，利益衡量乃在发现立法者对各种新问题或利害冲突，表现在法律秩序内，由法律秩序可观察而得之立法者的价值判定。”所谓利益衡量，就是在法律所确认的利益之间发生相互冲突时，由裁判者对冲突的利益确定轻重并加以权衡和取舍的活动。
（2）利益衡量的功用和正当性
简单说来，利益衡量的最大功用就在于对相互冲突的多元利益进行权衡和取舍。利益衡量作为一种法律解释方法，首先就是弥补法律的漏洞。由于法律和现实发展的不协调，不可避免地存在法律漏洞，因此从利益衡量的角度，以利益为基础来对法律漏洞进行补充，对法律未及之事实作出评判是弥补法律漏洞的恰当方式。其次，利益衡量是社会需求的体现。法律确定性和公正性的期望，要求据以衡量的规则应当具有客观性。实际上，假如利益衡量不考虑到“社会需求”，就很难具备正当性的基础。一般认为，社会需求可以包括有公众舆论、社会价值观念、社会效果等等。有活力的法律和法律实践不能和社会相脱节，私法独立的真正本意并非使法院和社会相隔离，而是在独立的环境下使法官得以冷静对待社会价值和社会期望。这些社会需求能够为利益衡量提供必要的客观评判标准，成为利益衡量的基本依据。
需要说明的是，利益衡量是一种法律的解释方法而非法的创造。利益衡量是在尊重相关法律规定的前提下，在立法者未对利益的位阶或利益的选择规则作出界定时所作的一种价值判定和选择。
利益衡量在当今世界各国的司法实践中已经成为一种普遍的趋向。作为司法过程的伴生物，利益衡量在个案中实现了利益的平衡或调节，实现了个案的正义，但这种正义不能完全等同于法律的正义。由于利益衡量是一种主观性相对较大的法律解释方法，如何发展出利益衡量的客观性标准，一方面通过司法自由裁量权的运作，通过个案的审理来达到利益之间的平衡，另一方面，借助于客观外在的标准，体现利益衡量的合理性，从而实现主体思索和客观世界的契合。正是在这个意义上，利益衡量体现了立足于个案但又超越个案事实的基础之上，发展出为社会所接受的一般准则。
（3）利益衡量的基本原则
显然，利益衡量不能随意进行，应有所节制，在适用时应考虑实用的可能性并应和具体的条文相结合。利益衡量的原则，或决定着利益衡量的适用界限，或贯穿利益衡量过程而对其有重大的影响和功能，并对利益衡量的进行具有一般性的指导意义。具体而言，利益衡量的基本原则可以分为两个方面摘要：
首先是适用有限原则。一般地，利益衡量作为一种实质性判定，有利于软化法律的刚性。在有些情况下，立法中已经对法律的这种刚性通过“但书”的形式予以缓解，这样的情况不适合运用利益衡量。但有些情况下，法律并未注重到这些新问题。因此需要通过利益衡量的方式予以适当处理。由于在此情况下利益衡量是为软化法律的刚性而存在的，因此这种功能不能过扩大，否则就不仅仅是一种软化功能，而是影响到法律的安宁性了。然而假如矫枉过正，则也偏离了利益衡量的初衷，超过了利益衡量软化法律刚性之目的。由此可见，利益衡量的适用应进行一定程度的节制，适用时在法律未及时可以一般原则进行衡量，在反对解释排除时的适用上，要注重其目的仅在于软化法律之刚性，依此并根据具体的条文来进行妥当处理。
其次是合理价值判定原则。法律是作为国家的强制来确保人们对正当行为的基本要求的服从而存在的，但人们对行为是否正当的熟悉同时还受到特定价值伦理观念以及相互间利益关系的制约。法律体现了价值观念，并将大部分纳入法律体系之中，但仍有很多价值原则游离于法律之外，不能直接从法律进行正当性评价。法律本身的局限性和适用法律的法官的自身局限性，使法律及其解释并不一定符合价值观念要求。因此，从人们一般性的正义、公平等价值观念出发来对适用过程中的法律进行解释是很多学者都不断进行探索的方法。价值判定是否合理，是利益衡量得以运用的基础和前提，而利益之正当性和法律目的之正当追求就成为利益衡量的判定标准。
3、知识产权国际保护和利益衡平机制
利益的衡量是知识产权保护的法律基础。在知识产权法的整个发展过程中，利益平衡始终是知识产权法发展的主旋律。无论是鼓励创新，还是促进新技术、新知识的传播和利用，无论是对权利加以保护还是限制，知识产权法律保护的利益衡平机制，一直以来都是知识产权法律体系的核心理念之一。一般认为，知识产权的利益衡量包括知识产权所有人权利和义务之间的平衡，创造者、传播者和使用者之间的平衡，以及个人利益和公共利益的平衡。实际上，这样的利益衡量主要就是实现利益主体的利益状态的平衡以及禁止权利的滥用。在考虑知识产权私权保护的同时，还应当重视社会公共利益的需求。从某种意义上说，自然法是一种追求正义秩序的信念，成为人定法权利赖以存在和有效的根据。平衡个体利益和社会公共利益的冲突和不协调，无疑是对法律正义的追求。
从知识产权法律制度得以建立开始，立法者一直在为权衡私权人和社会公众之间的利益而不断努力。遗憾的是，现代知识产权法的利益衡量机制并没有得到充分的体现，甚至有利益失衡的倾向。这一点在国际条约或协定中比较突出。一般而言，发达国家基于自身利益之考量，往往提出最大限度保护发达国家利益的要求迫使发展中国家接受。随着知识产权在国民经济发展中的地位和影响越来越重要，这种利益失衡的状况也突显出来。我国于2001年底加入世界贸易组织，近年来和知识产权相关的法律法规也不断出台，为的就是使中国知识产权保护体制能够达到世界水平和世界标准。但是由于基本国情的不同，不可能要求发展中国家能够象发达国家要求的那样极尽完善地保护知识产权。随着知识经济的不断发展，知识产权的国际保护和利益衡量机制联系得更加密不可分。
4、如何在我国跨国知识产权法律保护中适用利益衡量理论
（1）知识产权法和反垄断法的利益衡量
知识产权，从法律角度看，是一项民事权利；从经济角度看，是一种重要的无形资产和资源；从市场角度看，是一种强有力的竞争手段。本来，知识产权作为一种合法的垄断，是鼓励创新、促进知识生产的重要法律机制，一般是作为反垄断法的适用除外而存在的。但是，具有独占性质的知识产权往往会使得其拥有者在某一特定市场上形成垄断或支配地位，限制了该市场的竞争，尤其是，在某些情况下，拥有知识产权的人可能会滥用其依法获得的独占权，通过不正当行使知识产权的方式，来限制和排挤竞争，对反垄断法所保护的自由公平竞争造成了破坏，从而构成对反垄断法的违反。这种滥用知识产权的做法，必然要受到反垄断法的规制。尤其是在知识经济时代，知识产权作为一种产业政策甚至于立国之本，在经济和社会发展中的地位和功能将越来越重要；相应地，知识产权领域内的反垄断新问题也将会越来越突出。
由于知识产权法和反垄断法各自选择不同途径追求共同目标，因此协调二者之间的关系相当重要。这就需要确定以何种标准来衡量“知识产权人的行为是否超出权利自身的界限，从而对市场造成不应当有的限制，而应当受到一定的限制和禁止”我们认为，市场竞争和权利和利益的关系密不可分，因此运用利益衡量既能够解决知识产权权利的滥用新问题，也可以维护市场主体之间的利益关系，从而达到使知识产权法和反垄断法的目标均能实现双赢的局面。
知识产权本身作为一种合法的垄断，是近现代社会为推动科技进步、经济繁荣和社会发展而作出的一项重要的制度设计，它一般是作为反垄断法的适用除外而存在的。但是，承认知识产权不等于说可以不对知识产权的行使加以约束。由于知识产权是一种民事权利，而任何权利都有滥用的可能、知识产权的滥用只是民事权利滥用的一种情形，所以民法上的“权利不得滥用原则”当然可以约束知识产权人的行为。但是，该原则的运用究竟只是对知识产权滥用行为进行抽象的规制，缺乏具体的制度规范。知识产权滥用导致了技术市场中各个主体（包括社会公众）之间的利益失衡，而这些利益也正是反垄断法所关注的，所以，对知识产权滥用的限制成为知识产权法和反垄断法之间的连接点，并且这样的连接点是以利益为导向的。具体而言，假如知识产权人行使权利的方式超出法定范围，依据利益衡量的判定方法，权利人已使原有的利益关系失衡，那么该行为即构成权利滥用，应受到反垄断法的调整。
总之，从我国的国情出发，结合知识产权法和反垄断法的终极目标，既要保护知识产权人的利益，又要考虑到相关主体及社会公众的利益要求，充分考虑各个方面和各个层次上的竞争及其相互关系，把握好各种利益要求之间的平衡。这也将是我国知识产权法和反垄断法所面临的一项重要而紧迫的任务。
（2）后Trips时代知识产权国际保护的利益衡量
由于TRIPs框架下的知识产权国际保护体系并不完善，许多利益失衡之处需要解决，因此，近年来，发展中国家不断要求修改TRIPs协议，重视发展中国家的非凡利益。
篇9
论文关键词：产业集群；知识产权保护；知识产权战略
知识产权保护作为法律保护制度已成为产业集群获得竞争优势的重要手段。自主知识产权的拥有量已成为衡量国家、产业集群综合实力和可持续发展的重要标志。但由于大部分产业集群内的企业对知识产权制度的重要性认识不够，缺乏相应的知识产权保护措施，制约着整个产业集群的可持续发展，影响着产业集群的发展和创新。面对日益激烈的全球化竞争，产业集群必须采取适应知识经济时代要求的知识产权保护措施，实施知识产权发展战略，提升产业集群的创新力和竞争力。
1产业集群理论综述
20世纪后半期以来，经济全球化和信息革命显著改变了人们的生产方式，以中小型企业聚集为主要特征的产业集群日益成为人们关注的对象。产业集群在区域经济中扮演着越来越重要的角色，它已经成为区域发展的新模式，同时也是区域创新的重要动力来源。依托产业集群提高区域竞争力和区域创新能力的案例在世界的很多地方得到了实践，比如：“第三意大利”、美国的硅谷和128号公路附近的信息技术集群，丹麦的家具集群、巴西的陶瓷集群、印度班加罗尔的软件集群等等。在我国产业集群主要分布在浙江、广东、江苏和福建等经济发达的省份。
近几年来，产业集群已成为我国区域经济发展的重要产业组织形式和载体。目前，东部沿海省市产业集群已占到本区域工业增加值的50％以上，中西部地区产业集群发展迅速，东北地区装备制造业集群优势日益显现。辽宁省本溪市产业集群取得了快速发展，有代表性的重点工业产业集群有生物医药产业集群、钢铁深加工产业集群等。
2产业集群发展中知识产权保护存在问题
产业集群发展迅速，对经济发展起到了促进作用，但由于产业集群普遍缺乏知识产权保护意识，存在诸多问题，影响和制约产业集群的发展。
(1)产业集群对知识产权保护的法律制度认识不深、贯彻不够
国家的法律、法规和有关知识产权保护的政策是完善和齐全的，如《中华人民共和国科学技术进步法》、《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国反不正当竞争法》等，国务院、省政府先后颁布实施了《国家知识产权战略纲要》和《辽宁省知识产权战略纲要》。为企业知识产权保护提供了法律依据和政策支持。但产业集群中的企业普遍缺乏知识产权法律保护的意识，不熟悉计算机软件、未公开信息等知识产权新主题，甚至对于知识产权的概念都是陌生的。不少企业把本单位掌握的技术，独家引进的专有技术理解为“自主知识产权”，企业不懂得运用法律武器来保护自己的智力成果，更不用说利用知识产权获得超额利润。
(2)产业集群知识产权管理机构不健全，管理人才紧缺
产业集群中的诸多企业，设置专门机构和配备专职人员的所占比例较低，实践中，大部分企业的知识产权管理机构是由企业的科技开发部门甚至行政管理部门兼任。下面一组数据可以说明问题：截止2009年末，本溪市钢铁深加工制品产业拥有各类人才总量为6886人，占职工总数的40．5％。其中经营管理人才255人，占职工总数的1．5％；工程技术人才1059人，占职工总数的6．2％；管理岗位人才663人，占职工总数的3．9％；技能型人才49o9人，占职工总数的28．88％。可见，管理人才奇缺，从事知识产权管理工作的更是微乎其微。产业集群中没有专门的管理机构，缺乏专门管理人才，就不能依法保护产业集群知识产权，更谈不上运用知识产权战略来促进产业集群的发展。
(3)产业集群的科学研究与试验发展(R&D)经费投入低，自主知识产权的数量和质量不高
科学研究与试验发展(R&D)经费投入的高低是衡量一个国家或企业知识创新和自主创新能力的投入水平。我国大多数的产业集群的(R&D)经费投入明显不足，远远不能适应自主创新和知识产权发展的要求。产业集群中企业拥有核心技术和关键领域的自主知识产权数量偏少，质量偏低。大多数企业没有自主知识产权，就靠购买专利技术和商标许可使用来维持企业的生产和经营，这样的企业不仅要付高额的使用费，而且企业的生产没有生命力，受制于他人专利技术的限制，企业没有发展前途，甚至是死路一条。
(4)产业集群知识产权拥有量少，技术含量低
产业集群缺乏创新能力、缺乏品牌、缺少自有技术，尤其是缺少自有知识产权的核心内容是不少产业集群的一个不容轻视的缺陷。自主知识产权核心技术的缺失，使中国不少产业集群存在技术空心化的危险。作为全球最大的玩具生产基地，广东所生产的芭比玩具在美国市场卖9．9美元，自己仅得加工费0．35美元；作为信息产业大省，广东组装的电脑，只获得不到3％的利润，而拥有电脑芯片制造技术的国外公司，税后利润却高达20％。大量事实证明，知识产权拥有量的多少是衡量一个企业经济竞争实力的重要标志，而我国企业在这方面已经远远落后于西方发达国家。
3产业集群发展中知识产权保护的主要对策
面对知识经济和经济全球化的新形式，产业集群如何通过实施知识产权保护手段来开拓市场、占领市场、求得生存和发展，这是目前亟待解决的重大问题。
(1)明确产业集群中知识产权战略的定位
产业集群自主创新能力薄弱已经成为制约企业发展的重要因素。要摆脱这种现状必须坚持创新，创新的关键在于技术创新，就产业集群而言，应结合自己的集群生产重点和产品特色，明确符合产业集群发展的知识产权战略，加强知识产权运营机制，加快将创新成果转化为知识效益的速度。产业集群中属于高新技术行业的，对其而言，拥有自主知识产权的专利技术是发展之本。在技术上领先的应向跨国公司学习，通过专利战略取得国际市场，当技术不占优势的企业和其他企业或者研究机构合作时，应确定哪一方将拥有该项研究成果的知识产权并采取妥善措施保护知识权。同时，要重视与专利有关的技术合同的管理。
(2)加大产业集群科学研究与试验发展(R&D)经费投入，提高自主知识权的数量和质量
各级地方政府要重视全社会对产业集群科学研究与试验发展(R&D)经费的投入。全社会科学研究与试验发展(R&D)经费占地方各级政府的国内生产总值(GDP)的比重不应低于5％。为了鼓励产业集群自主创新，各级政府应加大专项资金投入，培育中小企业产业集群发展。2009年，本溪市共有19个民营企业技术改造项目列入省技术改造贷款财政贴息计划，争取省贴息资金5316万元。此外，市政府每年还拿出1000万元资金用于技术改造项目的贴息，2009年，共有22个民营企业项目获得市政府的贷款贴息资金扶持。通过加大企业科学研究与试验发展(R&D)经费投人，可以提高企业自主知识产权的数量和质量。
(3)实施产业集群知识产权战略，全面开展知识产权的管理
产业集群知识产权战略是指产业集群为了获取并保持市场竞争优势，运用知识产权制度所提供的知识产权保护手段和信息，谋取最佳经济效益和社会效益的总体性谋划。知识产权的管理工作可以从以下几个方面开展：
(1)地方政府充当产业集群实施知识产权战略的“倡导者”印度班加罗尔软件产业集群模式对我国的产业集群发展有很好的借鉴作用。我们从班加罗尔软件产业集群发展也许能得到启发。班加罗尔软件产业集群的发展得益于印度政府的大力支持，因此，地方政府重要的作用是发挥政府的资源、信息和组织优势，建立政府主导型的专业化服务机构，从而使政府间接进入到促进产业集群发展的过程中。本溪市为了支持产业集群的发展，市委、市政府相继出台了《关于加快医药产业发展若干政策的决定》、《关于本溪市主导产业园区体制机制创新发展的暂行规定》、《本溪市人民政府加快本溪钢材加工产业园发展优惠政策》等一系列优惠政策，鼓励扶持医药产业集群、钢铁深加工产业集群和工业园区发展。同时鼓励、支持和引导中小企业加大技术创新力度，加快产业、产品结构升级。
(2)产业集群应建立专门的知识产权管理机构和工作部门各级政府构建三个层面的知识产权管理机构和管理部门：第一层面：知识产权局专设企业知识产权保护处，负责全市企业的知识产权的管理和指导工作；第二层面：各产业集群分别成立知识产权保护协会，对侵害所属企业知识产权的行为采取联合对抗的行动，利用企业群体的力量加强对企业知识产权的管理；第三层面：产业集群中的企业设立知识产权管理机构。企业知识产权管理机构隶属于企业决策层负责，主要从事本企业的知识产权战略的相关工作。对内负责和技术、市场部门协调，制定知识产权战略并责具体工作的实施如专利商标的申请、知识产权文献的检索分析培训员工的知识产权意识等；对外则主要负责监控他人的侵权行配合进行调查取证、诉讼等工作。
篇10
积极、慎重采取诉前停止侵犯知识产权行为的措施
新修改的专利法第六十一条规定，专利权人可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为。新修改的著作权法第四十九条、商标法的第五十八条都明确规定，著作权人或者著作权有关的权利人，商标注册人或者利害关系人，可以在诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。新修改的著作权法第五十条和商标法第五十七条比专利法更进一步规定了诉前的证据保全。专利法通过司法解释也完善了证据保全的措施。为正确适用修改后专利法第六十一条之规定，最高人民法院颁布了《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》，对申请人资格、案件管辖、适用条件、担保、因错误申请而导致的损害赔偿等问题，均作了详细规定。最高人民法院对著作权法和商标法也将作出类似具体解释。各级法院在具体执行时，一定要严格把握适用条件。凡符合条件的申请，要在48小时内作出书面裁定，立即执行，并及时通知被申请人；不符合条件的申请，应当驳回。对侵犯实用新型和外观设计专利权的，在采取这一措施时，应当特别慎重。必须强调的是，在适用停止有关行为的措施时，要注意专利侵权行为与假冒、盗版等侵犯商标权、著作权行为表现形式上的区别。假冒、盗版的行为一般比较明显，易于辨别认定。而专利侵权行为常常不易判断，需要以专利技术与被控侵权产品所使用的技术进行对比。同时在侵权情节与行为人主观方面也有区别。在审判实践上就很难一律在48小时内作出执行某项措施的裁定。为了严肃、准确地实行这一措施，对在48小时内不能决定立即采取停止有关行为的措施时，可在48小时内传唤单方或双方当事人在确定的时间接受询问，然后再作出裁定。在对付盗版假冒等侵犯商标权、版权的案件中，就要更加强调迅速快捷，做到严格遵守法律规定的措施实行期间，不得拖延。对被申请人提出的有关复议申请，应当认真及时审查，不得延误。
关于当事人起诉和法院依法受理立案时，以及在以后的诉讼中，人民法院能否适用临时性停止侵犯专利权等知识产权行为的措施问题，必须明确的是，有的同志认为过去我国法律对此没有规定，其实这是一种误解。今后，对于当事人在起诉时和以后的诉讼期间申请停止侵犯知识产权行为，可以适用《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》的有关规定；对申请停止其他侵犯知识产权行为的，可以依据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百六十二条的规定，根据当事人的申请先行作出停止侵害、排除妨碍和消除危险的裁定，并予以执行，以依法保护知识产权人的合法权益。有新司法解释的依照新的规定执行。
人民法院无论采取诉前停止侵犯专利权行为或者诉讼期间停止侵犯知识产权行为的措施，都可以根据当事人的申请，同时进行证据保全，以防证据灭失或者被藏匿等。由于侵犯专利权及其他知识产权案件本身所具有的复杂性和专业性，人民法院在对侵犯专利权及其他知识产权案件进行证据保全时，要注意保证有熟悉知识产权审判业务的审判人员参加，以确保能把证明案件事实的关键证据保全下来，为案件的顺利审理打下坚实的证据基础。
考虑到专利纠纷案件的专业性和复杂性，对于诉前责令停止侵犯专利权行为的案件，应当依法一律由对专利纠纷案件享有管辖权的法院受理，著作权和商标权纠纷一般也由各地中级法院以上有管辖权的人民法院受理，并且由具有较丰富的知识产权审判经验的审判人员办理，以保障各项知识产权法中的该项制度得以准确地贯彻实施。
正确确定举证责任
人民法院审理知识产权民事纠纷案件，应当遵循“谁主张，谁举证”的举证责任原则，提出主张的一方当事人应首先举证，然后由另一方当事人举证。在举证过程中，应特别注意举证责任的分担应当围绕着案件的诉讼请求展开，并正确掌握举证责任转移问题。当事人一方举证证明了自己的主张时，对方当事人对该项主张进行反驳提出了新的主张的，举证责任就应当转移到该方当事人。如该方当事人不能提出相应的证据证明，其反驳主张不能成立；该方当事人提出足以推翻前一事实的证据的，再转由原提出主张的当事人继续举证。当事人举证责任的分担和举证责任的转移等一系列的举证、认证活动，是一个十分复杂的过程，不能简单从事。要正确适用专利法等知识产权法律规定的“举证责任倒置”、“过错推定”等原则，当事人提出他人侵犯其专利权的主张的，也要首先举证证明其享有专利权和被控侵权产品与使用专利方法生产的产品相同，然后才能将举证责任倒置于被告，由被告证明其生产的产品使用的是什么方法。
要注意对规定的出版者、发行者等的注意义务与过错推定原则的运用。根据著作权法第五十二条规定，复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的创作的作品、机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。著作权法明确规定了复制品的出版者、制作者、发行者以及某些作品的出租者在经营中负有对其经营的复制品有合法授权以及应当从合法渠道获得负有注意义务。这也就是说，在权利人与前述民事主体发生著作权、邻接权纠纷，证明涉及争议的复制品的合法授权、合法来源获得的举证责任在涉嫌侵权的行为人。如果他们不能证明法律规定的证明事项、未尽到法律规定的注意义务，就应当承担法律责任。著作权法的该条规定所确立的过错推定原则，对著作权法的实施，对完善著作权纠纷民事诉讼制度具有重大意义。它将成为法官们手中的有力武器，高效率的追究那些未经合法授权或者从不正当渠道获得并经营侵权复制品行为人的法律责任。在商标法中也有类似规定，商品销售者对自己商品应当为合法取得和提供商品提供者情况负有注意义务，否则应当承担赔偿等法律责任。
在日益规范的主义市场中，从事经营活动的民事主体应当建立准确、完整的账册。对于那些侵犯他人知识产权又拒不提供其记载因侵权所获利润情况的会计账册或者提供虚假会计账册的，人民法院除了可以查封其账册等资料，依法组织审计外，也可以综合全案的证据情况，推定原告的合理主张成立，不能使侵权行为人逃避应承担的民事法律责任。
正确审理涉及高新技术等新类型知识产权纠纷案件
在审理计算机著作权纠纷案件时，要严格遵照著作权法保护网络传播权的规定执行。在没有具体行政法规前审判中仍应严格执行最高人民法院去年的《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干的解释》。需要特别注意的是，对于侵犯网络著作权纠纷案件，要坚持由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖的规定，一般情况下应将实施被控侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所在地作为侵权行为地，只有在难以确定侵权行为地和被告住所地时，才能将发现侵权的计算机终端等设备所在地认定为侵权行为地，不能随意扩大侵权行为地的范围。对于网络服务提供者的行为是否构成侵权和承担侵权的民事责任，应依据我国民法通则、著作权法规定的过错责任原则和司法解释的具体规定判断。网络服务提供者对涉及其网络服务的他人侵权行为，在其有过错又造成权利人实际损失的情况下，才承担民事赔偿责任。故意教唆、帮助他人利用其网络服务实施侵权活动的网络服务提供者，应当承担民事法律责任。
关于审理计算机网络域名纠纷案件，最高人民法院已经制定公布了《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》。当前审理这类案件应注意的问题，一是对涉及计算机网络域名注册、使用的民事纠纷案件，当事人起诉到人民法院的，只要符合民事诉讼法规定的受理条件的，人民法院应当依法予以受理。二是要正确适用相关的实体法律。对于被告恶意注册、使用与他人驰名商标或者其他注册商标、域名等相混淆的域名，依照有关法律规定构成侵权的，应当适用相应的法律规定；构成不正当竞争的，人民法院可以根据民法通则第四条、反不正当竞争法第二条第一款的规定作出认定。人民法院认定域名注册、使用等行为构成侵权或者不正当竞争的，可以判令被告停止侵权、注销域名，或者根据原告的请求判令由原告注册使用该域名；给权利人造成损害的，还可以判令被告赔偿损失。三是要注意对恶意的认定。一般来说，被告为了商业目的将他人驰名商标注册为域名的；以高价出售、出租或者以其他方式转让该域名获取不正当利益的；注册域名后自己并不使用也未准备使用，而有意阻止权利人注册该域名的；故意注册、使用与权利人的注册商标等相同或者近似的域名，造成与权利人提供的商品、服务或者原告网站的混淆，误导网络用户访问其网站或者其他在线站点的，应当认定被告主观上具有恶意。
关于植物新品种案件的审理，我们还缺乏这方面的审判经验。需要注意的是：植物新品种纠纷案件属于知识产权纠纷案件范畴，要根据最高人民法院《关于开展植物新品种纠纷案件审判工作的通知》和《关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》，依法予以受理。人民法院审理植物新品种纠纷案件时，要根据该解释的规定，正确确定案件的管辖地法院。由于授予植物新品种权都是经过实质审查的，权利稳定性较高，因此在侵权诉讼中，被告在答辩期间内向植物新品种复审委员会提出宣告该植物新品种权无效请求的，人民法院一般不中止诉讼。审理有关植物新品种的合同纠纷案件，应当适用合同法有关技术合同部分的相应规定。
贯彻全面赔偿原则，依法公平合理确定侵权损害赔偿数额
损害赔偿额问题，一直是审理侵犯知识产权纠纷案件中的一个重要问题，也是知识产权审判工作的一个难点。当前主要应注意以下几个问题：
一是贯彻全面赔偿原则问题。所谓全面赔偿原则，是指对侵权人的侵权行为，不论其在主观上是出于故意还是过失，也不论行为人是否受刑事、行政制裁，均应根据因其行为造成财产损失的多少和精神损害大小，来确定民事赔偿范围。贯彻全面赔偿原则的目的是在最大范围内尽可能地保护受害人的权利，使受害人的利益得以恢复或充分地得以满足。这一原则与TRIPS协议关于侵权人向权利人“支付足以弥补因侵犯知识产权而给权利人造成的损失的损害赔偿费”的规定是相一致的。人民法院在审理侵犯知识产权纠纷案件时，要按照全面赔偿原则确定损害赔偿额，确保知识产权权利人因侵权行为所受到的所有损失能够赔足、赔够，在上不受损失。同时还要注意根据案件的具体情况适用其他民事责任形式和民事制裁措施。对因证据问题确实存在的侵权损害赔偿计算的，应当根据当事人的请求选择有利于受害人的其他计算确定赔偿数额。在审理知识产权纠纷案件中，注意不要适用尚无依据的“惩罚性赔偿”，承担高于TRIPS协议规定的国际义务。
二是要正确适用新修改的专利法第六十条规定的按专利许可使用费的倍数计算赔偿额的方法。对此，最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》中规定的是为使用费的1至3倍，由人民法院根据侵权情节、专利的类别、专利许可使用费数额的大小、性质、使用范围、时间等因素予以确定。
一般来说，以不低于专利许可使用费的合理数额（即使用费的1倍）仍然适用较多的专利侵权案件的情况。对故意侵权、侵权情节恶劣、多次侵权等情况，应当按照1倍以上3倍以下的使用费的标准计算赔偿额。对许可使用费本身显失公平的，不宜再按倍数计算，要特别注意防止有的当事人采用倒签合同等办法骗取高额赔偿。
三是法定赔偿问题。根据著作权法第四十八条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予50万元以下的赔偿。商标法第五十六条规定，侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的赔偿。著作权法和商标法针对作为知识财产的著作权、商标权的特殊属性，借鉴发达国家的做法、在司法实践经验的基础上，明确规定了法定赔偿制度：即在法律的条文中具体规定侵权损害的赔偿数额，赋予人民法院在权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定时，根据侵权情节，依法判决50万元以下的赔偿额。著作权法、商标法确立的损害赔偿制度丰富完善了我国民事损害赔偿制度，该项制度与其他著作权、商标权民事责任形式制度相互结合，必将对权利人合法权益的司法保护提高到一个新水平。
要注意的是最高人民法院在《关于审理专利纠纷案件适用的若干规定》中也作了类似的规定，即对那些按法律规定的仍无法计算损害赔偿额，而权利人又确实因侵权受到损失或者侵权人因侵权获利的，由人民法院根据侵权情节，在5000元以上30万元以下确定赔偿数额，最多不得超过50万元。当前要防止侵权人为了逃避应赔偿的数额，想方设法隐匿、销毁、转移证据，造成赔偿数额难以确定的局面出现，达到不实际赔偿的企图。人民法院应当精心审判慎重对待，不能让少数不法行为人的企图得逞。
四是权利人因调查、制止侵权行为支付的合理费用是否计算在损害赔偿额之内的问题。人民法院可以根据权利人的请求，依法将因调查、制止侵权支付的合理费用计算在损害赔偿数额范围之内，这是贯彻全面赔偿原则的重要体现。这在著作权法和商标法中都作了明确规定，最高人民法院在专利诉讼的司法解释中也确定了这一原则。
