金融债券范文

导语：如何才能写好一篇金融债券，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

第一章 总则

第二章 定义

第三章 甲方声明

第四章 乙方声明及保证

第五章 被担保的主债权种类及数额

第六章 债券发行人履行债务的期限

第七章 抵押担保的范围

第八章 抵押资产

第九章 抵押资产的占管

第十章 抵押资产的处分

第十一章 三方的权利和义务

第十二章 违约责任

第十三章 不可抗力

第十四章 抵押登记

第十五章 争议的解决

第十六章 合同的生效、变更、解除和终止

第十七章 附件

第十八章 附则

第一章　总 则

根据《特种金融债券托管回购办法》、《特种金融债券托管回购办法实施细则（试行）》之规定，为了确保丙方于_________年_________月发行的特种金融债券项下债权的实现，乙方愿意以其所拥有的资产作为抵押资产，为丙方从债券持有人融入资金所形成的债务提供抵押担保。

根据_________要求，甲方特种金融债券项下全体债券持有人（即本合同项下抵押权人，以下简称债券持有人），与乙方和丙方签订本合同并行使本合同项下的权利。

丙方作为债券发行人，在此承诺对此次特种金融债券项下抵押工作提供全面协助和便利。

甲方行使权利的期限为：在抵押登记机关登记之日起至本合同项下债券到期日止，其后本合同项下权利由债券持有人或其人以及其他债权人分别或联合行使。

甲方经审查，同意接受乙方的资产抵押担保，为明确甲、乙、丙三方的权利、义务，依照国家有关法律及其他有关规定，特制订本合同。

第二章　定义

第一条　债券发行人——指经中国人民银行批准发行特种金融债券的金融机构，即丙方。

第二条　特种金融债券——指经中国人民银行批准，丙方发行的专门用于清偿证券回购债务的有价证券。

第三条　抵押人——即本合同项下乙方，指以其所拥有的资产作为抵押资产为丙方发行本次特种金融债券进行担保的第三人。

第四条　抵押权人——指丙方发行的特种金融债券项下全部债券持有人。

第五条　抵押权——指在抵押担保法律关系成立后，当丙方到期不履行本次特种金融债券项下义务时，甲方依照法律的规定以抵押资产折价，或者以拍卖、变卖抵押资产的价款优先受偿的权利。

第六条　抵押资产价值由中国人民银行指定或甲方确认的评估机构评定。

第三章　甲方声明

第七条　甲方作为本合同项下抵押权人的人，就本合同做出如下声明：

1．在本合同有效期内，未经甲方书面同意，乙方将本合同项下抵押资产出租、转让给第三人的，其出租、转让行为无效，甲方仍可对抵押资产行使权利；

2．任何第三人对债券持有人在本合同项下的权利产生侵害，甲方有权提起诉讼；

3．在本合同有效期内，乙方未经甲方书面同意而将本合同项下抵押资产再设立任何形式抵押的，其抵押行为无效；

4．本合同项下抵押资产只能用于防范特种金融债券到期兑付风险；

5．如丙方提前或如期清偿债务，乙方可要求甲方通知抵押登记机关解除抵押登记；

6．在本合同有效期内，乙方应对本合同项下抵押资产每年投保财产险，并向甲方提供相关的证明文件；

7．当本合同项下的设定的抵押物价值不足抵偿丙方发债本息等项费用的价值时，甲方有权要求乙方及时提供其它资产进行抵押，直至足以担保偿还丙方发债本息等项费用的价值时止。

第四章　乙方声明及保证

第八条　乙方作为本合同项下抵押人，就本合同做出如下声明及保证：

1．乙方董事会已同意将本合同项下抵押资产进行抵押；

2．本合同项下的土地使用权是乙方依法取得并合法占有的；

3．本合同项下的土地上的建筑物为乙方合法取得并具有完整的所有权；

4．本合同项下抵押资产在权属方面不存在任何争议；

5．本合同项下抵押资产在建筑和使用上完全符合法律规定；

6．设立本合同项下抵押资产抵押不会受到任何限制；

7．在本合同签字前未对本合同项下抵押资产设立过任何抵押和转让；

8．本合同项下抵押资产未被依法查封、扣押或监管；

9．本合同项下抵押资产如在本合同签订之时已部分或全部出租，乙方保证将设立抵押事宜通知承租人，并将有关出租情况书面通知甲方；

10．根据《特种金融债券托管回购办法》、《特种金融债券托管回购办法实施细则（试行）》之规定，甲方作为债券持有人的人，代表债券持有人签订本合同，债券持有人和甲方可行使抵押权，也可委托其他人行使抵押权，乙方不就此提出抗辩；

11．本合同项下抵押担保的债务未获清偿前，未经甲方书面同意，乙方不得要求抵押登记管理部门解除本合同项下抵押资产的抵押登记；

12．当本合同项下的设定的抵押物价值变化，不足以担保丙方发债本息等项费用的价值时，将按甲方要求及时提供其它资产进行抵押，直至足以担保偿还丙方发债本息等项费用的价值时止；

13．乙方保证每年度依法进行营业执照年检，并在其营业执照有效期满之前，续办工商登记手续。

第五章　被担保的主债权种类和数额

第九条　本合同项下的被担保的主债权是指_________。

第十条　本合同项下的抵押资产_________。

第六章　债券发行人履行债务的期限

第十一条　债券发行人应在债券到期日或在此之前偿还债券本金及相应利息。

第七章　抵押担保的范围

第十二条　本合同抵押担保范围包括：债券本金、利息、罚息、应支付给乙方的托管费用，实现抵押权的费用和所有其他应付的费用。

第八章　抵押资产

第十三条　本合同项下的抵押资产包括：_________

以上抵押资产建筑面积共计：_________。

第十四条　根据_________资产评估有限公司，经甲、乙、丙三方确认，本合同项下抵押资产的价值为人民币_________。

第十五条　有关资产抵押的有效证明文件和资料，乙方应根椐甲方要求，交甲方保管。

第九章　抵押资产的占管

第十六条　本合同项下抵押资产由乙方占管。乙方在占管期间应维护抵押资产的完好，甲方有权检查抵押资产的管理情况，并提出加强和改善经营管理的要求。

第十七条　乙方占管的抵押资产发生毁损、灭失的，乙方应及时告知甲方，并立即采取措施防止损失扩大，同时应及时向甲方提交有关主管机关出具的发生毁损、灭失的原因证明 。

第十八条　在抵押期间，本合同项下抵押资产因毁损、灭失而获得的赔偿金，属于本合同项下的抵押资产。

第十九条　在抵押期间，因其抵押资产发生毁损、灭失而取得的保险金，乙方应书面要求并保证保险公司汇入甲方指定帐户，该项资金作为抵押资产。

在乙方另行提供了经甲方认可的、相当的抵押资产并进行抵押登记后，甲方应将该保险金返还给乙方。

在主债务履行期满而债务未获清偿前，甲方有权从该保险金中优先受偿。

第二十条　乙方在抵押期间，应为抵押资产投保，并按期足额交纳保险费，履行《保险法》和有关法律、法规以及保险合同中规定的义务。

第十章　抵押资产的处分

第二十一条　甲方在抵押权人行使本合同项下抵押权时，有权采取如下方式：

1．依据法律规定，将抵押资产折价以抵偿丙方所欠的债务。

2．依据法律规定，将抵押资产拍卖、变卖以取得价款优先受偿。

3．甲、乙、丙三方就甲方行使抵押权发生争议协商不成时，请求_________调解和处理。

第二十二条　甲方依据本合同处分抵押资产时，乙方和丙方应给予配合，不得设置任何障碍。

第二十三条　甲方对本合同项下抵押资产的处分权利包括部分处分权和全部处分权。

第十一章　三方的权利和义务

第二十四条　甲方的权利和义务：

1．甲方根据乙方的抵押资产价值变化情况，可要求乙方对其所抵押的资产进行调整，包括更换和增加抵押资产。

2．甲方有权要求乙方提供有关本合同项下抵押资产所有合法有效证明及有关资料 。

3．甲方有权要求乙方协助以避免本合同项下抵押资产权益受到来自任何第三方的侵害。

4．为保证债券持有人利益，甲方有权在抵押期间，对抵押资产状况进行监督，并组织评估机构进行再评估和出具评估意见。

5．出现下列情况之一时，甲方有权处分部分或全部抵押资产，并从处分后的价款中抵押权人优先受偿。

（1）乙方或丙方在本合同有效期内被宣告解散、破产或歇业的；

（2）丙方与第三人发生诉讼，法院判决丙方败诉，以致对丙方清偿本次特种金融债券项下本金、利息及其他费用产生重大影响的；

（3）本次特种金融债券项下还款期限已到，丙方未归还本金、利息及其他费用的；

（4）出现使甲方在本次特种金融债券项下的债权难以实现或无法实现的其他情况 。

6．甲方处分抵押资产所得，不足以清偿其在本次特种金融债券项下的全部债务的，有权依法另行追索；清偿其在本次特种金融债券项下全部债务后还有剩余的，应将剩余部分退还给乙方 。

7．当因国家需要征用本合同项下抵押资产时，甲方有权依法要求乙方重新设定或增加抵押资产，以确实保障甲方的权益不受损害。

8．在丙方清偿本合同项下全部债务后，经中国人民银行核准，甲方应通知乙方和有关登记机构解除抵押。

第二十五条　乙方的权利和义务：

1．乙方有义务向甲方提供有关抵押资产的所有合法手续和有效证明资料。

2．乙方承担本合同项下有关的费用支出，包括但不限于财产保险、鉴定、评估、登记、过户、保管和审查本合同项下增加或变更资产的律师服务等费用。

3．在本合同有效期内，乙方未经甲方书面同意不得将抵押资产作出转让、出租、再抵押或其他任何方式的处分。

4．在本合同生效后，乙方如发生分立、合并，由变更后的机构承担本合同项下的义务。

5．在抵押权受到或可能受到来自任何第三方侵害时，乙方有义务通知甲方并协助甲方免受侵害。

6．在丙方或乙方清偿了本次特种金融债券项下的全部债务后，乙方有权要求甲方解除本合同项下抵押资产的抵押登记。

7．乙方应积极配合甲方及资产评估机构，做好抵押期间抵押资产状况的监督和再评估工作。

8．当本合同项下设定的抵押物价值，在抵押期间发生变化，不足以担保丙方发债本息等项费用时，对不足部分乙方有义务应甲方要求及时提供其它资产进行抵押，直至足以担保丙方发债本息等项费用的清偿时止。

第二十六条　丙方的权利和义务：

1．丙方应协助甲、乙双方办理抵押资产登记手续。

2．在甲方行使本合同项下权利时，丙方应按甲方要求给予协助。

3．在甲方或其他债券持有人的人提起诉讼以实现抵押权时，应给予协助。

4．丙方应按甲方要求提供抵押资产状况的情况说明，如抵押资产发生毁损、灭失、价值变化或其他使抵押权的实现有可能遇到障碍的情形时，应及时通知甲方，并配合甲、乙双方对抵押资产进行调整，包括更换或增加抵押资产。

5．对乙方向甲方提供的有关抵押材料的真伪负有审查义务。

6．督促乙方履行本合同项下其他义务。

第十二章　违约责任

第二十七条　本合同生效后，甲、乙、丙三方均应履行本合同约定的义务，不得因其法定代表人或其他有关人员的变动而对本合同项下义务的履行造成影响。

任何一方不履行或不完全履行本合同项下义务的，应当承担相应的违约责任并赔偿由此给对方造成的损失。如乙方不履行本合同项下义务给债券持有人或甲方造成损失时，丙方负有连带责任。

第二十八条　乙方如有下列行为之一，给债券持有人或甲方造成损失的，应予以赔偿：

1．隐瞒抵押资产存在共有、争议、被查封、被扣押、被监管或已经设立抵押等情况的；

2．未按甲方要求提供有关抵押资产完备手续和真实资料的；

3．未经甲方同意擅自处分抵押资产的。

第十三章　不可抗力

第二十九条　不可抗力指订立本合同时不能预见，对其发生和造成的后果不能避免并不能克服的情况。

第三十条　本合同如因不可抗力必须进行修改时，乙方保证任何改变将不会免除或减少乙方在本合同中应承担的义务，不影响或不侵犯甲方在本合同项下享有的权益。

第十四章　抵押登记

第三十一条　在本合同签订后30日内，甲、乙、丙三方应到当地有关的土地、房屋管理机关办理资产抵押登记手续。

第十五章　争议的解决

第三十二条　如在履行本合同中发生争议，甲、乙、丙三方应通过协商或调解方式解决；协商或调解不成时，在_________法院通过诉讼方式解决。

第十六章　合同的生效、变更、解除和终止

第三十三条　本合同由甲、乙、丙三方签字并加盖公章后，自到有关土地、房屋管理机关办理完毕抵押登记手续之日起生效。

第三十四条　本合同生效后，甲、乙、丙三方任何一方不得擅自变更或提前解除本合同。如本合同需要变更或解除时，应经三方协商一致，达成书面合同并到有关土地、房屋管理机关办理变更或解除抵押登记。在书面合同达成并至登记机构办理变更或解除手续前，本合同各条款仍然有效。

第三十五条　本合同的抵押期限自本合同生效之日起至_________止。

第十七章　附件

第三十六条　本合同附件是本合同不可分割的部分，与本合同正文具有同等的法律效力。

第三十七条　本合同的附件包括（以下文件均为复印件）：

1．_________有限公司董事会决议；

2．_________有限公司国有土地使用证；

3．_________有限公司营业执照；

4．_________。

第十八章　附则

第三十八条　本合同正本一式_________份，甲方、乙方、丙方、抵押登记机关、_________各执一份，其法律效力相同。

抵押权人（盖章）：_________抵押人（盖章）：_________

法定代表人（签字）：_________　法定代表人（签字）：_________

_________年____月____日_________年____月____日

债券发行人（盖章）：_________

篇2

国家开发银行自成立以来，就采用发行本外币债券的方式筹集资金。在实践过程中，国开行不断创新和发展金融债券的发行方式和方法。特别是1998年以来，国开行改变了成立初期依靠行政派购筹集资金的“计划体制”方式，探索通过市场化方式，充分运用“国家信用证券化”原理，获得大额、长期、稳定的资金来源，一方面弥补了我国“两基一支”、“社会瓶颈”、“走出去”等诸多领域重点项目建设资金的不足，另一方面以不停顿的创新推动我国以债券为主要形式的市场建设和制度建设，有效破解了长期以来我国经济快速发展所需要的大额、长期资金和融资体制相对落后，资金供给与需求不匹配之间的矛盾。

发行方式和品种的创新

近年来，国开行在金融服务和资金来源方面进行了大胆尝试，不仅为国家和地方重点项目筹集资金，积极支持国家最急需发展的领域，加大对新农村建设等经济社会“瓶颈”领域和薄弱环节的融资支持力度，还积累了债券发行和创新的成功经验，为我国债券市场健康稳定发展和金融体系的完善做出了积极贡献。

发行方式创新。1998年以前，在政策“特许”和行政协调下，国开行首先通过“行政派购”方式向商业银行、邮储等机构发行债券。实践证明，“行政派购”非市场化发行债券，难以长久维系。1998年以后，国开行提出了“在市场环境下，银行框架内”政策性金融的运行方式，强调转变资金筹集方式，通过“国家信用证券化”，充分体现资本市场筹资的高效率。由此，国开行确立了以“市场化招标”方式发行金融债券的改革方向，初步建立了市场化的筹资机制。

实践证明，“市场化招标”发债方式不仅为国开行开辟了稳定的资金来源渠道，截止到2006年底，国开行人民币金融债券全年发行量再创历史新高，超过了6300亿元，累计发行量突破30000亿元，还推动完善了我国债券发行的市场体系，促进了我国融资体制改革的深入和取得实质性突破。从表1和图1可以看出，国开行用8年时间债券发行实现了第一个1万亿的突破，用3年时间突破2万亿元，随后仅用2年时间，即2005年和2006年，实现了第三个1万亿的突破。

国开行债券发行量的稳步提高表明，“市场化招标”发行方式符合投资人利益，以其公开、公平、公正和互惠互利共盈的原则，得到市场的肯定。多年来，开发性金融债券以其良好的市场信誉在金融市场上占有重要的地位，2006年底开发性金融债券在银行间债券市场存量中占据30%的份额（不包括央行票据）。

品种创新。在过去的十年里，国开行先后推出了长期浮动利率债券、二十年期和三十年期长期固定利率债券、投资人选择权债券、发行人选择权债券、本息分离债券、增发债券、新型浮动利率债券、含利率掉期期权债券、境内美元债、次级债、资产支持证券等。从表2和表3可以看出，截止到2006年12月底，开发性金融债券存量的发行期限覆盖从3个月到30年期，平均发行期限为9.31年；存量金融债券的平均剩余期限为6.50年，剩余期间结构比较均匀地分散在未来各年度中。

开发性金融债券的创新实践促使存量债券的发行期限结构和剩余期限结构等数据越来越趋于优化，使得负债与资产结构更好地匹配起来。从而有力地说明市场配置金融资源的能力和潜力。2003年以前，开发性金融债券主要依靠“发新债还旧债”；2004年以后，债券本息的偿还主要依靠贷款本息的回收，充分说明开发性金融债券的发行、运用和偿还已经进入良性循环，负债的流动性风险稳步降低。

开发性金融债券的功效

提升银行中介体系综合能力的功效。首先，开发性金融债券发行和创新扩宽了以银行为主体金融机构的资金来源，使其资金筹集渠道多元化、期限不断延长，形成了零售银行和长期信用银行相结合的银行体系基本格局。除了扩宽经营性资金来源外，我们还看到，资本性资金来源渠道的增加改变了银行机构对财政注资单一方式的过渡依赖；次级债、含权债等债券品种的创新开辟了银行等金融机构通向资本市场筹集资本性资金的道路，为形成市场化融资的资本金补充机制创造了条件。

其次，开发性金融债券发行和创新支持和扩宽了以银行为主体金融机构资金运用的空间，为货币市场和金融同业市场提供了丰富的投资产品，在改变银行盈利模式单一的同时，提高了金融领域资金流通、交换、配置的规模和效率，从而在整体上提高了银行中介体系的运行效率。由开发性金融债券带动的银行同业二级市场日渐活跃，通过金融债券投资、买卖、衍生交易以解决头寸调剂、增加盈利、降低成本，实现安全运行，成为金融同业追逐的重要方面，也为金融经营的有效监管提供了重要基础。

再者，从宏观层面观察，开发性金融债券发行和创新有效扭转了银行体系中“少钱多用”、“短钱长用”的被动局面，将数万亿短期和分散的资金转化为大额长期资金，在贯彻执行国家宏观经济政策、配合实施有效的财政政策和货币政策方面发挥了重要重用，有效降低了银行系统的整体风险，成为金融支持实体经济发展的重要成功方式。对于所有发展中国家和转型国家，如何将短期的“储蓄”资金转化为长期的“投资”资金，实现可持续发展，都是不能回避的现实矛盾。可以认为，开发性金融债券的发行和创新实践有说服力地回答了这一世界性难题。

推动金融体系转变的功效。首先，开发性金融债券发行和创新推动了以银行为主体的金融企业公司治理改革的深化。诚然，在我国构建高效率的“资本市场主导型”金融体系需要较长时期的不懈努力，但是开发性金融债券发行和创新所体现的依托市场的推动力量和创造力量来建设市场和发展市场的基本思路，对于我国建设高效率和相当规模的“资本主导型”金融体系建设具有长远意义。

其次，开发性金融债券发行和创新接通了货币市场和资本市场之间的金融联系。由于计划经济体制的惯性和市场要素的严重缺乏，我国金融同业市场经历了一个从“无”到“有”，从“乱”再到“治”的发展过程。90年代中期金融同业市场分散、混乱、不透明、乱拆借、乱抵押、金融企业“三角债”现象十分严重，金融效率十分低下。开发性金融债券的发行和创新在这样的历史背景下取得成功，无疑对规范经营行为、建设一个统一的金融同业市场发挥了重要作用。

再次，开发性金融债券发行和创新支持了我国投融资体制的市场化改革。推动我国投融资体制从“财政主导型”（财政拨款）转型为计划经济时期的“银行中介主导型”（拨改贷），再转型为市场经济条件下的“银行中介主导型”（国债+金融同业债券），并最终过渡到“银行中介+资本市场并行”阶段（完全市场化债券发行），形成完全市场化的、多领域的大额、中长期建设资金筹集渠道，完成了投融资领域从计划（财政体制）经济向市场经济的根本性转变。

形成自身经营性资金来源机制的功效。从资金来源在“行政派购”方式下的难以为继，到通过“市场化方式”发行债券并不断创新着发行方式和品种，国开行的经营性资金及资本性辅助资金的来源机制逐步形成，运行通畅，使国开行在支持国家“两基一支”领域重点项目建设、支持中西部发展和东北地区振兴、支持中小企业等社会“瓶颈”领域发展方面有了充分可靠的资金保障。可以认为，如果没有形成稳定、长期的资金来源机制支撑，国开行将难以担当上述金融重任，长期信用金融对我国经济社会发展的支持将出现明显的“短腿”。

发行和创新的运行机理

如果从理论和政策视角观察，开发性金融债券成功发行和创新的运行机理可以概括为三个重要支柱共同作用的结果，一是充分运用和发挥“国家信用证券化”原理，二是充分运用和提升“机构信用”原理，三是培育和提升“市场配置资源”能力原理。国开行通过成功运用这三大支柱的有机组合，完成了开发性金融机构资金来源从“输血式”到“造血式”的根本转变，进而为转型国家“跨越式”发展的资金筹集积累了宝贵的实践经验，提供了重要的理论依据。

一般而言，国家信用对金融机构的作用包括三个方面的基本内涵，即政府注资（国家直接信用）、政府协调（国家间接信用）和金融特许（国家特许信用）。从政策性角度考察，国际上多数政策性金融都经历过高、中、低三个发展阶段。国开行从1994年成立至今，也经历过或正在经历着高政策性、高政策性向中政策性过渡和中政策性向低政策性过渡三个发展阶段。与之相对应，国家信用对于政策性银行的支持也在不同发展阶段呈现出不同特点。

高政策性阶段。在高政策性阶段，国家对国开行的信用支持主要是，政府注资、政府协调和金融特许三者并用。包括国家全资股权，核销呆坏账及贴息等现金方式，政府协调国开行通过发行债券筹集资金等等。

这一阶段，国开行的负债业务高度依赖中央银行。央行动用邮储资金购买政策性银行债券，同时向商业银行和农村信用社摊派债券认购指标。利率、期限全部由行政方式确定，期限的错配使得“借短放长”矛盾突出，利率的扭曲又使得投资人无利可图。特别是国开行要求债券利率随央行降息而一同调减，固定利率债券实际成为变动利率债券，加大了国开行与商业银行之间的利益冲突。概括起来，这一阶段的主要特征是国家“信用杠杆”作用低下，国开行大量占用国家信用资源的同时，并没有产生信用扩张（发行债券）的最大化和可持续。

从高政策向中政策性过渡阶段。国开行将债券发行转向市场后，积极争取政府的相关政策配套支持，包括用“双轨制过渡”政策为债券市场化发行保驾护航；用公开市场业务提高债券发行的流动性；用规范性文件保障这一改革探索的合法性；用二级市场流动性促进一级市场建设，并通过提升中介服务机构能力为市场化筹资提供平台服务。积极争取央行在金融债券发行品种创新同样重要，如国开行获准发行具有次级债券属性的新品种，为国开行补充资本金探索了新路，也为中国次级债券市场发展奠定了重要基础。这种探索和创新，反映了国开行在这个发展阶段在对国家直接信用的占用保持在一个定量的情况下，却依靠国家的“源发性”信用获得了辅资本，继续保持了债券的逐步增发和信用的稳定扩张，国家信用的“杠杆”作用通过市场化运行下的“金融特许”，得到有效发挥和放大。

国开行在金融特许范围扩大上的另一方面重要突破表现在资产业务方面，也就是对资金运用的“流动性、安全性和效益性”三性原则实现方式和手段上的突破。根据中国的实际国情，国开行积极争取国家的政策支持，于1999年完成了与原中国投资银行的整体合并，利用后者较为完整、覆盖全国的分行网络，更替了国开行成立时信贷业务完全依靠行的办法，进而实现了以信贷业务为主的从项目开发、储备、评审、发放到回收的全过程直接有效管理。与此同时，国开行对贷款项目的选择、发放也改变了完全由中央计委和地方计委指定的“奉命货款”办法，而是从国家和地方政府的重点项目中选择与银行自身发展在期限、结构上相对一致的项目，自主进行评审决策，在保证实现政府发展总体目标的基础上，使国开行自身运行在“银行框架”内。

根据国际惯例，国开行争取金融特许经营权在资金运用方面的内容还包括，向目标领域或项目发放“技术援助贷款”，提高规划和项目识别能力；发放“软贷款”提高“两基一支”领域重点项目的承债能力；发放短期流动资金贷款，提高重点项目启动阶段的速度和质量，为承载大额长期贷款做好充分准备。特别值得一提的是，国开行根据实际业务发展需要，争取到国家关于“承销与贷款项下相关企业债券发行”的“金融特许”，从2002年起启动了企业债券、短期融资券、财务公司债券的发行工作，在向大型企业或企业集团提供大额长期间接融资的同时，支持其中有条件的企业通过发行债券，从市场上直接融资，使国开行与企业之间的客我关系在市场基础上健康和可持续地发展。

金融机构在占用国家直接信用资源一定数量情况下，仅仅依靠扩大金融特许范围，不足以实现信用的持续扩张，十分重要的是必须培育和提升金融机构自身信用，以优良的经营业绩对接国家直接信用资源“杠杆”，从而产生乘数效应。国开行早在2000年就提出了“赶超国际一流银行”的发展目标，在信贷领域进行创新改革，使资产质量和经营效益迅速改善，不良贷款率由2002年底的2.54%，下降到2006年底的0.75%，实现了提升资产质量和提高风险控制水平的历史性重大飞跃（见图2）。

同时，为进一步提高运行效率，防范信贷风险，全面推进以评审体制改革为重点的运行体制改革，国开行开创性地引进资本市场原理，建立贷款评审的“路演审议制度”，进行民主评审、决策；改革财会和资金管理体制，推行后台工作改革，从而形成了分工合理，相互制约的“业务推动、风险控制、稽核监督”三线并行运行格局，主要业绩指标已进入国际先进水平（图2）。

概括起来，这一阶段的主要特征是，政策性金融机构占用国家直接信用资源总量一定的情况下，通过争取业务发展所需要的“金融特许”和不断创新，提高机构自身信用，使国家的“信用杠杆”作用放大，走出了一条“国家信用证券化”的新路。

从中政策性向低政策性过渡阶段。根据我国金融业改革和发展的总体部署，在国家对国开行等国有金融机构补充国家直接信用资源，启动股份制改造后，国开行及相类似的金融机构建立稳定的筹集经营性和资本性资金的运行机制，需要三个基本条件，一是高效运行的资本市场，投资人可以准确地判断资金需求方跨经济周期的资金发展规划，并给其以相对应的市场定价；二是与业务发展和实际需求相一致的经营特许，使资金需求方有更多的方法规避大额长期资金运用方面的风险；三是良好的公司内部治理。

国开行在近几年的大量金融实践中为创造上述三个基本条件做了必要的准备，并正在加速推进相关领域的改革和发展。随着中国资本市场，特别是债券市场的广度和深度得到进一步发展，无疑将给开发性金融债券的发行，包括资本性债券发行提供更好的机会和可能。

篇3

关键词：世界 企业债券金融市场回归分析

目前中国企业债券规模相对狭小，作为直接融资的重要工具，其发展前景值得关注。目前发达国家金融市场中主要的融资工具包括：各类股票、债券、信贷及各类货币市场融资工具。由于各类投融资活动具有一定程度的替代性和风险收益的互补性，因此这些金融工具组成的市场间存在一定的相关性。本文拟采用实证的分析方法，以各国金融市场规模数据为分析对象，研究企业债券规模与其它金融市场规模的关系，探索企业债券规模的形成机制。

一、样本、变量与数据选择

本文样本选自世界186个国家及地区，因各国数据完整性不同，最终选定31-38个国家和地区的数据作为分析样本。采用1990、1995、2000、2001、2002、2003年的6个时间横截面数据资料。本文设计了如下变量：

被解释变量：企业债券率，用PBOND表示，为企业债券市值与国内生产总值的比例，用以表示企业债券的相对规模。按照国际结算银行的统计口径，企业债券包括公司债券与金融债券，但不包括与股权相联结的可转换债券。

可能的解释变量，包括：

STOCK：股票率，为国内股票市值与国内生产总值的比值。

LOAN：信贷率，为银行及其他金融机构信贷总额与国内生产总值的比值。

GBOND：公债率，为各种政府公债与国内生产总值的比值。

INSURE：保险深度，为各种保险额与国内生产总值的比值。

GDP：国内生产总值。

PGNP：人均国内生产总值。

King和Levine（1992）认为金融系统的规模与经济发展水平显著相关。他们采用了银行和非银行机构的流动负债与GDP的比例指标，用该指标来显示一国金融系统规模，发现富裕国家居民该指标明显高于较贫穷的国家，富国拥有更庞大的金融系统，经济绩效驱动金融规模的扩大。因此本文引入了经济指标，其中GDP反映经济总量，PGDP反映经济水平与效率。

GDP、PGDP变量2000-2003年数据来自“世界发展索引库”，1990年、1995年数据分别来自“2004年国际统计年鉴”和吴海英、刘仕国编写的“世界经济统计资料”，STOCK、LOAN、GBOND、INSURE变量数据来自“世界银行金融结构与经济发展数据库”。

二、变量描述性统计分析

数据采集时，发现有企业债券数据的国家，其它市场数据都存在，而有其它市场数据的国家，企业债券数据常有空白。如世界银行金融结构与经济发展数据库中2003年有105个国家和地区有信贷数据，89个国家和地区有股票市场数据，59个国家和地区有保险数据，43个国家和地区有国债数据，仅38个国家和地区有企业债券数据，数据缺失的国家和地区可能没有或很少有企业债券发行。说明世界各国家和地区存在企业债券滞后发展倾向。公债与股票相对优先与企业债券发展。2003年有企业债券数据的38个样本国家和地区中，银行信贷相对规模最大，均值为91%；其后为股票，均值为74%，企业债券率的均值为32%。

为使数据有可比性，我们选择了数据连续的31个样本国家，并以GDP为权重进行加权平均。对比发现，1990年各金融市场中，企业债券在各国的差异度最大，差异度为0.88，说明企业债券规模在各国发展最不平衡。到2003年各国企业债券率差异度下降，为0.44，这是由于过去13年中各国企业债券规模快速扩张，31个样本国家的企业债券率均值由1990年的24%增加到2003年的64%，增加30个百分点，相比其它金融市场，企业债券规模增长最为迅速，增幅为267%。

三、回归分析结果

采用多元线性回归模型，借助SPSS软件，首先对2003年数据进行分析，方程中代入了所有的解释变量。发现GBOND变量与常数项显著性较差，剔除后不影响方程拟合度，因此在方程中剔除GBOND变量与常数项，并对其它年份数据做同样处理，得出6个回归方程。见表1。检验各方程VIF值，并对残差绘图检验，发现方程不存在严重的多重共线性问题，从R2值、F检验的P值情况看，各年度的方程拟合情况较好。

回归结果说明：

说明：VIF为方差膨胀因子，其值均小于10，表明方程变量不存在严重的共线性问题；符号a、b、c表示T值在1%、2%、5%的置信水平上显著。

回归结果显示，信贷率是另一个对企业债券率有较大影响力的变量。各年度方程中信贷率参数值不断增加，到2003年的回归方程中，信贷率已成为对企业债券规模影响最大的变量。这说明信贷与企业债券在各国的发展是相互促进的，而不是竞争的，具有高信贷率的国家，往往也具有高的企业债券率。信贷率是反映出一国金融深度的重要指标，企业债券与信贷率的高相关性说明，企业债券与金融深度呈正相关，足够的金融深化是促进企业债券规模扩张的必要条件。本文认为这种促进关系形成的直接原因：一是促进信贷规模的因素，同样促进企业债券市场规模的扩大，如债权人保护较好、利率市场化、法制规范等；二是因为本分析中的企业债券包括金融债券，而金融债券的规模与金融机构信贷间存在正相关，即金融机构信贷规模扩大带动金融债券的创新发展，使债券规模扩大，这从近年美国、日本、韩国的资产证券的快速发展可以得到映证。资产证券常由金融机构发行，其将金融机构所持的债权资产转化为可转让的证券，大大改善了金融机构资产流动性管理，一定程度促进了其信贷规模的扩大。因此信贷与债券之间存在相互促进的通道与机制。

各年回归方程中股票率参数不显著，且为负值。股票与债券同为资本市场的两种金融工具，对金融市场基础建设有着许多共同的需求，但本回归结果说明股票市场对企业债券规模形成的影响力较弱。

保险深度参数不显著。从各国发展经验看，保险资金、养老基金是资本市场的重要投资来源，拥有大量实力雄厚的机构投资者是资本市场健康成熟的标志之一。保险深度一定程度可以反映债券市场机构投资者的力量。本回归方程中保险参数不显著，且为负值。因此本回归结果不支持保险机构发展有助于企业债券市场的观点。

公债率变量对方程拟合无贡献，在回归方程中被删除。公债是各国政府宏观调控的工具，常有逆市而行的操作。有文献认为公债对企业债券有挤出作用。另外有研究认为公债信誉度高、发行量大、流通性好、变现能力强等特点，所以公债利率常被金融市场参与者认作市场基准利率，从而有助于债券市场的有序发展，因此发达的公债市场有助于企业债券市场规模扩张。但本回归结果表明，企业债券与公债之间即不存在反向关系，也不存在同向关系，公债的优先发展，并不必然促进企业债券的同步跟进或止步不前。

人均国民生产总值PGDP与企业债券率之间存在明显的正向关系，人均国民生产总值的国家对应有较高的企业债券率，两者变化存在一致性，说明经济效率对企业债券规模形成有着正向的关系，随经济效率提高企业债券规模也呈现出较高的水平。纵向看，各年的回归方程中人均GDP均对企业债券率表现出明显的影响力，2003年相比1990年，该变量系数值不断减少，说明其影响力在减弱。King和Levine（1992）认为金融系统的规模与经济发展水平显著相关。本回归结果进一步说明，经济绩效不仅影响金融规模，还影响金融系统的结构与分化。

GDP参数值远小于人均GDP的参数值，说明GDP对企业债券规模影响要小的多。各年回归方程中，GDP对企业债券规模影响力较为模糊，其参数值在2003和1990年的回归方程中不够显著，但在1995、2000、2001、2002年的4个回归方程中均表现出显著性，因此我们仍倾向于认为GDP对企业债券规模有明显影响。

[参考文献]

[1] 陈柳，曾庆久．我国金融发展与经济增长关系的实证分析．经济理论与经济管理，2003，（10）：13-18．

[2] 王维国，张庆君．金融发展与经济增长的相关性分析．渤海大学学报(哲学社会科学版)，2004，26，（5）：79-81．

[3] 杨德权，梁艳．金融发展与经济增长：国外研究综述．财经问题研究，2005，（3）：15-19．

篇4

本协议由下列各方于____年____月____日在____省____市签订：

A有限公司（下简称“A公司”），一家依照中国法律设立并存续的有限责任公司，其法定地址在：____省____市____路____号；

B有限公司（下简称“B公司”），一家依照中国法律设立并存续的有限责任公司，其法定地址在：____省____市____路____号；

和

C厂，一家依照中国法律设立并存续的国有企业，其法定地址在：____省____市____路____号；

以上实体单称时称为“一方”，合称时称为“各方”。

序 言

鉴于：A公司、XXXX股份有限公司（下简称“股份公司”）和C厂于____年____月____日签订《债务承担协议》，约定由C厂承担股份公司因回购股份而形成的对其发起人A公司价值人民币____万元的负债，A公司由此成为C厂的债权人；

鉴于：A公司拟转让其对C厂的上述债权（下简称“债权”），B公司拟受让该等债权；

故此，各方约定如下：

第一条 债权转让

1.1 A公司同意按本协议的条款和条件向B公司转让债权，B公司同意按本协议的条款和条件从A公司受让债权。

1.2 各方同意，本协议项下的债权转让是无偿的，A公司不会就此向B公司收取任何对价。

1.3 C厂同意在债权转让完成后向B公司偿还债务，该等债务包括本金（人民币____万元）和利息。

1.4 C厂向B公司偿债的方式和期限如下：

1.4.1 还款期限自____年____月____日起至____年____月____日止。

1.4.2 ____年____月____日之前向B公司偿还负债本金的二分之一及利息（利息率____%）；____年____月____日之前向B公司偿还负债本金的二分之一及利息（利息率____%）。

上述期限为C厂向B公司付款的期限。如由于不可归责于C厂的原因导致B公司未能及时收到上述款项，C厂不承担任何责任。此外，B公司收到C厂的付款后，应依法向其开具发票。

第二条 陈述、保证和承诺

2.1 A公司承诺并保证：

2.1.1 其依法设立并有效存续，有权实施本协议项下的债权转让并能够独立承担民事责任；

2.1.2 其转让的债权系合法、有效的债权。

2.2 B公司承诺并保证：

2.2.1 其依法设立并有效存续，有权受让本协议项下的债权并能独立承担民事责任；

2.2.2 其受让本协议项下的债权已经获得其内部相关权力机构的授权或批准。

2.3 C厂承诺并保证：

2.3.1 其依法设立并有效存续；

2.3.2 其自愿并有能力按照本协议约定向B公司清偿上述债务，并愿意以其拥有的____平方米的房产所有权作为向B公司履约的担保，担保协议由双方另行签定。

第三条 违约责任

3.1 各方同意，如果一方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或任何其他义务，致使其他方遭受或发生损害、损失、索赔、处罚、诉讼仲裁、费用、义务和/或责任，违约方须向另一方作出全面赔偿并使之免受其害。

第四条 生效

4.1 本协议于各方授权代表签署后生效。

第五条 适用法律

5.1 本协议的订立、生效与解释均适用中国法律。

第六条 其他规定

6.1 对本协议所作的任何修改及补充必须采用书面形式并由各方合法授权代表签署。

6.2 本协议构成各方有关本协议主题事项所达成的全部协议和谅解，并取代各方之间以前就该等事项达成的协议、谅解和/或安排。

6.3 在本协议履行过程中发生的纠纷，双方应友好协商解决；协商不成的，任何一方均有权向有管辖权的人民法院提讼。

6.4 本协议以中文书就，一式三份，A公司、B公司和C厂各执一份，具有同等效力。

本协议各方已促使其合法授权代表于本协议文首载明之日签署本协议，以昭信守。

A公司（公章） B公司（公章）

授权代表：__________ 授权代表：__________

C厂（公章）

篇5

[关键词]分离交易可转债融资特征融资现状

分离交易可转债，进入我国可转债市场已有两年多的时间，目前已成为国内资本市场较为成熟的金融产品。自从2006年5月《上市公司证券发行管理办法》允许上市公司发行分离交易可转债以来，分离交易可转债便以两次融资、融资便利，发行成本低等特点，受到了上市公司的青睐。

一、分离交易可转债的融资特征

分离交易可转债具有股权融资和债权融资的双重特点，但区别于普通可转换债券，附送的认股权证存续期限比普通可转债的期权有效期短，行权需要再缴款，行权价一旦确定后不可修正，分离交易可转债具有更强的债权融资性质。

1.低融资成本。分离交易可转债的投资者持有认股权证，未来可以通过出售获取一定的经济利益，或通过行权获取股票价差，所以，发行人在产品的设计上会选择较低的利率，降低债券的价值，分离交易可转债的利息比普通可转债要低。

2.影响企业的财务结构。如果发行后分离交易可转债的持有人行使认股权证，企业对债券债务持续到债券期满，那么企业在增加债务的同时也增加了股本。债务犹如一把“双刃剑”，一方面企业的财务杠杆会提高，使企业面临较大的财务风险，一旦未来经营不善，无力偿还债务，企业即将陷入财务困境；另一方面，债务也给企业带来了税务上的好处，支付债券利息使企业的税负降低。

3.促使企业提高经营业绩。分离交易可转债的认股权证可以帮助企业实现第二次融资，进一步满足企业的融资需要，但权证持有人是否行权，就取决于行权到期日，股票价格是否高于权证转换价格，所以，企业只有努力提高经营业绩，促使股票价格上升，才能成功实现再次融资。

4.适合大型企业大规模的融资活动。根据相关规定，发行分离交易可转债的企业要有足够稳定的现金流，未来要有还本付息的能力，发行门槛较高。就目前我国已发行的分离交易可转债来看，在发行同等规模债券的情况下，分离交易可转债所筹集的资金规模将是普通可转债的1倍～2倍，分离交易可转债更适合大型企业大规模的融资活动。

三、上市公司分离交易可转债融资现状分析

现阶段，随着我国股票市场开始转向市场化运行，资本市场中的股权融资发展迅速，与此形成鲜明对比的是，我国债券市场发展缓慢，其总体规模仍然偏小，在国民经济中发挥的作用有限，同时，还使我国金融市场融资结构很不合理，整个金融体系隐含了相当大的风险。为了加快我国债券市场的发展和信用体系建设，也为了给上市公司提供更多的融资渠道选择，鼓励金融产品创新，2006年5月7日，中国证监会公布了《上市公司证券发行管理办法》的规定，上市公司可以公开发行认股权和债券分离交易的可转换公司债券，即分离交易可转债。此后，越来越多符合条件的上市公司开始计划发行分离交易可转债。

目前已发行分离交易可转债的公司大多属于能源、金属冶炼、基础设施等公司，筹集资金规模大，年限长，利率较低。2007年全年有6家上市公司发行分离交易可转债，规模合计仅有125.8亿元。据统计，截至2008年7月，已有11家公司发行了分离交易可转债，发行规模合计达到了627.85亿元，越来越多的上市公司选择分离交易可转债作为融资手段。

可见，分离交易可转债作为新的融资品种，由于其发行成本低，期限长，融资规模较大，逐渐成为大型公司募集资金的有效融资方式。而且，从各只分离交易可转债的条款分析，上市公司利用权证行权所募集的资金都达到了法规的上限，发行方都希望借助分离交易可转债的二次融资功能进行再融资。这就促使上市公司努力提高经营业绩和投资效率，确保股价不断上升，完成再融资的需求，进一步促进了股票市场的健康发展。

四、对我国分离交易可转债未来发展的建议

1.相关政策法规有待完善。我国与转债相关的法律有《证券法》、《可转换公司债券管理暂行办法》、《上市公司发行可转换公司债券实施办法》等，但对于分离交易可转债，只有《上市公司证券发行管理办法》对其作出了相关规定。随着越来越多的上市公司采用分离交易可转债的方式融资，以及市场环境的变化，与分离交易可转债有关的法律法规的不足开始显现，监督管理部门应当进一步完善和落实相关的法规政策，加强审批和监管。

2.鼓励高成长性的优质公司发行分离交易可转债。相关的政策对分离交易可转债的发行条件作出了规定，现有政策更加倾向“稳健性”，注重发行公司的经营业绩，已发行分离交易可转债的公司也多属于能源、原材料、运输等行业，这些公司一般规模较大、历史业绩较好、偿债能力较强，大多已进入成熟期，有稳定的现金流，但却缺乏足够的成长性。而那些高风险性、高成长性、融资需求不断增长的公司却因受发行条件所限，无法通过这种方式融资。今后应当完善对分离交易可转债发行条件的规定，增加衡量企业经营业绩和成长性的指标，让更多具有成长性的公司发行分离交易可转债，真正凸显分离交易可转债中的权证价值。

3.促进股票市场和权证市场健康发展，创新金融品种。分离交易可转债的亮点在于它所附送的认股权证，许多投资者更加注重权证的价值，权证交易有赖于发达的股票市场和权证市场，分离交易可转债的蓬勃发展也会带动股票市场和权证市场的健康稳定发展，所以，监管部门应当落实相关政策法规，加强对金融市场的监督和管理。同时，应该注重金融产品的创新，增加可选择的权证产品，促进权证市场的发展。

参考文献：

[1]李勇:可转换债券融资中存在的问题[J].财会月刊（理论），2006，（3）

篇6

关键词：恶意；破产；金融债权；保全

中图分类号：D922.291.91　文献标志码：A　文章编号：1009―6116(2012)01-0123-06

一、恶意破产的表现形式及其危害

(一)恶意破产的表现形式

所谓恶意破产，是指公司、企业法人违反《企业破产法》的相关规定，采取各种欺骗手段，虚假破产或非正常关闭，逃避债务的行为。其主要表现形式有五种。

1.虚假破产

所谓“虚假破产”，是指公司、法人企业利用现有法律、法规、政策的不完善，运用破产形式逃避应当承担的债务，损害债权人尤其是金融企业的利益。其表现形式主要有三种：(1)破产前分立，即公司、企业法人在申请破产之前，通过转移资产，先分立成若干独立的法人，将原有资产逐步转移出去，把大笔债务留在原公司、法人企业，然后再由原公司、法人企业申请破产。转移资产的常用手段有虚假交易、关联交易和虚列成本等。(2)非正常压价出售财产，有些公司、企业法人为地方利益或集团利益考虑，在申请破产之前，将其价值较高的财产非正常压价出售给关联公司或集团内部其他公司、法人企业，从而逃避债务。(3)恶意串通，违法提供担保，即在申请破产前对原来没有财产担保的部分关系债务提供财产担保，从而将应属于破产财产的资产排除在破产财产之外，使少数关系债权人优先受偿，侵犯金融企业等债权人的利益，逃避债务。

2.向境外转移资产和移民

一些外资企业、中外合资企业以及实际控股人有境外、海外关系的公司，往往在境内外同时开设公司，将中国境内公司的资产通过支付咨询费、信息服务费等虚假交易转移至国境外，然后在国内申请破产或者干脆不年检而被吊销营业执照，以逃避债务。还有一些公司股东通过海外移民方式，转移资产。例如，浙江义乌和温州的很多中小企业主用自己的实业做抵押，在国内银行贷款然后去海外投资移民，或者直接将企业资产转移到海外，寻机宣告破产。

3.真兼并，假破产

企业兼并是指一个企业通过有偿购买另一个企业的产权，把被兼并企业并入本企业或企业集团中，使被兼并企业丧失法人资格或改变法人实体的经济行为。兼并重组可以使企业把握时机，获取竞争优势，从而降低企业发展风险。为了能够在兼并前甩掉债务包袱，在地方政府的支持下，有些公司、企业法人采用欺骗方式申请破产，通过法院裁定破产甩掉债务后，由其他公司、法人企业整体接受。这种逃债方式在上世纪90年代末开始的国有企业破产改制试点中普遍采用。其表现形式主要是，虚列职工安置费、所欠职工工资、保险费等费用将破产企业资产合法地转移给收购的公司、企业。

4.否定抵押的效力

抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以抵押财产折价或者以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿。抵押贷款是金融企业尤其是商业银行降低信贷风险、保全信贷资产安全的一种非常有效的法律行为，在保护债权金融企业利益方面发挥着日益重要的作用。然而，在破产案件审理中，一些法院常常以恶意抵押为理由，随意撤销金融企业尤其是四大国有商业银行抵押贷款的效力，否认银行的优先受偿权，侵犯债权银行的利益。

5.虚列破产费用及按需评估

破产费用太高，收费标准不统一，以至于破产财产不能清偿破产费用和共益债务。评估机构迫于地方压力，对破产财产的评估多从破产企业或其他接受企业的利益考虑，低估破产财产的价值甚至按需评估，使银行债权清偿落空。《企业破产法》规定，破产财产变价方案由管理人拟订，并提交债权人会议讨论，管理人由人民法院指定。目前绝大多数破产财产的变价评估是由法院指定的评估机构进行的。法院和其指定的评估机构由于受地方政府的干涉，往往导致对内低估，对外高估的现象。

(二)公司企业法人恶意破产的危害

1.严重损害了债权银行利益，埋下了金融危机隐患

企业恶意破产的目的是逃避债务，其方法是利用破产的合法形式，即假破产真逃债。在企业恶意破产案件中，债权清偿比例普遍较低，名义清偿率平均不超过10％，其中绝大多数实际清偿率为零。尤其在国有企业破产案件中，我国国有商业银行和国有公司企业的特殊历史关系，决定了破产企业所欠债务主要是银行债权。据不完全统计，在国有破产企业债权中，国有商业银行债权占破产总债权的80％以上。其他非国有企业破产案件中，银行债权也占50％以上。因此，企业恶意破产行为损害的主要是商业银行的利益，危害了金融资产安全，埋下了金融危机的巨大隐患。

2.助长了公司、企业不诚信经营的歪风邪气

公平竞争和诚实信用是市场经济的两大基本原则。企业恶意破产违背了公平竞争原则，是不正当竞争的表现形式之一。同时，企业恶意破产使市场主体个个自危，也使债权人和债务人、银行和企业、企业和企业之间相互猜疑、互不信任。诚实信用是现代法治社会的一项基本法律原则。公司、企业的声誉是从信用中来的，诚信是企业生存的根本之一，也是生产者与消费者进行合作的一个前提。在一段时期内，虽然不守信带来的利益可能会更大一些，但长远来看，一个不守信的企业是没有前途的。企业恶意破产，采取欺诈手段逃避债务，违背了诚实信用原则，扰乱了市场经济秩序。

3.导致实体经济空心化并增加了社会治安负担

由于以破产方式终止企业法人资格时，债务人只负有以实有资产清偿债务的责任，并免除其不能偿还部分的清偿义务。一部分债务人产生了利用虚假破产逃避债务的心理。他们使用欺诈手段从债权人处，包括从银行等金融企业取得资产，不真正从事实体经营，而是有预谋地抽逃资金，在账面上制造亏损，然后恶意破产。在司法实践中经常看到这样一种奇怪的现象：一方面企业亏损严重，债台高筑、濒临破产；另一方面投资者和经营者却可以从企业中获得巨额收益。此外，企业恶意破产使大量闲散人员充斥社会，无所事事或一段时间内无所事事，甚至导致群体性上访，增加了社会治安负担。

二、企业恶意破产逃债的原因

1.地方保护主义严重

地方保护主义实质是局部利益和整体利益、地方利益和中央利益的冲突。这种利益冲突，导致了一些地方法院在审理破产案件中，置国家相关法律、法规、政策于不顾，自定章程、自行其是，违反《企业破产法》和其他法律、法规、政策的规定，不充分发挥债权人会议的作用，债权人会议的表决方式明显违反了法律规定。一些地方政府甚至违反《担保法》的规定，自行制定规章，擅自否定银行贷款抵押权的效力。有些地方为了社会稳

定，迫于破产企业下岗职工安置费用的压力，往往人为扩大职工的安置费用和破产费用，扩大金融等一般债权清偿前的先行清偿债权份额，甚至用地方性政策代替国家政策、法律，侵犯债权人尤其是债权银行的利益。这种现象在上世纪90年代，全国进行的国有企业破产试点时期普遍存在，现阶段又有发展之势。

2.法律、法规不完善

目前，各地方法院审理破产案件主要依据《企业破产法》、《民事诉讼法》等相关法律法规。其中，法律法规存在局限性，与当前企业破产司法实践不相适应。这些局限性集中表现为：第一，债权人会议权力不够完善；第二，破产标准不明确、不具体，没有规定破产预警制度；第三，法律责任不够严格；第四，法律责任操作性不强，在司法实践中无法追究破产企业管理者的法律责任。尤其是破产预警制度有利于及时揭示企业的财务状况，有利于债权人及时掌握债务人的资产负债情况，并对债务人的经营状况进行监督，规范企业破产行为，防止企业恶意破产，减少企业破产给债权人带来的损失，最大程度地降低企业破产尤其是恶意破产逃债给社会带来的冲击。但是，我国《企业破产法》和《民事诉讼法》等都没有规定破产预警制度，所以企业资产缺少必要的公示制度，债权人难以通过正常渠道了解企业资产负债的真实情况，也无法防止企业恶意破产逃避债务行为的发生。

3.企业融资成本高，民间高利贷倒闭

在国家控制通货膨胀、流动性不断收紧的背景下，目前企业实际的贷款利息已经达到了15％～20％，但是一个正常企业的利润一般在10％左右。也就是说，企业所有的营业利润也不够偿还银行的贷款利息。高昂的贷款利息使中小企业融资成本不断攀高，最终导致了企业资金链断裂，资不抵债，只好采取非正常手段恶意破产，逃避债务。同时，公司、企业，尤其是私营中小企业从银行等金融企业贷款更加困难，于是转向民间高利贷市场融资。规模庞大的民间高利贷为中小企业提供了融资渠道。民间借贷利率一般月息3～6分，有的则高达1角，甚至1角5分，年利率高达180％。最近几年尤其是2010年下半年以来，民间高利贷在浙江、江苏、福建、河南、内蒙古等省区发展活跃，并且有愈演愈烈之势。公司、企业从民间借高利贷无异于饮鸩止渴，背上了沉重的债务包袱，最终资不抵债，只好停工、倒闭、破产，企业主只好恶意破产――“跑路”。

4.银行抽贷、停贷、延贷

受宏观调控影响，公司、企业效益下降，或者有些企业盲目扩张，资金链断裂，银行为保全资产，抽贷、停贷或延迟发放贷款，形成恶性循环，最终使企业倒闭并恶意破产。这种情况下企业恶意破产的流程是：企业欠某个银行贷款，银行承诺先还钱然后再贷，因为该企业没有相应的现金，只好先借短期民间高利贷还给银行，但是还款后银行违背承诺不再贷款，企业背上沉重的高利贷包袱而倒闭，最终为了报复金融企业而恶意破产逃债。此种情况下，尽管该银行的资产保全了，但是其他银行却遭受了严重损失。并且，银行向该企业集团的互保企业和关联企业下发追还贷款通知，停止放贷。

5.地方政府强令贷款

为了保增长和维护社会稳定，地方政府出面，通过不同形式，力压银行放松信贷控制，以促进地方经济发展。这部分贷款投放常常缺乏必要的风险控制。我国国有商业银行和地方商业银行的体制特点决定了我国地方政府对商业银行的干扰在所难免，盲目贷款、指令性贷款、关系贷款等现象普遍存在。由于民间融资渠道的限制，公司、企业的资金来源主要靠银行贷款。银行信贷制度不合理，受地方政府干扰，资金投放缺乏必要的风险控制，企业吃银行，银行亏国家成为我国经济生活中难以根除的弊端。公司、企业一旦破产，由于债务清偿率普遍低，银行所受的损失自然也就最大。我国银行业救济实体经济或者过分迁就地方政府，大开信贷闸门，曾经形成多次风险。另外，我国的房贷风险也进一步加大。

三、保全金融债权的构想

1.建立企业破产预警制度

破产预警制度，是指企业资产负债率达到一定百分比时，由国家规定的相关机构给予企业警告的制度。它的优点一方面在于督促企业诚实合法经营，提高经营效益，预防债务人恶意破产而给债权人带来更大的损失；另一方面，它提醒债权人采取积极措施处分债权。由于我国没有破产预警制度，致使绝大多数破产企业资产负债率普遍很高，一般为165％左右，少数破产企业资产负债率竞高达300％以上。因而，在我国建立破产预警制度非常必要。

公司企业是否因资不抵债严重亏损不能清偿到期债务而濒临破产，会在其财务报表中反映出来。企业财务指数在其破产前的两三年内就开始变化。因此，在一段时间内，完全有可能预测企业是否有破产的可能。所以，在我国建立企业破产预警制度以防止恶意破产逃避债务是完全可行的。根据企业资产负债率、现金比率、安全边际率及净收益率等指标的不同，可以将企业破产警情划分为无警、轻警和重警三个等级。轻警是指破产预警期，主要是针对那些亏损严重但未达到破产界限的企业；重警一般包括整顿期和清算期，主要针对资不抵债不能清偿到期债务达到破产标准的企业。处于轻警的企业应由政府及时提出黄牌警告，加大对企业的财务监控。对于重警企业，在债权人与债务人达成“和解”的前提下，对企业采取政策扶持、重整等措施，以防企业破产，从而降低破产成本并保留原有的就业机会。经过整顿后，如企业还无扭亏机会，则依法进行破产清算。

2.申请更换不能胜任职务的破产管理人

债权清偿比例的大小，取决于两个因素，即破产财产的清偿顺序和破产财产的总价值。其中，破产财产的清偿顺序是由《企业破产法》明确规定的，无法更改。因此，破产案件中，债权的清偿情况实际上取决于破产财产的总价值。债权人最为关心的也是破产财产的价值。根据《企业破产法》的规定，银行贷款等普通债权位于破产清偿顺序的最后一位，破产财产价值的减少或者评估过低，受到损害最大的就是银行等普通债权人的利益。人民法院受理破产案件后，债务人的财产由管理人接管，破产管理人由人民法院选任。一般情况下，破产管理人能够在债权人和债务人之间保持中立。但是，正因为管理人处于中立地位，在破产程序中没有自己的利益，因此缺少使破产财产价值最大化的动力，这反而对债权人及其他破产案件当事人的利益不利。也就是说，中立地位可能会导致管理人忽视甚至严重损害债权人利益。这种情况下，银行等普通债权人应及时申请人民法院更换破产财产管理人，以保护破产财产的价值，使金融债权得到最大清偿。

3.积极参与破产费用和共益债务的审查

破产费用是指为破产程序的进行以及为全体债权人的共同利益而在破产申请的受理、破产财产的管理、变价和分配过程中产生的各项费用。《企业破产法》第41条规定，破产费用包括：(1)破产案件的诉讼费用；(2)管理、变价和分配债务人财产的费用；(3)破产管理人执行职务的费用、

报酬和聘用工作人员的费用。上述各项费用中，破产案件的诉讼费用按国家规定的统一标准缴纳，其他破产费用由法院和破产管理人根据具体情况确定，因而具有很大的主观随意性。审理破产案件的法官和破产管理人不是这些费用的实际承担人。因此，无论是法院还是破产管理人，都缺乏降低、节约破产费用的动力。有时甚至会发生相反的情况，即不仅不考虑如何降低、节约破产费用，反而加大一些支出。共益债务，是指人民法院受理破产申请后为全体债权人的利益而由债务人财产负担的债务的总称。《企业破产法》规定，共益债务包括因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务、债务人财产受无因管理所产生的债务等相关债务。《破产法》第43条的规定，破产费用和共益债务“由债务人的财产随时清偿”。从形式上看，破产费用和共益债务是用债务人的财产偿还，实际上是用债权人的财产偿还，因为债务人的财产最终是要向债权人分配的。因此，为了保证银行贷款等金融债权得到足够清偿，债权银行等金融企业应积极参与对破产费用的审查。

4.完善《企业破产法》

(1)破产案件实行异地管辖

《企业破产法》第3条规定，破产案件由债务人住所地人民法院管辖。所谓债务人住所地，根据司法解释，是指企业主要办事机构所在地。因此，当企业的注册地与主要办事机构所在地不一致时，应当以后者为准。债务人无办事机构的，由其注册地人民法院管辖。这种管辖规定不利于克服地方保护主义。公司、企业常常在地方相关部门的保护下恶意破产逃避债务。因此，我国破产立法应该借鉴美国的经验。在美国，破产案件由独立于州法院的联邦专门法院审理。我国的破产案件应当由最高人民法院统一受理，然后由最高人民法院指定其他法院异地管辖。破产案件实行异地管辖有利于克服地方保护主义，使法院排除地方干扰，公平、公正地审理破产案件，保护银行等普通债权人的权利，保障金融资产的安全。

(2)赋予债权人会议否决破产的权力

我国的企业破产案件，绝大多数是由债务企业和其上级主管部门申请或者实际上是由地方政府决定破产的。《企业破产法》没有赋予债权人会议对债务人申请破产提出异议的权利，客观上为企业恶意破产逃债提供了法律上的条件。另一方面，我国破产企业所欠的债务主要是对银行的债务。因此，《破产法》应该明确规定，对于由债务人申请破产的案件，债权人会议有是否同意的权力，对于主要债权人是银行的，企业破产应经债权银行总行同意，未经债权银行总行同意而实行先破产后申报、坏账核销的，债权银行有权不予核销。

(3)完善破产障碍制度

破产障碍，是指具有破产原因的企业，因出现法定阻碍破产的事由不得申请破产或者中止破产程序的情形，包括破产和解、整顿、国家支持等。对于关系国计民生的重要产业企业和可能影响社会安定的国家大型企业，国家应给予支持，向其倾斜政策，给予财政帮助和税收优惠，代为清偿或免除其债务，以防止其破产给社会治安和金融安全带来的冲击。

(4)严格界定破产法律责任

破产民事责任，是指《企业破产法》规定的特定主体对其违反破产法的行为应当承担的民事法律后果。我国《企业破产法》仅仅规定了企业董事、监事、高级管理人或者破产管理人违反忠实、勤勉等相关义务应负的民事法律责任，而且该相关规定不具备可操作性。司法实践中，有些公司企业该申请破产而不申请，致使债权人尤其是银行等金融企业债权人的损失进一步扩大，严重要乱了市场经济秩序，损害了债权人利益。因此，破产法应规定，债务人已知或者应知破产原因，而不及时向法院申请破产的，债务人的董事、监事、高级管理人员应该对因此而扩大的损失向债权人承担连带赔偿责任。

破产刑事责任，是指相关人员在企业破产过程中，其行为触犯了《刑法》而应受到的刑事制裁，是最严厉的一种责任。《刑法修正案(六)》规定了欺诈破产罪。该罪是指破产关系人隐匿、转移、压价变卖、毁坏破产财产或者销毁破产账簿或者设置虚构的债权、债务或者对原来没有财产抵押的债权设置抵押，意图逃避债务的行为。由于可操作性不强，所以在司法实践中，公安司法机关基本上没有适用过破产欺诈罪。因此，为了严厉打击破产犯罪行为，最高法院应尽快出台关于该罪的司法解释。另外，破产法还应该规定以下两个罪：(1)破产，指破产财产的管理人、监督人、债权人或者债权人代表等利用职务之便接受或者预约接受破产关系人财产的行为；(2)破产行贿罪，是指破产关系人给予或者预约给予破产财产的管理人、监督人、债权人财物而谋取不正当利益的行为。

注释：

①《中国经济网》报道：一条向海外转移资产的移民链条已经存在多时，义乌和温州很多老板名下的公司基本都已是空壳子。据不完全统计，浙江全省l 000万元注册资本以上的企业主，已有24％的办完国外移民手续，正在办理的有32％。

②财产转让给关联企业或者接受的企业时，评估价值很低，甚至是财产实际价值的三分之一；对外清偿债权时，财产评估价值很高。

③《新京报》(2011―10―12)报道：2011年9月，温州市就有26位企业主“跑路”，2011年10月以前累计已有80多家企业老板“跑路”。其中，影响最大的是温州市信泰集团董事长胡福林“跑路”事件。

④1992～1999年为配合地方政府大上项目，我国银行业在这个阶段形成的坏账高达4万亿，工农中建交五大行的财务严重资不抵债，最终由中央政府通过财政发债、外储注入、财务重组等手段予以买单；2008年以来，为了克服次贷危机对我国经济的影响，国有各商业银行在政府的压力下，大量放贷，导致物价上涨，现在看来当时4万亿救市有点过了头，并可能使银行贷款形成巨大风险。

参考文献：

[1]李蕾，沈玮青，温州老板“跑路”背后的借贷困局[N]，新京报，2011―10―08.

[2]易宪容，中国房贷风险不容低估[N]，环球时报，2011―09―08.

[3]陈萍，试析建立企业破产预警制度[J]，陕西行政学院，陕西省经济管理干部学院学报，2005(2)：46―48.

篇7

KEYWORLD:普通债权;质押;公示

在我国物权法制定过程中,对于应收账款质押应否在物权法中进行规定存在着一些争议。人民银行、四大商业银行强烈要求将应收账款质押写进物权法草案中。但诚如王利明教授所言,应收账款是会计学概念,不是严谨的法学概念。应收账款,指企业因销售商品、产品或提供劳务而形成的债权,因此是建立在债务人的商业信用基础之上的,可看作是一种信用债权。笔者认为应收账款属于法学上的普通债权,解决应收账款能否质押的理论前提是普通债权能否质押。

一、普通债权质押的条件

普通债权质押属于权利质权的一种。从多数国家和地区的法律规定和司法实践看,可为权利质权标的应当具备以下构成要件:(1)须为所有权以外的财产权。权利质权是以权利的交换价值来担保债权的履行,因而用来出质的权利必须能以金钱来估价;(2)须为可转让的权利。因为质权是一种以标的物的交换价值来担保的价值权,故标的物应有变价的可能。(3)须为适合出质的财产权,这集中体现在此种权利应当具有可以外在公示的手段。笔者认为普通债权能否出质取决于该债权能否满足权利质权的三个前提条件。因普通债权质押公示问题较为复杂,对于该问题文章第二部分作进一步的分析,下面分析普通债权质押的前两个条件。

首先,普通债权须为财产性债权。日本闻名民法学家我妻荣先生认为不动产作为担保物时,只需要抽出不动产潜在的货币价值或资本价值,以之作为债权清偿力的确保即可。因此,担保物权人对标的物的支配,主要指的是对担保物货币价值的支配,而非对其实体的支配。谢在全先生认为:“担保无权基于价值性的特质,实不重对标的物的占有,而系重在对标的物交换价值之直接支配。”故我们可以认为担保物权的本质属性是价值权,担保物权是以取得担保物的交换价值为实质内容的,权利质权当然也不例外。债权质权并不是用债权本身做担保,而是用债权内涵的财产性利益做担保。在动产质权中,也绝非用物本身而是用物的交换价值对债权进行担保,这种交换价值本身就是一种财产性利益,假如抛弃二者的形式会不难发现,二者在本质上是相同的,都是用特定财产性利益对债权实行担保,并没有实质的、内在的差别,仅是在质权的设定方式实行方法上有所不同罢了。而债权以债的效力给付是否具有财产性的内容,可将给付分为财产性给付与非财产性给付。债权有财产性债权与非财产性债权之分。财产性给付是指给付具有财产性内容,其给付的结果可以以财产的价格计算。例如交付某项财产、支付一定款项、移转财产性权利等。这些以财产性给付为标的的债权可以称为财产性债权。那些以非财产性给付为标的的债权则为非财产性债权。所谓非财产性给付是指对于给付不具有财产性内容,且其给付不能以金钱价格计算。例如我国民法通则第134条规定的消除影响、恢复名誉以及赔礼道歉。另外,以不作为为形式的给付种类,多属于非财产性给付。不作为给付债务可以分为单纯的不作为债务与容忍债务,前者如竞业禁止、不为泄漏商业秘密等,后者如承租人容忍出租人修缮房屋、患者应容忍医生为必要的检查和手术等。能够出质的普通债权根据担保物权的本质属性首先应是财产性债权。假如该普通债权属于非财产性债权,则债权不具备交换价值,那么就无法实现其担保功能。

其次,普通债权须为可让与性债权。这是由质权最终实现方式决定的,质权人作为债权人,当其债权到期得不到清偿时,就可以获得设质债权的请求权,即取代出质人的债权人地位向第三人请求财产性给付,因此设质债权应是可转让性债权。我国学者一致认为,债权转让本质上是一种交易行为,从鼓励交易、增加社会财富的角度出发,应当答应绝大多数债权能够转让。但与此同时,法律从保护社会公共利益和维护交易秩序、兼顾当事人双方的利益出发,对债权转让也作出了一定的限制。《合同法》第79条规定三类债权不得转让,分别是:(1)依合同性质不得转让的债权;(2)根据当事人非凡约定不得转让的债权;(3)法律规定禁止转让的债权。因此普通债权能否设质还需满足可转让这一条件,假如该债权属于上述三种情况中的债权则不能用于出质。

二、普通债权质押的公示方式

为协调在物权变动中物权人与善意第三人之间的利益冲突,兼顾静的财产归属安全与动的交易安全,各国民事立法采用了一种法律调整机制——物权公示制度。因为物权为对世权,具有排他的性质,所以物权的归属及内容应有能从外部加以熟悉的表征,使物权法律关系据此得以透明。普通债权出质同样必须满足物权公示原则,假如普通债权出质无法进行公示,则普通债权的质押无法进行。

(一)普通债权设质应当以通知第三债务人为公示方式

对于普通债权的公示方式,学界存在不同的看法。有学者认为应以债权证书转移为公示方式,也有学者认为以通知第三债务人为公示方式。笔者认为普通债权的出质的公示方式应从普通债权的实际特点出发,而不能局限于传统的物权公示方式。担保物权法的一个发展趋势是公示方法类型越来越丰富,在担保形式不断发展的情况下,也促进了担保制度在内容上根本的变革,许多规则也相应地发生了变化。在公示方法上,也适应担保类型的改变,公示方法类型越来越丰富。普通债权的债权法律文书的转移占有能否作为普通债权的公示方式必须考虑到普通债权文书的性质和特点。首先,普通债权并不一定都具有债权文书,如口头合同或侵权所生之债权,可见以普通债权文书转移作为普通债权出质的公示方式,可操作性存在重大缺陷。其次,普通债权的法律文书,并不直接代表权利本身,仅证实债权的存在。因为,这种债权证实文件并不具备权利外观形式,也不具有公信力,即使得到该债权文书,也不表明其已得到该债权。所以在以普通债权设质的情形中,就不必以债权文书的交付占有为公示方式。

从债权转让的角度看,各国立法存在不同的规定:第一种为自由主义,人为债权转让只需要原债权人之间达成转让协议即可生效,不必征得第三人同意,也不必通知第三人;第二种为通知主义,即债权人转让其债权虽不必征得债务人同意,但必须将债权转让的事实及时通知债务人,债务人必须在接到转让通知后,转让债权才发生效力;第三种为债务人同意主义,即认为债权的转让必须经债务人同意才能生效。我国《合同法》采用了通知主义,《合同法》第80条“债权人转让权利的,应当通知债务人,未经通知,该转让对债务人不发生效力”,这里转移债权凭证的占有则不在考虑范围。所以,以普通债权出质应当以通知第三债务人为公示方式更为合理。(二)普遍债权设质以通知第三债权人为成立要件或对抗要件

从多数国家和地区的民法规定,债权质权设定后,出质人或质权人有义务通知第三债务人。但通知义务究竟是债权质权的成立要件还是对抗要件,各国立法例有所不同。《德国民法典》第1280条规定:“出质有转让合同即可移转的债权的,仅在债权人将质权的设定通知债务人时,始为有效。”显然,这里通知第三人是债权质权设定的成立要件之一。根据《法国民法典》第2075条和《意大利民法典》第2800条的规定,这两国也采用成立要件主义。而也有一些国家和地区将通知第三人作为债权质权对抗第三债务人的要件。如《瑞士民法典》第900条第二款规定:“质权人及出质人可将质权的设定通知债务人。”此时,通知第三债务人并非质权设定的必要条件,如不通知,第三债务人可因清偿出质人而消灭其责任。在日本民法中,通知第三人为对抗第三债务人及第三人的要件。《日本民法典》第364条第一款规定:“以指名债权为质权标的时,非依第467条的规定将质权的设定通知第三债务人或经第三债务人承诺,不得以之对抗第三债务人及其他第三人。”在上述立法例中,通知第三债务人为债权质权设定的成立要件或对抗要件。之所以要通知第三债务人,乃是为了维护质权设定的效力,防止第三债务人在不知情情况下向出质人清偿而使质权人的权利落空。因此,通知第三债务人是债权质权设定的公示方式,也具有剥夺出质人对该债权的清偿受领权限的机能。同时通知第三债务人还可以限制出质人以转让该债权以保障出质权的安全性。普通债权设质后,债权证书即使仍由出质人占有,并再设质权或转让,也不会因此造成第三人不测的损害。一般来讲,出质人利用债权证书重复设质或再无债权证书的债券上成立数个质权时,质权的先后可由对第三债务人通知的先后决定,设质通知同时到达第三债务人时,则各质权人应当依照其债权额的比例享受该债权质。从交易安全和证据角度考虑,质权人和出质人之间也可以约定已占债权法律文书,但这并非普通债权担保生效的要件,相反即使担保权人失去对债权法律文书的占有,也并不意味着质权的消灭。

三、答应普通债权质押的意义

(一)答应普通债权质押,符合市场经济发展的客观需要

我国现行担保物权制度不利于金融资源的充分利用,制约了金融创新和金融宽度的发展,阻碍了金融效率的提高。绝大多数金融产品都需要担保,担保资源是稀缺的金融资源。但是现行物权制度限制了担保资源的充分利用,据有关专家估算,我国有16万亿元的资产由于法律的限制,不能用于担保以生成信贷,其中包括企业应收账款5.5万亿元。在我国目前这种非凡背景下答应普通债权出质可谓意义重大:一是打开企业融资创新空间,可以扩大企业再生产能力,为企业资金加油。在市场经济中,赊销是企业为扩大销售的信用销售方式。应收账款属于企业在经营过程中经常发生的应收债权,以此抵押担保贷款,扩大了抵押物的范围,更加有利于企业筹集资金,展开经营。非凡是对一些没有有效抵押物作担保的中小企业,应收账款抵押贷款业务是中小企业一种理想的融资方式。二是应收账款抵押可以在一定程度上解决企业现金流和为银行提供担保之间的矛盾。例如,企业以应收账款抵押而获得的贷款,可以自由地用以经营,不受抵押的限制;而应收账款的收益,一旦付入应收账款抵押的特定账户,则不能被处置,这又保证了银行作为债权人的担保利益。三是对于银行来说,应收账款抵押便于控制,可以加强担保的有效性和可执行性。假如企业不履行主债务,银行可及时将应收账款的收益用来优先偿还债务。

(二)答应普通债权质押,符合私法自治原则

民法的本质乃是私法,私法的精髓在于“自治”,“法律的主要功能不是指导干预人民的行为,而是赋予人民完成的行为具有某种法的效力。”私法自治是指“各个主体根据他的意思自主形成法律关系的原则”,或者是“对通过表达意思产生或消灭法律后果这种可能性的法律承认。具体来说,一方面,在私法自治原则之下,法律原则上成人当事人出于自由意思所为的意思表示具有法的约束力,并对基于此中表示所形成的私法上生活关系赋予法律上的保护。另一方面,赋予民事主体在法律规定的范围内的广泛行为自由。物权法属民法的一部分,也应遵循私法自治原则。答应普通债权设质,其担保权在多大程度上能够实现,完全取决于第三债务人的履行情况,而不像实物担保那样,担保权人的权利直接通过对担保物的支配就可以实现。从这个角度看,对担保权人来说,接受一般债权设质,确实比采用实物担保风险大。然而根据私法自治的理念,既然双方当事人协商一致,质权人同意接受普通债权出质担保,表明他愿意承受由此带来的风险。在市场经济中,每个人自己才是自身利益的最大追求者和最佳捍卫者,每个进行交易的人都是理性的经济人,他应有足够的理智去判定债权质押给自己带来的风险和利益。在接受债权作为质押标的之前,质权人应该会对设质债权的风险进行全面的调查了解,就像抵押权人要对抵押物进行考察一样,质权人也会对出质债权的种类、数额、履约的风险等进行考量,因此答应普通债权设质符合私法自治原则。

篇8

第二条  本办法所称金融同业债券（以下简称同业债券）系指金融机构为了融通资金而向同业发行的一种约定期限偿还本息的有价证券。

第三条  凡参与发行、转让海南省同业债券的金融机构均须遵守本办法。

第四条  同业债券的管理机关是中国人民银行海南省分行。

第五条  金融机构发行同业债券应遵循自愿互利、有偿和风险自担的原则。

第六条  发行同业债券必须报经管理机关批准。

第七条  同时具备下列条件的海南省内金融机构（不含保险公司）均可向管理机关申请发行同业债券。

（一）经中国人民银行批准并登记注册；

（二）资本金不少于人民币一仟万元；

（三）所筹资金用途符合国家政策规定；

（四）自身经营状况良好。

第八条  发行同业债券每次最低限度为伍佰万元，总金额不得超过其自有资产净值。

第九条  发行同业债券须向管理机关报送下列文件：

（一）申请报告书；

（二）可行性报告；

（三）发行章程；

（四）代表其法人资格的批准文件或营业执照；

（五）经注册会计师事务所签证的上两个年度和最近一个季度的财务报告；

（六）管理机关要求提供的相关材料。

第十条  同业债券采用记名式，可在原发行单位办理挂失，具体办法由发行单位自行制定。

第十一条  同业债券采用固定面额形式，每张面额一般限定为一佰万元。

第十二条  同业债券的利率参照国家规定的金融同业拆借利率水平确定，报管理机关审批。

第十三条  同业债券须载明下列要素：

（一）发行单位名称；

（二）批准发行总额；

（三）票面金额；

（四）编号；

（五）法人代表签名或法人印章；

（六）同业债券的期限、利率；

（七）可供背书转让登记表；

（八）注意事项。

第十四条  同业债券的票面格式须报经管理机关认可，并到指定的印刷厂印制。

第十五条  同业债券的发行对象为境内金融机构。

第十六条  同业债券按面值发行。

第十七条  发行单位可自行发行同业债券或委托其他金融机构发行。

发行单位可按《海南省证券业务收费暂行规定》收取一定比例的手续费。

第十八条  同业债券是否在同业间办理抵押和背书转让，由发行单位规定，但不得作为货币流通。

第十九条  同业债券办理物品抵押时，双方应签订抵押协议书。

协议书一式两份，由抵押双方持有。

第二十条  抵押协议书应当具有以下主要条款：

（一）同业债券名称；

（二）抵押的同业债券票面总额；

（三）抵押期限；

（四）保证条款与违约责任；

（五）双方商定的其他条款。

第二十一条  同业债券办理背书转让时，买卖双方应签订转让协议书，并到原发行单位办理过户手续。

协议书一式三份，由买卖双方和发行单位分别持有。

第二十二条  转让协议书应当具备以下主要条款：

（一）同业债券名称；

（二）转让的同业债券票面总额；

（三）转让价格；

（四）保证条款与违约责任；

（五）双方商定的其他条款。

第二十三条  同业债券到期一次性还清本息。

第二十四条  发行单位应在发行期满后十五天内向管理机关报送发行报告。

第二十五条  管理机关有权对发行单位的资金运用情况和购买单位的资金来源情况进行监督检查。

第二十六条  对违反本办法第六条，第十六条规定者，管理机关给予以下处罚：

（一）责令其停止非法经营；

（二）没收其非法所得资金；

（三）处以违法活动所涉金额5％以下的罚款。

第二十七条  对违反本办法第十二条规定者，管理机关按国家有关利率管理规定给予处罚。

第二十八条  对违反本办法第十九条、第二十一条规定者，管理机关给予以下处罚：

（一）责令其停止非法抵押、转让；

（二）没收票券和非法所得资金；

（三）分别处以双方违法活动所涉金额5％以下的罚款。

以上处罚，可以并处。

篇9

摘要：债券投资业务与我国宏观经济走势和市场波动息息相关，随着经济增速下滑、房地产市场下行、互联网金融快速发展、存款利率上浮扩大等一系列经营环境的变化，使银行债券投资业务受到越来越严峻的挑战，面临着许多潜在风险，包括利率风险、流动性风险、操作风险等。本文针对我国中小银行机构债券投资业务存在的风险提出相应风险控制对策建议，以提高债券投资业务效益，促进我国银行机构更好地发展。

关键词：中小银行；债券投资；风险控制

一、引言

近几年，债券投资与交易作为银行机构重要的资产业务，有着较高安全性、流动性与盈利性，受到市场的青睐，取得了长足的发展，债券市场规模不断扩大，债券市场逐渐呈现出“牛市”格局，中债指数、中债新综合指数持续攀升。据最新中央国债登记结算公司年报披露，2014年，全年债券市场共发行各类债券11.87万亿元，较2013年增加3.17万亿元，同比增长36.47%。同时，债券市场总托管量达到35.64万亿元，比2013年末增加6.16万亿元，同比增幅为20.9%。但与此同时，债券投资业务与我国宏观经济走势和市场波动息息相关，随着经济增速下行、房地产市场下行、互联网金融快速发展、存款利率上浮扩大等一系列来自经营环境的挑战加大，中小银行机构债券投资业务更是面临着许多潜在风险。本文针对我国中小银行机构债券投资业务存在的风险提出相应风险控制策略，以提高债券投资业务效益，促进我国中小银行机构更好地持续发展。

二、我国中小银行金融机构债券投资风险分析

1、利率风险。利率风险主要是债券市场上利率波动引发的价格风险。目前国债和金融债已成为债券市场交易主体，截至2014年末，这两类债券余额占比超过60%。而这些债券90%以上是中长期固定利率债券。在宏观经济走势不明，存款利率上浮扩大等“新常态”下，利率可能出现更加频繁和幅度更大的波动。银行选择的债券投资交易时机或者价格，没有预期到利率的走势，则可能遭受利率上升或下降带来的债券资产大幅缩水的损失。

2、流动性风险。流动性风险主要是流动性约束所带来的收益风险。相对于国有大型银行机构，我国中小银行机构的资金规模小，风险管理手段落后，对债券市场的依赖程度更高。当银行间资金市场出现异常波动，中小银行机构面临流动性不足或要应对法定存款准备金的存缴时，往往会变现作为流动性二级储备的债券资产，此时与利率波动息息相关的债券市场往往同步失去流动性，导致银行无法以合理的价格变现债券资产让资金回流，从而收益损失。

3、操作风险。操作风险主要是债券投资过程中由于控制、系统及运营过程的错误或疏忽而引发的风险。目前我国大多数中小银行机构的债券投资制度不完善，相应的业务也没有制定科学合理的细则和业务流程，且操作人员的专业水平也有限。同时，处置危机的手段也欠缺，没有应对重大市场风险的应急备案，在具体的风险识别、计量和监控方面管理粗放。债券的投资决策也缺乏以债券种类、价格、期限以及市场利率等基础因素为综合评定的决策、止损和损失补偿机制，导致债券业务操作不规范并加大风险。

三、中小银行机构债券投资业务风险控制

1、利用利率互换工具来防范利率风险。利率互换就是交易双方将同种货币按约定的本金和利率形式定期交换，现比较常见的利率互换工具是固定利率和浮动利率的互换。中小银行机构将浮动利率资产或债务转换为固定利率资产或债务就可以使市场利率风险得到避免。利率互换能够有效的规避基差风险和利率交换风险，且不涉及本金的交换，是中小银行机构防范常年利率风险的重要工具。

2、利用债券组合期限管理防范流动性风险。银行资产负债管理要遵循资产总量平衡和结构对应原则。中小银行机构在进行债券投资时，应着重考虑市场流动性风险、自身风险承受力和自身负债结构等方面内容，进而确定债券组合期限，以应对市场变化带来的利率风险和流动性风险。

3、利用科学合理的债券投资管理方式防范操作风险。随着我国债券市场规模的不断扩大，公司信用类债券份额不断提高，债券品种不断增多，债券投资管理显得十分重要。中小银行机构应建立动态信息传递机制来时刻防范债券主体风险。同时对债券的筛选、评估和投资制定科学合理的细则和业务流程，对具体的风险识别、计量和监控进行精细化管理，切实改善内控管理水平。加强针对人力资本的培训与管理，减轻操作风险。

四、结束语

银行债券投资与交易业务为中小银行机构及时调节流动性、应对利率风险、降低超额储备水平和开辟新的盈利渠道提供了空间，改善了银行存贷比结构，提高了资产质量；同时，日益丰富的债券品种和交易工具为中小银行机构增加投资渠道、提高盈利能力提供了便利。但是，我国中小银行机构现阶段债券投资管理制度落后于债券业务的发展，还存在着诸多的风险，银行需要制定有效的银行债券投资管理策略以应对利率风险、流动性风险、操作风险等，从而使商业银行债券投资与交易更加安全可靠，实现银行收益的最大化。（作者单位：湘潭大学商学院；湖南宜章农商行）

参考文献：

[1]于瑞涛.浅议我国商业银行债券投资的管理[M].时代金融，2014.

篇10

如果将公允价值变动纳入摊余成本的计算范围，一方面公允价值变动必将破坏摊余成本可靠的性质；另一方面必将破坏摊余成本对溢折价发生额的分期摊销的数量上的平衡。公允价值变动是建立在公允价值计量基础上的，关注的是未来的信息，注重会计信息的相关性。公允价值变动额实质是由账面价值与公允价值的差额所构成，账面价值又随公允价值的变化而变化，公允价值是不断变化的，所以公允价值变动额是变化的、是不确定的，但实时性高、相关性高。因公允价值变动带来的经济利益流入不确定，摊余成本概念中不应包含公允价值变动。另外，从经济实质来看，投资方只有让渡了使用权的那一部分资金才会有投资收益。事实上，投资方并没有实质意义上的让渡公允价值上涨对应的那一部分资金，理应公允价值变动对应的这一部分资金不应该产生投资收益。即可供出售金融资产为债券时，计算投资收益使用的摊余成本不考虑暂时性的公允价值变动。如果计算投资收益使用的摊余成本是减去（或加上）公允价值变动数，那么当期损益就会因公允价值变动而受到了影响，特别是在公允价值变动金额特别大的情况下对利润的影响尤其明显（当然主要是指公允价值上升这种情况，因为公允价值如果持续下降且幅度较大的话就确认减值损失了，不存在这问题了），为管理当局进行利润操纵提供了有利条件，而这与新准则的精神相违背。

二、摊余成本与资产减值损失

摊余成本是建立在历史成本计量基础上的，同样，期末对资产进行减值测试，确认资产减值损失是在资产采用成本模式后续计量下进行的。而且，可供出售金融资产的减值客观上确实是由于存在某种既定的减值因素，才导致其公允价值大额的、单向的持续下跌，其对成本的影响是确定的、持续的，因此，可供出售金融资产为债券时，计算摊余成本要考虑可供出售金融资产发生的减值损失。与此同时，期末确认可供出售金融资产发生减值的，按其摊余成本高于公允价值的部分来确认资产减值损失（即资产减值损失=摊余成本―公允价值）。

三、摊余成本、账面价值与公允价值变动

可供出售金融资产为债券时，计算公允价值变动额是用可供出售金融资产的账面价值和公允价值比较（即公允价值变动=账面价值-公允价值），而不是用摊余成本和公允价值比较。可供出售金融资产的账面价值就是可供出售金融资产账面余额抵减资产减值损失后的差额，而账面余额就是可供出售金融资产所管辖的所有二级子目的余额代数和，包括成本、利息调整、应计利息以及公允价值变动这四个子目余额代数和，用公式来表示：账面价值=账面余额-资产减值损失=成本+应计利息±利息调整±公允价值变动-资产减值损失。而可供出售金融资产的摊余成本是不包括公允价值变动的部分的。下面通过举例来体现可供出售金融资产为债券投资的会计处理：

［例］2008年1月1日，东方公司从证券市场上购入利华公司于2007年1月1日发行的5年期债券，划分为可供出售金融资产，面值为2000万元，票面年利率为5%，实际利率为4%，每年1月5日支付上年度的利息，到期日一次归还本金和最后一次利息。实际支付价款为2172.60万元，假定按年计提利息。2008年12月31日，该债券的公允价值为2040万元。2009年12月31日，该债券的预计未来现金流量现值为2000万元并将继续下降。2010年12月31日，该债券的公允价值回升至2010万元。2011年1月20日，东方公司将该债券全部出售，收到款项1990万元存入银行。

东方公司有关业务的会计处理如下（分录单位：万元）：

（1）2008年1月1日

借：可供出售金融资产―成本2000

应收利息100

可供出售金融资产―利息调整 72.60

贷：银行存款2172.6

（2）2008年1月5日

借：银行存款100

贷：应收利息100

（3）2008年12月31日

应确认的投资收益=期初摊余成本×实际利率=（2000+72.60）×4%=82.9（万元）

借：应收利息100

贷：投资收益82.9

可供出售金融资产―利息调整17.1

可供出售金融资产账面价值=2000+72.60-17.1=2055.5（万元），公允价值为2040万元，应确认公允价值变动损失=2055.5-2040=15.5（万元）

借：资本公积―其他资本公积 15.5

贷：可供出售金融资产―公允价值变动15.5

（4）2009年1月5日

借：银行存款100

贷：应收利息100

（5）2009年12月31日

应确认的投资收益=期初摊余成本×实际利率=（2000+72.60-17.1）×4%=82.22（万元），注意这里不考虑2008年末的公允价值暂时性变动。

借：应收利息100

贷：投资收益82.22

可供出售金融资产―利息调整17.78

可供出售金融资产账面价值=2040-17.78=2022.22（万元），其摊余成本=2000+72.6-17.1-17.78=2037.72（万元），公允价值为2000万元，由于预计未来现金流量会持续下降，所以资产减值损失=摊余成本-公允价值=2037.72-2000=37.72（万元），公允价值变动=账面价值-公允价值=2022.22-2000=22.22（万元），并将原计入资本公积的累计损失转出：

借：资产减值损失 37.72

贷：可供出售金融资产―公允价值变动22.22

资本公积―其他资本公积15.5

（6）2010年1月5日

借：银行存款100

贷：应收利息100

（7）2010年12月31日

应确认的投资收益＝期初摊余成本×实际利率＝（2000+72.60-17.1-17.78-37.72）×4%=2000×4%=80（万元）

借：应收利息100

贷：投资收益80

可供出售金融资产――利息调整20

可供出售金融资产摊余成本=2000+72.60-17.1-17.78-37.72-

20=1980（万元），公允价值为2010万元，应该转回原确认的资产减值损失2010-1980=30（万元）

借：可供出售金融资产――公允价值变动30

贷：资产减值损失30

（8）2011年1月5日

借：银行存款100

贷：应收利息100

（9）2011年1月20日

借：银行存款1990

可供出售金融资产――公允价值变动 7.72（15.5+22.22-30）

投资收益 20

贷：可供出售金融资产――成本 2000

可供出售金融资产――利息调整17.72（72.6 -17.1 -

17.78-20）