外观设计论文范文

导语：如何才能写好一篇外观设计论文，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

商品包装设计是商品信息传达的媒介，是商品最直接的广告。通过独特的造型、新型的材料与精美的印刷，包装可以准确传达出商品的质感、形状、用途，有效地渲染出商品的特质和韵味，成功的包装设计更能塑造出品牌形象，以及传达企业独特的文化。

目前，包装设计领域存在着较为严重的侵权行为，企业优秀的设计经常遭受不同程度的仿冒等侵权行为，例如河北承德露露集团近来经常收到消费者的反映，说他们在市场上购买的所谓“露露”牌杏仁露，回到家后才发现受骗，因为仿冒商品的易拉罐及外包装箱上的字体、装潢设计与真正的露露极为相似，不仔细分辨根本看不出来。随着露露知名度的提高和市场覆盖率的扩大，露露商标和包装装潢被侵权和仿冒的事件屡屡发生，而且呈愈演愈烈之势。1999年，此类仿冒企业有20多家，如今已增至43家，分布在河北、辽宁、山东、河南等省。遭遇此种经历的企业不止露露一家，许多知名企业都有此经历。面对日益严重的侵权行为，包装行业应采取积极的应对措施。

一、加强企业的自我保护意识

法律赋予我们各种权利，而权利的实现要依靠主体自身来行使，即要以法律为武器，维护自身的权利。包装行业维护自身权利主要有以下途径：

1)申请外观设计专利

外观设计又称为产品外观设计，它是关于产品的形状、图案、色彩或者其结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。美国有一个案例曾依据字典的定义说：“产品是指人的双手利用原材料制成的任何物品，不论该物品是直接用手制成的，还是使用机器制成的。”[1]由此看来，产品实际上涵盖了除自然物之外的一切物品。外观设计的保护始于1711年，法国里昂市为保护该市的丝绸织品图案制定了规定，这一有着近300年历史的制度在世界范围被广泛应用。目前，国内许多企业也采用申请外观设计专利的方式保护其特有的包装设计，例如湖北某酒厂曾设计了一种编钟造型的酒瓶，并申请了外观设计专利加以保护。企业在包装设计完成时，甚至在设计过程中就可申请外观设计专利，利用这种事前保护的方式，不仅可以加强企业的防范能力，而且节省了大量的企业资源。

四川省绵阳市丰谷酒业有限责任公司是一家知名的酿酒企业，该公司十分重视保护知识产权，对其产品的外包装申请了外观设计专利。2003年4月，丰谷酒业发现自己的包装设计在省内被大量仿制，仿制者是一家名为“丰各”的酒业公司，其生产的“丰各”头曲酒的酒瓶外观与“丰谷”的专利产品极其相似，丰谷酒业立即向四川省知识产权局报案。经调查，丰谷酒业公司酒瓶的外观设计当时正处于保护期，通过对“丰各”头曲酒瓶与“丰谷”头曲酒瓶的专利公告图片相比较，四川省知识产权局法律处认为二者极易混淆，因此依法做出决定：丰各酒业立即停止制造、销售侵犯外观设计专利权的“丰各”头曲，并不得以其他方式将侵权产品投入市场。丰谷酒业运用专利权有效保护了自身的利益。在诉讼过程中，外观设计专利可以作为直接证据来反驳侵权行为，较事后收集证据更能为企业的维权争取时间，节省企业成本和资源。

2)注册商标

TRIPs协议为商标作了如下定义：任何能够将一个企业的商品或服务区别于另一个企业的商品或服务的符号或者符号组合。我国商标法将商标定义为：任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合。这里所说的三维标志即所谓的立体商标，主要是指以商品的外形或包装作为商标。长期以来，我国法律不保护立体商标，2001年商标法修改后，将其纳入保护范围，从立法层面为包装设计注册立体商标提供了基础。企业为自己独特的包装设计申请注册商标，比如我们常见的饮料类、酒类产品的容器以及一些袋装食品的外包装袋都可以申请注册商标。例如最为著名的立体商标是“可口可乐”玻璃瓶的瓶形商标，目前在世界上许多国家都注册了立体商标。

注册商标还涉及到商标标识的问题，商标标识是指附有文字、图形或者其组合等商标图样的物质实体。比如商标纸、商标牌、商标织带、印有商标的包装纸等。最常见的有化妆品、药品、酒的瓶贴，服装上的商标织带，食品、卷烟包装等。作为物质载体的商标标识在包装设计中扮演着越来越重要的角色，多数商品的质量、性能差别并不是很大，消费者购买行为主要是依据对品牌的认知。承载着商标的标识，在传递品牌信息中有着不可替代的作用。因此也被商标法纳入保护范围，商标法第52条第3项规定：伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售这种标识的，属于侵犯商标权的行为。

近来，侵犯注册商标标识的案件时有发生。2004年9月，娃哈哈集团工作人员在延边发现，该集团的“纯真年代”纯净水和“娃哈哈饮用纯净水”两个商标标识在当地遭遇不同程度的侵权。如延吉市太和泉水厂生产的“水之星”矿泉水的商标标识酷似“纯真年代”的标识，和龙市长白山矿泉水开发中心生产的“石国矿泉水”和另外一家企业生产的矿泉水的商标标识酷似“娃哈哈饮用纯净水”的标识，甚至颜色搭配都近乎一致。为此，娃哈哈集团将三家企业分别诉至延吉市工商局及和龙市工商局。经两家工商局对三家企业的调查取证，已封存了有关商标标识18万余枚，各类矿泉水1600余箱。

3)运用《反不正当竞争法》

我国《反不正当竞争法》第5条第2项规定：擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的，属于不正当竞争行为。该项规定是对知名商品的名称、包装及装潢的保护，但前提是知名企业。

商品的包装装潢是用来装饰、宣传商品的，它通过与众不同的图案、色彩、文字、造型甚至新型材料装饰商品，其目的既有保护商品、美化商品的一面，更有引人注目、刺激消费者购买欲望的一面。商品装潢设计作为包装设计的重要组成部分，经常与商标同时出现在商品本身或包装上。它具有区别于商标的特殊作用，意在美化商品，吸引消费者的注意力，达到推销商品的目的。由于人们的审美情趣、消费习惯是不断变化的，商品装潢也随之不断变化，不像商标那样一经注册就相对稳定，其目的也是令消费者保持对商品的新鲜感和关注度。此外，商品装潢能够反映出商品本身的特点，使消费者直接感知商品的内容，从而体现企业的个性和特征。

哈尔滨啤酒诞生于1900年，目前是东北地区最大的啤酒生产企业。2002年，哈啤集团在国内市场上发现圣士丹啤酒公司生产的多种听装、瓶装啤酒包装装潢上，标注“哈啤金酒”和“哈啤豪酒”，并且都是四个字分两排，“哈啤”在上，“金酒”和“豪酒”分别在下。哈尔滨啤酒公司先是将圣士丹诉至哈尔滨市工商行政管理局，该局依据《反不正当竞争法》对圣士丹公司予以行政处罚并查封了其部分产品。但圣士丹公司依然没有停止其侵权行为。为此，2003年10月末，哈尔滨啤酒有限公司再次至哈尔滨市中级人民法院。哈啤公司认为，“哈啤”已成为哈尔滨啤酒特有的名称，并已被广大消费者熟知和认可，被告在未经原告许可的情况下，于2002年以来擅自生产带有“哈啤”名称的7种产品在市场上销售，给原告造成了经济损失。

法院审理后认为，根据哈尔滨啤酒生产销售的时间和地域，该商品年产量、销售额、市场占有率，在行业同类产品中的排名，以及该商品的广告投入和为消费者熟知的情况等，可以认定哈尔滨啤酒为知名商品，“哈啤”为其特有名称，专用权受法律保护。任何人未经许可擅自在同类商品上使用“哈啤”名称，均系侵权行为。被告生产的啤酒包装装潢上，不论是横排书写“哈啤”还是竖排书写“哈啤”，均足以造成消费者混淆误认。这种行为损害了原告商业信誉、商品声誉，违反诚实信用的原则和《反不正当竞争法》的有关规定，侵犯了原告知名商品特有名称的专用权，应承担相应的民事责任。

4)以著作权方式保护

对于一些构思独特、创意新颖的包装装潢设计，可以通过著作权方式来保护。我国著作权法采取自动保护原则，即作品一经产生就自动取得著作权。所以，采取著作权方式保护装潢设计的，与运用《反不正当竞争法》的保护方式类似，一般都是在作品遭遇侵权后，通过诉讼的方式维护权利。

上海市荣翔礼盒有限公司是走设计产业化道路的一家礼品商品包装专业公司，拥有优秀的包装设计理念，每年投入50万元创新设计费用，并且印后加工能力完备，日产高档礼盒数万只，上千种款式，以满足各行业客户的包装要求。由于该公司礼盒设计新颖、精美，产品屡遭侵权，被一些公司仿冒。其中，上海远洋宾馆有限公司、上海精捷印务有限公司等对荣翔公司5款月饼和平面图案及书法“月饼”的著作权侵权最为典型，被荣翔公司至上海市第二中级人民法院，法院审理后判决上述两侵权单位停止对荣翔公司著作权的侵害，并在《新民晚报》上公开赔礼道歉，共同赔偿荣翔公司经济损失4万元人民币。

5)选择合适的保护方式

上面我们谈到了企业可以用许多方式来保护自己的包装设计，究竟用哪种方式要依企业自身的情况有所选择。例如通过外观设计专利来防止包装设计被侵权，虽然具有取得权利周期相对较短、授权时一般只进行形式审查、直观保护色彩和颜色及组合、且可申请系列外观设计专利等优势，但同时也存在一些缺陷：

首先，存在权利的不稳定性。当企业发现自己的外观设计遭遇侵权而时，被告一方常常会以专利授权不当为理由向国家知识产权局专利复审委员会提出宣告专利权无效的请求，并要求法院中止案件的审理，待专利权的有效性得到确认后再恢复审理程序。用此种方式拖延诉讼时间，往往能为被告争取时间，即便最终原告胜诉，被告也赢得了诉讼期间的市场，这样就使得在企业的实际维权中仅仅利用外观设计专利保护自己的特有设计有一定风险，并且可能将企业损失增加。

其次，保护期有限。外观设计专利的保护期限是10年，而国内的平均使用寿命还不到10年，超出保护期的仿制将不再视为侵权，一些好的设计如只采取申请外观设计专利的方式保护，显然不够，这也是一些经典设计往往采取同时注册商标或者采用其他方式进行保护的原因。

再次，对于外观设计的侵权判定目前存在诸多争议，主要集中在判定的前提、标准以及主要方式等方面，不同的法官可能会有不同的判决结果。不确定因素的存在，使企业即使申请了外观设计专利，也难以保证不遭遇侵权，遭遇侵权后即便也不一定胜诉。

这样看来，同时利用注册商标来保护就有一些优势，从保护期限来说，虽然外观设计和商标同为10年，但外观设计保护期满后，不再受法律保护，而商标到期后在有效期内还可以申请续展，只要企业需要就可以一直拥有它。需要注意的是，我国现行的《商标法》规定在我国注册商标采取的是分类注册原则，因此作为注册商标要想得到全面保护，就需要多项注册，以求全面保护。

运用《反不正当竞争法》保护会相对灵活，因为其第2条可以作为兜底条款，只要违反诚实信用原则的似乎都会受到制裁。但在诉讼过程中，尤其是举证有一些困难，而且很多情况下要依赖工商部门的裁决结果。企业在维护权利时，要密切注意行政法规和部门规章，它们对于当事人的保护更为具体一些。但其第5条第2项明确规定，保护知名商品特有的名称、包装、装潢，这意味着被保护企业首先应该是知名企业，对于正在创立、成长还没有成为所谓知名的企业，即使包装设计确实新颖、独特可能也得不到该法的保护，这类企业应选择其他方式来保护自己。不同的企业自身状况都是有所不同的，在提高知识产权保护意识的同时，要根据自身情况选择有利的保护方式，因为同样应对侵权，诉讼标的不同很可能产生不同的判决结果。

二、包装设计行业的法律意识

如果说在包装设计过程中考虑自身权益，运用法律武器加以防范，是企业自我保护意识的体现，那么避免所设计的包装侵犯他人的权利，也应该是企业要考虑的问题。

包装行业中的侵权行为大多为一般侵权行为，即行为人给予主观过错实施的行为。过错是行为人的一种故意或过失的主观心理状态。无论是基于故意还是过失的侵权，都要承担法律责任。在设计过程中要故意侵权不是我们要讨论的问题，如何避免因过失而产生的侵权确是企业要注意的。

首先，必须在设计过程中查阅相关文献，比如通过专利局和商标局的文献查阅所要设计的包装是否会侵犯他人在先的专利权和商标权。前面我们提到企业保护自己的包装设计可以采取申请外观设计专利，那么在设计过程中也要考虑到自己的设计会不会侵犯他人的外观设计，注册商标也是如此。对于专利权和商标权可查阅专利文献和商标公告，对可能侵权的设计作适当的修改。

其次，对于知名商品特有的名称、包装、装潢的保护是以使用在先为前提的。搜索这方面的信息资料，可能没有现成的文献可查，这就要求企业平时多注意观察、积累，有必要的企业可以建立资料库，方便查阅。

三、充分发挥行业协会的作用

行业协会是市场经济的一部分，更是市场不可缺少的运作机制，它是为降低企业成本而生，为企业服务的。例如前面刚刚提到的建立资料库问题，的确有很多企业有实力能够自己组建资料库，但这样企业要耗费大量的资源，而且如果不只一家企业组建，对于整个行业就是一种重复建设和资源浪费。完全可以发挥行业协会的优势，本着资源共享和为企业服务的初哀由协会来做，由协会提供公共服务、规范市场并且进行行业自律。

中国包装技术协会是国务院批准成立的第一批行业协会之一，对包装行业的发展起到了特殊的推动作用，随着市场经济的深入发展，对行业协会的需求越来越强烈，协会要在逐步的发展中发挥更大的作用。

1)为企业搭建服务平台

收集整个行业关于包装设计方面的信息，组建资料库，节省企业成本，避免重复建，在这方面有许多国外的成功经验可以借鉴。

加利福尼亚州是美国第一大农业州，全加州种植杏仁树的果园达300多万亩，是世界上最大的杏仁生产基地。2002年，加州生产的杏仁产量高达49万吨，占全球产量的80％，而50年前加州生产的杏仁仅约2.3万吨。加州出产的杏仁70％已出口到世界80多个国家和地区，欧洲和日本是美国杏仁最主要的出口地区。所有这些统计数字所显示的成功，都与整个加州杏仁行业协会多年来的持续努力密不可分。加利福尼亚杏仁协会成立于1950年，隶属于美国农业部，是一个半官方、非营利的行业协会，执行联邦市场开发政策，负责制定行业政策，拟定运作项目的财政预算以及核查项目效果，担当着推广最优质的杏仁产品和提高全球杏仁消费的使命，当人们还不了解美国杏仁时，杏仁协会通过其在亚洲、欧洲、美洲各大城市的代表处举行各种推广介绍活动，进行宣传普及，广泛开发国内、国际市场，扩大人们对杏仁的了解及需求；当人们接受了杏仁之后，协会又开始对杏仁的营养价值及保健功能进行研发，进一步培养市场，并为此每年花费上百万美元的经费，与美国加州大学、加拿大多伦多大学、北京医科大学等多所院校进行合作。可以这样说，美国杏仁今天取得的成绩与杏仁协会的努力是分不开的。

上述案例分析了行业协会在搭建企业服务平台，拓宽政府维权空间方面的效能。行业协会要充分利用这个平台将全行业企业知识产权进行注册，对保护状况进行统计、汇总并形成数据库，及时掌握行业内知识产权保护的准确数据、信息，方便企业查询，既有助于为企业提供更专业、快捷的服务；也为制定行业内相关产业政策、制定行业规范、加强行业管理、向政府汇报情况、进行横向经济协调等提供可靠依据。

2)发挥协会特有功能

行业协会可以在WTO规则下对本行业企业进行政府所不能的公开保护，在我国入世的过渡期即将结束之时，行业协会特有功能愈发突出。由于贸易摩擦的持续增加，单个企业难以面对和承担各项高额成本，而行业协会可以起到政府不能起到的特殊作用。

2003年，美国对中国纺织品设限，消息一经传出，中国棉花协会立即做出反应，以行业协会的身份表示强烈反对，美国方面十分重视，立即派特使前来交涉。这是政府在WTO机制下所不能做的。由行业协会出面就有理有据了，行业协会和政府可以实现有效的分工。而且以协会的身份使得应对举措更灵活机动。在知识产权保护方面，行业协会可以充分发挥行业内的集群优势，在日趋激烈的国际竞争中，使得许多单一企业凭借自身力量无法解决的困难得到解决，有利于协助会员企业开拓国内外市场，提高整体竞争力，参与国际竞争。

对于包装行业来讲，入世后所面临的知识产权的纠纷将会越来越多，如何让国内的企业在全球竞争中避免不必要的纠纷和蒙受重大的损失，发挥行业协会的功能优势将是包装协会的历史责任。

3)健全行业内知识产权保护和管理体系，努力营造公平竞争的环境

充分发挥协会沟通、协调的效能，在沟通的基础上，协调和处理行业内知识产权纠纷，遏制、杜绝行业内假冒伪劣产品，保证行业健康向上发展。切实维护行业利益，创造一个有序的公平竞争环境，促进行业发展。

通过建立行业内知识产权保护管理体系，整合无形资产，促进行业结构调整、优化；并逐步建立和完善行业协会知识产权管理机制，强化企业联合的知识产权保护对策，避免国内企业的自相消耗及行业内互相侵权。为企业进行知识产权保护营造法制化环境。加强行业自律机制，在公平竞争的环境下协会还可协助企业打造具有诚信的知名品牌、驰名商标。

充分发挥行业协会组织技术交流、培训的职能，开展知识产权的宣传普及工作，以及行业产品的推广活动，使企业认识到知识产权在市场经济中的地位和角色，充分发挥知识产权在市场竞争中为企业带来的应有利益；帮助企业了解国际贸易规则中的知识产权政策，提高国际竞争力；在行业内营造重视知识产权保护的氛围。

4)创新

创新是企业的生命和生存之本，企业要形成核心竞争力的关键在于技术和产品的创新，没有创新的企业无法在行业中立足。这要求企业加大设计投入，不断开发新产品，进行包装设计创新。企业要从追求短期效益转向增加研发投入、增加创新能力的长期效益的追求上来，同时重视知识产权在产品创新、树立产品品牌形象和市场开拓方面的重要作用，积极主动建立起逐渐完备的知识产权注册、保护体系。

行业协会要加速建立健全行业内知识产权保护和管理体系，为企业创新提供法制化、诚信的发展空间。在实际工作中，有些企业的创新发展因缺乏知识产权保护和管理而深受困扰，时常出现商标、专利纠纷等问题，这些问题严重阻碍了企业创新的积极性，也影响其在国际国内市场的竞争力，所以在企业创新过程中，对营造知识产权保护和管理的优质环境有着迫切的内在需求。当然，创新活动的主体是企业，行业协会主要是发挥专家的作用，进行专业性的指导，抓创新项目，引导企业在创新中寻求发展，最终促进行业的整体良性发展和产业结构的优化。

篇2

1.1设计造型

元素外观造型是人的第一感觉，外观的视觉一定程度上直接决定了游览车的经济效益。本着以简洁、大气的美学设计理念结合统一与变化、协调与对比、节奏与韵律的美学设计原则，头车取简约、柔和的曲线元素；车厢取硬朗、刚强的直线元素。从整车造型给人以刚强中不乏柔美的感觉。

1.2外观色彩

整车采用白色为基调，配以绿色藤蔓为装饰，给人一种清新、干净的感觉；白色视觉传达的感情为干净、轻盈、冰冷、纯净；绿色传达的是环保、清新、希望。绿色藤蔓色彩图案，采用的是大型的贴膜工艺，改变了传统油漆喷涂的单一色彩。

1）藤蔓图案与景区绿色的环境相吻合。

2）传统的油漆喷涂双色、彩条等多色图案时，施工周期长、材料成本高、生产效率低，不能适应流水线作业，并且占用生产资源，而贴膜方案正好解决了该问题。使用贴膜工艺为游览车的外观视觉又提升了一个档次。

1.3材料选择

在满足安全要求与外观造型的前提下选择合理的材料，以降低制作成本是设计者必须要考虑的因素之一。以往的车厢采用铝合金为主体，制作成本较高。本次整车材质采用玻璃钢与钢结构结合，一定程度上降低了成本与车体的重量。玻璃钢材料性能优越，采用防火、隔热等结构；既保证了造型美观、满足了设计与审美要求，又具有良好的可靠性与经济性。从制作工艺与成本上来说，玻璃钢在一定程度上优于铝合金。

2整车外观效果

2.1车头结合

上述的设计思路中的造型元素，融合玻璃钢的材料特性，采用犀牛Rhinoceros4.0软件建模，设计出来的流行形状的头车模型。圆形的防撞与月牙形的凸带让流线形的车头变化中有统一，丰富了头车的层次，让其造型简洁不失简单。为保证车头整体的流线型前玻璃采用与头车外形相协调的大曲面玻璃。而侧窗为司机望窗，需采用横向推拉式可打开的三角形平面玻璃。为避免直边轮廓与流线型的外形反差过大，在设计时对侧窗窗角做圆角处理，使得整体外形与车窗协调，为司机打造了一个宽敞明亮的视野。

2.2车厢

1）车厢由四节组成固定编组，即头车（一节）+车厢（三节）。列车为敞开式车厢，能载员共计46人（包括司机一人），每节车厢有4排座位，前进方向排列，每排坐3人，即每节车厢有12个座位，头车为11个座位（其中司机1人）。在以BG8408《游乐设施安全规范》为基础的前提下，结合以人为本的工业设计理念，车厢设计采用半封闭式，车厢门为框架式，造型简洁，易于成型、成本低。该车厢的造型无以往的封闭车厢给游客带来的压抑感，为游客打造了一个视野开阔、乘坐舒服的乘车环境。

2）10km/h的时速让游客缓缓地感受景区内风景，列车上设有音响设施，可播放音乐、解说等。

2.3整车视觉

结合色彩设计思路，根据客户的要求和整车运行环境，并用3DMax软件进行效果图渲染，经客户确认的整车效果。

3结语

篇3

《关于外国投资者并购境内企业的规定》（“10号文”）规定：“外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续”。

根据笔者的理解及实践经验，外资并购过程中至少涉及如下外汇核准和登记手续（但值得注意的是，不同地区外汇部门具体执行国家外汇管理局的有关规定时需办理的手续和流程是不尽相同的）：

1.1结汇核准（外国投资者收购境内股权结汇核准）

根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理结汇核准件时应提交：

1、申请报告（所投资企业基本情况、股权结构，申请人出资进度、出资账户）；2、所收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、转股协议；4、商务部门关于所投资企业股权结构变更的批复文件；5、股权变更后所投资企业的批准证书和经批准生效的合同、章程；6、所投资企业最近一期验资报告；7、会计师事务所出具的最近一期所投资企业的审计报告或有效的资产评估报告（涉及国有资产产权变动的转股，应根据《国有资产评估管理办法》出具财政部门验证确认的资产评估报告）；8、外汇到账通知书或证明；9、针对前述材料需要提供的的其他补充说明材料。

1.2转股收汇外汇登记（外国投资者收购中方股权外资外汇登记）

汇发〔2003〕30号文规定：“外国投资者或投资性外商投资企业应自行或委托股权出让方到股权出让方所在地外汇局办理转股收汇外资外汇登记。股权购买对价为一次性支付的，转股收汇外资外汇登记应在该笔对价支付到位后5日内办理；股权购买对价为分期支付的，每期对价支付到位后5日内，均应就该期到位对价办理一次转股收汇外资外汇登记。外国投资者在付清全部股权购买对价前，其在被收购企业中的所有者权益依照其实际已支付的比例确定，并据此办理相关的转股、减资、清算及利润汇出等外汇业务。”

根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理转股收汇外汇登记时应提交：

1、书面申请；2、被收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、股权转让协议；4、被收购企业董事会协议；5、商务部门有关股权转让的批复文件；6、资本项目核准件（收购款结汇核准件，或再投资核准件）；7、收购款结汇水单或银行出具的款项到账证明；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

根据《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》的规定：“控股投资者在付清全部购买金之前，不得取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。股权出让方所在地的外汇管理部门出具外资外汇登记证明是证明外国投资者购买金到位的有效文件”。

1.3外汇登记证（外资并购设立外商投资企业外汇登记）

并资并购后形成的外商投资企业在取得并更后的营业执照后，应向主管外汇部门提交下列文件办理外汇登记证：

1、书面申请；2、企业法人营业执照副本；3、商务主管部门批准外资并购设立外商投资企业的批复文件、批准证书；4、经批准生效的外资并购合同、章程；5、组织机构代码证；（注：以上材料均需验原件或盖原章的复印件，复印件留底）6、填写《外商投资企业基本情况登记表》。

2.实际外资比例低于25%的企业无法取得外资企业举借外债待遇

10号文规定：“外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外债按照境内非外商投资企业举借外债的有关规定办理。境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例达到25%以上的除外。根据该款所述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的出资比例高于25%的，享受外商投资企业待遇。”

举借外债优惠政策对许多外商投资企业来说是举足轻重的一项制度，其重要程度在很多情况下甚至超多税收优惠政策。根据10号令的上述规定，通过关联当事人完成的外资并购而形成的外资企业（“假外资”）一般情况下无法取得举借外债优惠待遇，此项举措无疑会堵死大部分境外特殊目的公司控股的境内企业举借外债的坦途。

3．投资总额的限制

内资企业不存在投资总额的概念，但企业一旦通过外资并购转换为外商投资企业，就必须确定一个投资总额，该等投资总额对新形成的外商投资企业举借外债及进口机器设备来说可能意义重大。因此笔者建议一般情况下外资并购后形成的外商投资企业的投资总额应争取定为法律允许的最大数额，10号文对投资总额的限制如下（该等限制与我国长期以来实行的外商投资企业投资总额限制制度是完全相符的）：

1）注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7；

2）注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍；

3）注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；

4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。

4.境外投资者以人民币资产支付涉及的外汇核准

一般来讲，外国投资者在中国境内实施外资并购中国企业的，用人民币资产做支付手段可有如下几种运作模式：（1）人民币货币现金；（2）合法取得或拥有的中国A股上市公司的股票或股份；（3）合法取得或拥有的中国境内企业的债券和公司债券；（4）其他中国境内以人民币为计价依据或标准的有价证券等金融衍生产品；（5）其他情形的人民币资产。从取得途径来讲，可包括（1）直接从已投资设立的外资企业中分得的利润等收益；（2）从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对某企业的债权；（3）从中国境内合法取得的人民币借款；（4）转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。在保证合法、合规并履行法定程序的前提下，相关人民币资产均可用作10号文规定之下的外资并购项目的支付对价。

《国家外汇管理局行政许可项目表》对下列情况下取得的人民币资产作为支付对价的核准需提交文件作出了专门规定：

4.1外商投资企业外方所得利润境内再投资、增资核准

1、申请报告（投资方基本情况、产生利润企业的基本情况、利润分配情况、投资方对分得利润的处置方案、拟被投资企业的股权结构等）；2、企业董事会利润分配决议及利润处置方案决议原件和复印件；3、与再投资利润数额有关的、产生利润企业获利年度的财务审计报告原件和复印件；4、与再投资利润有关的企业所得税完税凭证原件和复印件；5、企业拟再投资的商务部门批复、批准证书原件和复印件；6、产生利润企业的验资报告原件和复印件；7、外汇登记证原件和复印件；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

4.2外国投资者从其已投资的外商投资企业中因先行回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产在境内再投资或者增资核准

1、申请报告；2、原企业外商投资企业外汇登记证原件和复印件；3、原企业最近一期验资报告和相关年度的审计报告原件和复印件；4、原企业商务部门的批准文件原件和复印件；5、原企业关于先行回收投资、清算、股权转让、减资及再投资等事项的董事会决议及有关协议原件和复印件；6、涉及先行回收投资的，另需提交原企业合作合同、财政部门批复、担保函等材料原件和复印件；7、涉及清算的，另需提交企业注销税务登记证明原件和复印件；8、涉及股权转让的，另需提交转股协议、企业股权变更的商务部门批准证书、与转股后收益方应得收入有关的完税凭证等材料原件和复印件；9、拟再投资企业的商务部门批复、批准证书、营业执照（或其他相应证明）、合同或章程等原件和复印件材料；10、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

5.特殊目的公司（“SPV”）的外汇监管

国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(“75号文”）中的SPV是指“境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业”。但10号文将SPV定义为“中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司”。

两个定义相比较可以看出，10号文下的SPV较75号文的范围更为狭窄。从中引申出的结论是：非以境外上市目的设立的SPV不得以换股方式并购境内公司,换言之，仅以私募为目的设立的SPV不得以换股方式并购境内公司。以境外上市为目的的换股并购涉及的外汇监管主要包括：境外设立SPV时按75号文规定办理境外投资外汇登记；换股并购阶段办理境外投资外汇变更登记；境外上市完成后境内公司还应向外汇管理机关报送融资收入调回计划，由外汇管理机关监督实施，境内公司取得无加注的批准证书后，应在30日内向外汇管理机关申请换发无加注的外汇登记证。

篇4

由于日本独特的地理位置和历史背景，使其在造型、建筑、园林等设计美学上与其它国家相比有其独特之处，具体来说有以下几方面：

1、反映人性的美学观——瑕疵美学

瑕疵的美学观，是认为完美是不切实际的意念，转为欣赏残缺的事物，这种美学观强调的是“不完整的状态”也就是在事物不完整或不足的情况下，借由“缺”“拙”来表现美，因为有瑕疵，缺憾或不完美才有余韵的空间来体会感受不足之处，进而延伸、体悟物象传递的观念或涵义，通过观者与物象的互动将这种“不完全”的空白空间加以“完全”。瑕疵因为不完美才更具有人性化，正如禅学所主张的不完全的形式与有瑕疵的状态更能表达精神特性，因为完美的形式容易使人仅仅注意形式本身，而忽略内在的精神。“没有终极”的理念代表着未完成的状态，也因此预留了极大的空间予观者来演绎这个未完成的空间。同时因为不足衍生出无限增进的可能性，带给观者更大的想像空间。

这种“未完成”的设计观念，传达出“设计的开放性”，在这种设计理念中一直存在着正向和反向的思维，设计者面对正反的设计思辨扮演着诠释的角色，注重平衡完成与未完成的状态，并利用不同的正反假设来评估最终完成的形态。在我们长期接受的知识与训练追求完美无暇之际，接受这种从日本文化涵构所衍生的瑕疵美学，使我们能从不同角度及观点去欣赏、学习不同文化所衍生的美学及美学背后的人文思想，进而创造出更体贴人性的设计哲学。

2、极少主义

鲁道夫.阿恩海姆曾论述：“一个物体用尽可能少的结构把复杂的材料组织成有秩序的整体，我们说这个物体是简化的。”特征是事物的结构特质，结构特征因总体式样而确定，局部成分的特征越少，其总体结构的特征的数目反而会越多，换言之，局部越简单，整体反而越复杂。这就是“极少主义（Minimalism）”的美学宗旨。即“少即是多”的设计理念。

西方这种简单的、功能性的美学精神，与当代日本的设计理念相对照，二者殊途同归。

在这种近乎禅宗的设计理念影响下，日本的建筑设计、园林设计、室内空间设计及平面设计产生了独特的美学观。在建筑设计方面，房子的规模一般适中与周围环境共融共生甚至建筑延伸至环境中去。建筑的外观形式也最大限度地与环境相融，体现了“所有事物的和谐价值，都是以自然为基础并顺应自然、与自然共存的和谐之美。”的美学思想。

由于日本环境空间的狭小，同时受禅宗的影响，日本的室内设计表达出对简朴信念的尊崇。简朴的精神体验是清除多余物质回归本质。因而日本室内空间中的视觉符号很精炼，由于被减至最基本元素，因此设计元素之间的平衡关系就变成设计中的关键，极少主义在室内设计细节上的处理上十分低调，以似无设计中体现出设计感，无声的阐述抽象、无形的难以言传的美学精神。这种方式体现出极少主义的最本质特征。

极少主义用简洁的方式回到了设计的起点,在设计形式的表达上由于去掉了多余的元素，因此无论立体和平面空间的都显现得异常纯净。如同美国建筑师莱特所言：“琐碎的排除“。当物体的所有组成部分，所有细节以及所有连接都被减少或压缩至精华时，它就会拥有这种特性。这就是去掉非本质元素的结果。这种减退的状态促成精炼的形式，将内在特征隐藏在表象的特征上，以最少的元素表现丰盈的内涵意义。其形式表征即呼应了“极少主义”美学观，也体现了日本讲究和谐论与折衷论的形式原则。设计语言能够达到精炼的状态，无疑是艺术层次中的最高表现——恰到好处，任何增减都会破坏它的纯粹之美。精炼的美学不仅是外观表征上的简约，在内在层面的思维中亦传达出一种精炼的思想层次。日本当代的平面设计正是以这种样式在多元化的世界平面设计中独树一帜，一般来说设计者很少以开门见山的明喻方式呈现符号的意义。常借用造型、色彩等设计元素，以暗喻的手法运用符号的观念让观者自行去转译。使得观者借由符号的点状暗示，进而连成线，并由线构成面，最后纵观整个设计的全貌。在设计中出现的诸多隐而不显的设计传达，除了表现传统文化的智能外，更展现了设计师匠心独具的巧思。

3、阴阳美学

日本的阴阳思想来自于中国的宇宙论，其论点就是宇宙间的所有现象以阴阳二元论来加以说明，因为各类事物，现象都具有阴阳两极，且彼此对立，但到达另一极的顶点时即相互转化达到统一的状态，亦宇宙的和谐状态。此极具哲学意念的宇宙观，日本将之运用在设计美学、设计思维上，就形成了独特的美学主张。即所谓的均衡与和谐的日本设计美学。阴阳美学是相对两极的和谐论，从理性与感性的角度来解释：理性着重“逻辑、技术与功能”的运作，感性则着重“意象、精神”的塑造，因此可将“理性／感性”的表征延伸为“功能／美学”的对照，并进一步地对应“形随机能而走的设计主张。由于必须兼顾功能与美学上的协调，前者着重“外在的秩序”，后者着重“内在的混沌”，因此阴阳美学亦可称为“折衷美学”。依照阴阳美学的诠释以及形态学的意涵，属于阴性的图案设计，形态以圆形或曲线为设计表征，属于阳性的图案设计，则以直线或以直线所构成的尖锐形态为主，使得日本在处理图案的构成设计与西方有所不同，同样装饰一个以直线构成的表面，西方会倾向水平或垂直的平行分割，以达到平衡的状态。而日本设计家在设计中更倾向于在画面上采用对角线不对称的分割，以留白空间造成对比的丰富性。这种模糊的边界既避免了直接的分界，又使得图案具有视觉动感。

日本的阴阳美学观主张利用对立的两个元素取得和谐的理想状态，极力避免对立的状态的产生。纵贯日本设计中利用表面肌理的光滑与粗糙、造型的曲线与直线、主体与局部的形态呼应，图形与画面留白的配置，都是通过阴阳元素的调和传达出感官之美，使对立状态相互和解。正如日本传统的各类容器、橱柜大多以直线构成，诉求秩序性的理性表征，呈现阳性美学的表征。而这些传统器物的表面由漆器工艺表现，上面缀以细致、精巧的以流畅性曲线构成的图案，呈现高雅、阴柔的阴性美学意象。

当下设计的全球化是一种趋势，但设计的民族风格和人文特色在多元化发展中却随之增强.日本的平面设计用30余年的时间走完了西方近一个世纪的发展路程。并形成了独特的日本风格，就是因为他们在吸收外来文化的同时，更加强烈的意识到弘扬本民族文化传统的重要性，在传统与现代，东方与西方之间找到了一条适合本国设计文化发展的道路。

参考文献：

1.李佩玲著《和风赏花幕：日本设计的文化性格》吉林科学技术出版社2004

2.斯蒂芬•贝利、菲利普•加纳著罗筠筠译《20世纪风格与设计》.

四川人民出版社2000

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论文关键词：外观设计专利　商标　侵权判定

1前言

我国的专利法规定，专利分为发明、实用新型、外观设计三种。与发明、实用新型不同，外观设计专利保护的方案不涉及技术内容，外观设计专利保护的是产品的形状、图案、色彩或者其组合，例如汽车的特有造型、电视机的特有外观、产品包装袋都有可能构成外观设计专利。商标保护的是任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色等要素的组合。

由此可以看出，虽然外观设计专利和商标都是对设计的保护，但商标保护的是一种产品标识，而外观设计专利保护的是产品本身。知识产权纠纷中，有大量的案件是外观设计专利侵权案件和商标侵权案件，相应地在司法实践中就会涉及到侵权判定问题。外观设计专利和商标侵权判定具有一些共性的原则，但在对二者进行侵权判定时又存在着明显的差异，本文所要探讨的就是外观设计专利与商标侵权判定的区别。

2外观设计专利与商标侵权判定的区别

外观设计专利保护的是富有美感的工业设计，从这种意义上讲，更接近于著作权，而商标保护的一种标识性权利，保护的最终目的是防止消费者对商品发生混淆，由此，形成了外观设计专利和商标侵权判定基准上的本质区别。外观设计专利侵权判定的基准是，被控产品与外观设计专利之间的整体视觉效果是否相近似，如果相近似，则构成侵权；商标侵权判定基准是，被控标识与商标相比是否有可能造成消费者的混淆，如果造成消费者的混淆，则构成侵权。

混淆在外观设计专利和商标侵权判定中所起的作用是不同的，对于商标侵权判定，如果被控标识与商标造成消费者混淆，则一定构成侵权，反之，一定不构成侵权。有的时候即使被控标识与商标相近似，但是如果没有造成消费者的混淆，仍不构成侵权。比如，“杉杉”和“彬彬”两个商标属于相近似商标，“杉杉”在先，“彬彬”在后，但是“彬彬”和“杉杉”的专卖店总是比邻而居，各自有不同的消费群体，均为驰名商标，两个商标不会造成消费者的混淆，“彬彬”对“杉杉”商标不构成侵权。

对于外观设计专利侵权判定，如果被控产品与外观设计专利造成消费者混淆，则认为二者的差别对整体视觉效果相近似，一定构成侵权，反之，则不一定不构成侵权。也就是说，有的时候即使被控产品与外观设计专利不会造成消费者的混淆但仍有可能构成侵权。比如，被控产品是一个双门消毒柜，外观设计专利是一个单门消毒柜，二者一个是双门，一个是单门不会造成消费者的混淆，但是二者的边角门把手等部位相近似，由于消毒柜的边角门把手等是易见、创新部位，根据外观设计侵权判定基准，认为二者的整体视觉效果相近似，构成侵权。

外观设计专利与商标侵权判定具有共同的侵权判定原则，即整体观察原则和要部观察原则。2004年以前，外观设计专利与商标侵权判定还具有一个共同的侵权判定原则即隔离对比原则。国家知识产权局2004年6月对审查指南的部分内容进行了修改，删除了外观设计专利相近似判定的隔离对比原则，这也意味着在外观设计专利侵权判定中不再适用隔离对比原则。笔者认为，这种改变是与外观设计专利侵权判定基准密切相关的，外观设计专利侵权判定基准是整体视觉效果是否相近似，而不是是否构成消费者的混淆。外观设计专利更接近于版权，当判定两个作品是否构成实质性相似的时候，一定是将两个作品进行直接对比，而不会隔离对比。

尽管外观设计专利与商标侵权判定都有整体观察原则和要部观察原则，但在具体适用时二者是明显不同的。在商标侵权判定中，要部观察原则是对整体观察原则的一个补充。首先将被控标识与商标进行整体上的对比，在此基础上，找出最能吸引消费者的部分确定为要部，再进行比较，比如当商标为文字与图案的组合，图案最具有显著性，可以确定图案为要部。而对于外观设计专利侵权判定，整体观察和要部观察只能择其一。原则上外观设计专利的侵权判定适用整体观察原则，只有那些在使用状态下相对于其他部位对整体视觉效果影响明显强烈的部位可以适用要部观察原则，比如，以特定方向朝向使用者的产品，如壁挂式固定信箱，其在使用状态下能够看到的部位相对于看不到的部位(如壁挂式固定信箱的背面)对整体视觉效果的影响明显强烈。

另外，外观设计专利与商标的侵权判定除了在判定基准和判定原则上存在区别外，由于外观设计专利与商标保护内容的不同，在一些具体的判定方法上也存在着明显的差异。比如，在商标侵权判定中，会考虑构成商标文字的含义，如果商标是cyclone(旋风的意思)，被控标识是tornado(也是旋风的意思)，由于二者含义相同，构成侵权，而如果这两个词分别用在产品包装袋上，对于外观设计专利而言则不构成侵权。再有，如果商标是一个金鹰的图案，被控标识是金鹰文字，构成商标侵权，对于外观设计而言，也不构成侵权。还比如，如果被控产品与外观设计专利相比，图案相同或相近似，但色彩不同，此时被控产品有可能不构成侵犯外观设计专利；但如果被控标识与注册商标相比，文字、图案相同，只是色彩不同时，仍有可能构成侵犯商标权。

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论文关键词　知识产权心理学　外观设计相同相似性判断　认知混淆分值表

一、问题的提出

2011年中旬，中国最高法院公布了2010年中国知识产权保护十大案件，其中包括一件申请再审行政案件。在该案件中，申请再审人为日本的本田技研工业株式会社，被申请再审人为中国国家知识产权局专利复审委员会，原审第三人为石家庄双环汽车股份有限公司和河北新凯汽车制造有限公司。

该案件的基本案情是：本田株式会社是01319523.9号“汽车”外观设计专利权（简称本专利）的专利权人。双环公司于2003年12月24日、新凯公司于2004年12月10日分别就本专利向专利复审委员会提出无效宣告请求。专利复审委员会将上述两无效宣告请求案合案审查，于2005年3月28日进行了口头审理。2006年3月7日，专利复审委员会做出第8105号无效宣告请求审查决定（简称第8105号决定），宣告本专利无效。该决定认为：“…将本专利与日本国外观设计公报JP1004783（简称证据1）进行比较可以看出…但是，本专利与证据1的产品在外观上的上述区别均属于局部的差别，根据整体观察、综合判断的原则，上述差别对于汽车的整体视觉形状和风格来说属于较细微的差别，不足以使普通消费者产生明显不同的视觉效果而将两者认定为具有不同款式的产品，而两者的主体部分的相同之处却使普通消费者易于将两者混同。”

本田株式会社不服专利复审委员会做出的第8105号决定，向北京市第一中级人民法院提起诉讼。北京市第一中级人民法院维持专利复审委员会做出的第8105号决定。

本田株式会社不服一审判决，向北京市高级人民法院提起上诉。北京市高级人民法院二审认为，本案中，判断的主体应当是对“汽车”这一类产品有常识性了解的人，其对外观设计产品之间在形状、图案上的差别具有一定的分辨力，但不会注意到产品的形状、图案的微小变化。“…本专利与证据1所存在的差别属于局部的差别，一般消费者需要施以特别的关注、反复比对才能区别开来，这样的差别对整体视觉效果不具有显著的影响。…”据此判决：驳回上诉，维持原判。

本田株式会社仍然不服，随后申请了再审。中国最高法院经审理认为：“基于被比设计产品的一般消费者的知识水平和认知能力，对被比设计与在先设计进行整体观察，综合判断两者的差别对于产品外观设计的视觉效果是否具有显著影响，是《专利审查指南》规定的判断外观设计是否相同或者相近似的基本方法。根据《专利审查指南》的规定，一般消费者的特点是，对被比设计产品的同类或者相近类产品的外观设计状况具有常识性的了解，对外观设计产品之间在形状、图案以及色彩上的差别具有一定的分辨力，但不会注意到产品的形状、图案以及色彩的微小变化。据此得出结论：“这些差别对于本案诉争类型汽车的一般消费者而言是显而易见的，足以使其将本专利图片所示汽车外观设计与证据1所示汽车外观设计的整体视觉效果区别开来。因此，上述差别对于本专利与证据1汽车外观设计的整体视觉效果具有显著的影响，二者不属于相相似的外观设计。”至此，该案“盖棺论定”　。

由于最高法院是中国的最高级别的司法审理机关，其对于此案的再审审理结果无可更改，是中国对于这起行政纠纷所涉及的全部问题的最终答复，是被理解为正确的、中肯的和全面的终极裁决，应该说本已没有质疑和思考的余地。然而，如果我们对此案的审理全过程做进一步考察，不难发现此案仍然遗留了一个关于如何判断外观设计相同相似性的核心问题，即：确定一个“判断主体”的知识水平和认知能力的客观标准是什么？

众所周知，对于一个客观事物进行性状判断，在一个特定的时空域内主要有三方面因素介入到判断过程之中：判断主体、判断客体和判断方法。表面看来，中国的法律法规在如何判断外观设计相同相似性方面，对于这三个方面的因素似已规范得十分细致和周详。比如，《审查指南》第四部分第五章之4就对“判断主体”规范为“一般消费者”，而且是根据适用外观设计的产品种类的不同，具有“对涉案专利申请日之前相同种类或者相近种类产品的外观设计及其常用设计手法具有常识性的了解。”以及“对外观设计产品之间在形状、图案以及色彩上的区别具有一定的分辨力，但不会注意到产品形状、图案以及色彩的微小变化。”等能力的不同消费者群体。中国最高法院在其并于2010年1月1日起施行的《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十条中也对“判断主体”相应地规范了：“应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力，判断外观设计是否相同或者近似。”然而，在司法实践中，上述规范并非被落实成原所设计或预期的那样周详和严谨，事实上，作为判断主体的“一般消费者”及其“知识水平和认知能力”的概念和程度并未形成相对统一的共识和实施。笔者根据“北大法宝”对近两年来中国法院的外观设计专利诉讼案件做了粗略的检索和核查，发现中国不同法院以及国家知识产权局复审委员会对于“一般消费者”及其“知识水平和认知能力”具有不同的认识和判断，比如：

1．在云南省昆明市中级人民法院（2010）昆知民初字第302号民事判决中，法院认为：“普通消费者施以一般注意力，容易产生两者整体美感相近似的印象。”

2．在北京市第一中级人民法院的(2011)一中知行初字第482号行政判决书中，法院认为：“参照2006年版《审查指南》第四部分第五章第4节规定，（该款规定判断主体是‘一般消费者’－笔者）…但从整体观察、综合判断的角度而言，本专利与附件1的整体形状近似，前述方面的差异仅属于外观设计局部的细微差别，不足以对两外观设计的整体视觉效果产生显著影响。”。而在同一案件中，被告专利复审委认为：“一般消费者在观察本专利电炖盅和附件1电炖盅整体外观效果时，会注意到二者之间在控制装置和控制面板部位存在明显区别而不易混淆。”

3．在广东省广州市中级人民法院的(2010)穗中法民三初字第115号民事判决书中，法院认为：“经对比，被控侵权产品与原告外观设计专利各面视图相比两者的整体视觉效果基本相同。”

上述案例“1”中，法院把《审查指南》以及最高法院规范的对外观设计相同相似性做判断的“一般消费者”认定为“普通消费者”，而且把最高法院明确地在司法解释中规范的“整体视觉效果上无差异”诠释为“两者整体美感相相似”（见“被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，人民法院应当认定两者相同；在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者近似。”－《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十一条）。可见该案法院与最高院对于判断主体的“一般消费者”及其“知识水平和认知能力”的概念和程度是有差异的。如果说一般消费者里的“一般”与普通消费者里的“普通”属于同义词并可互释，则作为丈量“一般消费者”及其“知识水平和认知能力”尺度的“整体视觉效果上无差异”一语与“整体美感相近似”则相去甚远了。在上述案例“2”里，复审委的“会注意到”和法院的“不足以”在一般消费者的知识水平和认知能力的判断上或称拟制程度上以及掌握的尺度上呈现出直白的对立或对抗。在上述案例“3”中，三地法院虽然都在判断主体上采用了一般消费者的概念，但在以判断结果作为尺度对于判断主体的判断能力的认定，则产生出不甚相同的判定：最高法院对于外观设计判断的“整体视觉效果上无差异”或“无实质性差异”的规范，在三地法院的诠释下成为了“整体视觉效果基本相同”、“整体视觉效果上的近似”和“显著的视觉差异”。

从上面引述的案例和对比中不难看出，即便有了相对明确的规范，目前施行的外观设计相同相似性的判断仍呈现为一种客观依据较差、主观意识较强的人类对于客观事物的认知过程。对待“一般消费者”是否“根本不存在显著的视觉差异”，还是“会注意到二者之间…存在明显区别而不易混淆。”这一问题，在进行判断的时候仍然存在有很大的主观性，因而造成公众/当事人对于外观设计相同相似性判断结果难以预判或使判决结果难以达到更趋合理的判决公平和公正度。

同样的情况也发生在中国青年旅行总社CYTS商标与中国国际旅行社CITS商标的驳回复审案件等案件上。我们是否可以对外观设计相同相似性的判断摸索出一个较为行之有效的方法来？

只有掌握了客观的、人类认识、分析和判断事物的规律，才能够对人们会不会在“相关公众不会混淆或误认”或“相关公众会混淆或误认”的问题上得出正确的结论，才能够有可能达到或尽最大限度地接近社会公众、法制建设所需求的公正和公平乃至正义。

二、心理学和外观设计的判断

所谓心理学，目前取得比较一致性的观点是：研究人类和动物的心理过程和行为的科学。根据研究目的、对象和方法等等的不同，将心理学大致可分为普通心理学、法律心理学、认知心理学、审美心理学、等数十个心理学分支学科。与知识产权联系相对比较密切的，当属法律心理学。然而，正如某心理学家所言，心理学家在法律问题上开展的研究“过分犯罪化”了。应当说，法律心理学应当除对与法律具有紧密联系的、立法心理、普法教育心理、司法心理、劳动改造心理和民事诉讼心理等部分的研究外，还应当包括对侦查心理、预审心理、审判心理、犯罪人心理、受害人心理、侵权人心理、证人心理、法官心理等之外的、知识产权诉讼中涉及的对于两种以上事物的感知心理、联想以及错觉心理等内容。可以说，涉及知识产权的心理学应当是随人类社会和科学技术的发展需要而应当确立起来的一个新兴心理学学科，它当归属于法律心理学的一个部门学科。它是将法律心理学的研究范围和对象从上述刑事司法审判过程中的心理现象扩展到在涉及知识产权的法律环境中相关社会公众和/或消费者对事物的认知心理现象和规律上的学科。

同样道理，外观设计的相同相似性判断，如上所述实质上是一个心理学上的对客观事物的认知过程，它服从于客观存在的人类认知心理规律。面对外观设计的各类组成要素，如形状、线条、色彩等，做相同相似性判断，人们就是进行了感觉、知觉、记忆、表象、想象和思维等心理活动。因此，为了使外观设计的相同相似性判断更加科学化和实用化，将人类的对事物感觉和知觉以至思维过程中产生的此类认知和误差规律适用到知识产权法律实践当中去，就成为了解决外观设计相同相似性判断的一个较为行之有效的方法。

三、知识产权法律心理学适用设想

将心理学研究成果、方法和人的心理规律结合到知识产权法律实施的实践之中去，实际上是研究、掌握和运用人们是否会根据一个外观设计连带想起另一外观设计并进一步将两者混同起来的心理学中“联想”以及“错觉”等等这种人类认识事物的心理规律的问题。

事实上，尽管存在有人的知识层次和社会生活实践的不同以及思维能力的差异，但造成人对两个以上的外观设计产生混淆的心理过程都具有符合上述心理学的联想和错觉的规律：它以被感知事物的各个特征，即由人的感知器官如视觉、嗅觉、听觉和触觉得到的特征信息为基础，在感知一事物过程中，引发出与其在各个特征相接近、相关联的它事物的回忆，进而在知觉的过程中，将此与它事物误认为相同。

就外观设计而言，使人就一外观设计联想起在其知识和经验中的另一外观设计，甚至造成两者相混淆（相同或相似）的心理过程在很大程度上取决于该外观设计的基础特征信息，即：该外观设计的基本构成要素以及其构成方式。一个外观设计的基本构成要素以及其构成方式可以拆分成各个不同形态的元素。根据《审查指南》第一部分第三章之7.2款的规范：“构成外观设计的是外观设计要素或要素的结合，其中包括形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合。”同理，两个商标的联想以及混淆的心理构成过程也是取决于商标基础特征信息，即商标构成要素及其方式。根据商标法的规定：“第八条任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。”这里可以看到，法律对商标构成要素规定了文字、图形、字母、数字三维标志或颜色等项内容。然而，对这些元素做进一步分析可以看到，一个商标的基础特征信息事实上应当由下列元素所组成：点、线、颜色、点线组合构成的发声（文字发声）、点线组合构成的符号含义（文字含义）、点线面组合而成的三维物体形态（方形、长形、圆柱形、菱形、球形…）、上述要素的组合方式以及排列顺序。

从上述规范和分析中不难看出，构成外观设计和商标的基本要素，无非是点、线（条），颜色（呼叫）及其组合。而这些能为人们所感知的视觉和听觉客观要素，是造成人们联想和错觉的基本素材或基础。心理学告诉我们，由于人类生理结构的限制，人们通过视觉或听觉感知这些基本要素的某些时候，必然会产生认知结果与客观实际相符或不相符合的心理现象。因此，我们可以设想，如果把这些自然（生理）现象或规律加以采集、整理、归纳并抽象出来若干规律或定律，然后应用到外观设计和商标的相同相似性判断的行政和司法实践中，则可以制订出科学的和客观的相同相似性判断准则、尺度和标准，这不仅会大大提高判决的公信度、公平公正度和广大公众的认可，而且在实践中是完全可能的。因此，如何将其适用到实际审理实践中，是一个将心理学上的有关外观设计异同的辨识规律与传统方法相结合的过程。

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关键词：自主创新性；销售价格；品牌形象；产品技术；产品质量

一、绪论

中国冰箱企业经过发展，生产技术和产品功能已经相对成熟，正趋于同质化，而外观设计和理念创新可以弥补冰箱产品在核心技术上的缺失。在产品外观上，中国冰箱企业生产的冰箱过于呆板、色彩单调，让人感觉缺乏新鲜和时尚感，无论是在产品名称还是外观设计、色彩搭配等方面均存在着欧化或模仿国外品牌的现象。在产品性能方面，中国冰箱企业相差不大。中国冰箱企业在高端冰箱的开发和销售方面还没有系统的体系，总体滞后于国际同行业部分竞争品牌。当前中国冰箱企业以海尔品牌为代表，已经占据了市场主要份额，外资企业在冰箱市场已经逐渐呈现衰退的迹象。尤其是中国冰箱企业正凭着根据用户需求定制产品的流程的方式深层次满足了消费者的需求，加之在产品创新等层面上拥有的速度优势，中国已经成为全球冰箱行业的创新中心。中国海尔冰箱已经进入全球160多个国家和地区，并获得消费者的普遍欢迎。在美国，仅仅2011年海尔就销售突破4000万台家电；在尼日利亚，海尔冰箱连续7年实现销售冠军，拥有市场份额的35%。到2013年1月中国冰箱行业总产量为582.5万台，环比增长8.7%，同比增长17.1%。总销量累计539.7万台，环比增长2.6%，同比增长8.4%。其中，内销量为391万台，环比增长2.3%，同比增长4.6%。根据中国海关数据显示，2013年1月中国企业出口冰箱总量为195.6万台，出口总额2.41亿美元，同月出口量同比增长20.3%，环比增长10.7%；出口额同比增长12.9%，环比下降0.3%。

二、文献概览

标题：“自主创新性；销售价格；品牌形象；产品技术；产品质量”与“中国冰箱品牌竞争力”之间的关系。

苏亮（2010）指出，面对中国冰箱行业激烈竞争的现状，很多冰箱企业纷纷通过推出一些具有自主创新特点和性能冰箱产品的方式，来提高自己冰箱品牌的竞争力。例如美的冰箱品牌推出的凡帝罗系列冰箱就具有拥有独具特色的欧式外观、简约明快的L型把手，保鲜性能卓越的特点，美的品牌的凡帝罗系列冰箱凭借上述时尚精致的外观、人性智能的科技和卓越不凡的性能，得到了众多高端消费者的好评；海信自主创新推出的阿波罗.太空舱系列和帝安娜.月亮女神系列冰箱都融合6A全能品质和360°全方位保鲜技术，集6A全能、变频变温、节能低碳、360°保鲜、外观时尚等优势于一身。

上述冰箱企业通过自主创新推出独具特色产品的方式，让自己的冰箱品牌竞争力在市场上获得明显的提高。黄琬舒（2011）指出格兰仕在没有创建自己的品牌的时候，主要是通过“贴牌”的方式来进军国际市场，这样导致的后果就是附加值较低，企业利润空间小，国际竞争力不能有效提高。格兰仕通过自主创新拥有了自己的品牌，在国际经营不断加快和产品质量不断提高后，成功赢得国际市场的信任，实现了自主创新品牌的国际化经营和品牌竞争力的提高。海尔冰箱通过多元化的经营方式，坚持不懈的打造自己的品牌，依靠高质量的产品和优质的服务，成功让自己的品牌产品打入国际市场，实现了自主创新品牌竞争力的提高。

胡志刚（2011）研究指出消费者在两门冰箱市场选择冰箱品牌主要取决于销售价格。由于海尔冰箱产品调整了价格策略，使得海尔冰箱的市场份额逐渐变小，品牌信誉度也随之降低，海尔冰箱品牌的竞争力也就随之下降。相反地，在该市场上占有份额不断扩张的美菱和LG冰箱等，其冰箱品牌的信用度也随之不断提高，其相应的销售价格也成为消费者关注的焦点，如果销售价格在消费者的可承受之内，则其冰箱的市场占有份额会在已有基础上继续增加，其冰箱品牌竞争力也就是会继续获得提高。韩建富（2011）指出，美的冰箱为了提高自己冰箱品牌的竞争力，通过调整销售价格的方式，成功让自己的冰箱品牌产品在对开门的冰箱市场占据一席之位，市场份额在2010年4月就达到12.6%，实现了美的冰箱品牌竞争力的提高。

黄琬舒（2011）认为品牌优势也是决定企业核心竞争力的因素之一，目前中国的企业很多都是品牌优势不明显，以致于无法保持已有占领市场份额。他认为继续保持已有市场份额的手段之一就是通过品牌效应巩固市场地位，这就需要更多的注意提高品牌的知名度和品牌美誉度，注意了解不同国家文化消费者的心理及习惯，让自己的产品更好的融入国际文化元素，让自己的品牌形象在消费者心目中更好。

只有这样产品的品牌效应才能得到充分的发挥，冰箱品牌竞争力才能有效获得提高。宋杨（2011）指出美的冰箱通过差异化的品牌战略，推出了国际知名的凡帝罗高端产品，成功实现销售同比增长超过180%，远高于冰箱行业的平均水平，成为中国冰箱市场增长最快的品牌。他继续引用美的冰箱事业部总裁王建国的话语指出，美的冰箱通过品牌化战略，美的冰箱在短时间内实现了全方位的升级和突破，拥有了可以与国际顶尖品牌直接竞争的实力和信心。

韩建富（2011）指出，目前众多的冰箱产品为了提高自己产品品牌的竞争力纷纷通过综合运用不同的生产技术，依靠生产出不同性能与规格冰箱的方式来实现冰箱品牌竞争力的提高。他继续指出外资品牌的冰箱主要通过三门冰箱的方式来提高自己冰箱品牌的竞争力；美菱冰箱也通过改进自己冰箱的生产技术，成功进军对开门的冰箱市场，让美菱冰箱品牌的竞争力得到进一步的提高；三星和LG冰箱在对开门冰箱的生产技术方面投入较大，让他们的冰箱品牌竞争力一直保持相对优势地位，也让他们的冰箱品牌产品的市场占有份额一直处于领先的主导地位；海尔通过提高在冰箱容积211—230升方面的冰箱产品技术的投入，保持海尔冰箱品牌竞争力的提高；新飞则通过在冰箱容积161—180升方面的冰箱产品技术的投入，让新飞冰箱品牌的竞争力获得提高；西门子冰箱品牌产品的生产技术主要注重251—300升容积段的冰箱产品，西门子依靠此产品的技术投入，保持西门子冰箱品牌的竞争力优势地位。

张瑞敏（2011）在回顾总结海尔品牌的成功之路时指出，他认为冰箱产品的质量是保证品牌竞争力的首要条件，所以在1985年12月，当海尔品牌的冰箱有76台出现质量问题的时候，他为了突出冰箱产品质量的重要性，也为了让全体员工充分意识到冰箱产品质量对于冰箱品牌建设的重要性，他毅然抡起铁锤把质量不合格的76台冰箱全部砸毁。张瑞敏的行为深深教育了海尔集团的广大员工，海尔品牌的冰箱从此也就把保证产品质量放到首位。海尔冰箱依靠过硬的产品质量，不断赢得消费者的欢迎，并在1988年中国冰箱质量评比中获得冠军。海尔品牌冰箱通过坚持不懈的严抓产品质量的原则，使得海尔品牌冰箱成功打入国际市场，并成为中国为数不多的世界知名品牌。

根据上述文献概览可知：自主创新性；销售价格；品牌形象；产品技术；产品质量与中国冰箱品牌竞争力之间具有显著性的相关性。

三、研究方法与设计

本论文采用的是商业研究方法中非常流行的定量研究与演绎推理相互结合的方法。

本论文采用的研究数据的来源是原始数据（第一手数据），把第二手数据作为参考资料的来源。

把参照李克特测量量表的形式而编制的调查问卷作为本论文的研究工具。

本论文共发放调查问卷600份，分配比例为：中国冰箱企业领导者60份，中国冰箱企业普通员工240份，中国冰箱消费者300份，有效回收总计586份，有效率为97.7%，误差率为2.3%，完全符合论文设计要求。

四、数据分析

信度分析

“自主创新性；销售价格；品牌形象；产品技术；产品质量与中国冰箱品牌竞争力”的Cronbachα系数值结果分别是： 0.712、0.658、0.830、0.769、0.721、0.893，上述研究变量的信度测量数值都大于本论文规定的最低数值0.6，完全符合论文设计要求，说明可以采用研究数据。

效度分析

通过采用因子分析的方式对测量工具进行结构效度方面的分析，运用主成分分析法得出的因子载荷值为0.635-0.882，超过0.5，这表明作为研究工具的测量量表的各个题目与其相应变量之间均存在较大的相关性，辅合效度符合论文设计要求。通过最大方差法的方式，旋转成份矩阵把本论文的研究变量分为六个成份，基本验证了作为研究工具的测量量表各题目之间具有相对独立性，判别效度符合设计要求。

描述性分析

总体均值中最高的是品牌形象（4.2378），其次是自主创新性（4.0497），第三是产品质量（3.9789），第四是中国冰箱品牌竞争力（3.9374），第五是销售价格（3.7623），第六是产品技术（3.6507），其中“品牌形象”的评价回答得分最高，“产品技术”的评价回答得分最低。

标准差中最高的是销售价格（0.89619），其次是产品技术（0.87773），第三是中国冰箱品牌竞争力（0.85531），第四是产品质量（0.84673），第五是品牌形象（0.83650），第六是自主创新性（0.81746），其中“销售价格”的评价意见分歧最大，“自主创新性”的评价最为集中。

二元相关（皮尔逊）分析

在显著性水平为0.01（双侧）时，自变量“自主创新性、销售价格、品牌形象、产品技术、产品质量”和因变量“中国冰箱品牌竞争力”之间的相关系数分别为0.579、0.632、0.681、0.537、0.550介于0.40-0.80之间，说明这五个变量和因变量之间存在正的中等强度以上的相关性。所有自变量之间的相关系数为0.026-0.198之间，均小于0.4的相关性。

五、 结论

本论文通过对相关研究文献的概览和研究数据的分析结果，对影响中国冰箱品牌竞争力的因素进行了分析，这不但回答了本论文提出的研究问题，并且也验证了研究假设。研究结论就是对于“中国冰箱品牌竞争力”具有影响作用的因素有“自主创新性、销售价格、品牌形象、产品技术、产品质量”，这些因素与“中国冰箱品牌竞争力”之间具有中等强度以上的相关性。另外，由于本论文只是选择五个因素作为研究自变量，对中国冰箱品牌竞争力的影响进行研究，所以研究结论和研究意义都具有一定的局限性。

参考文献：

[1] 唐纳德.R.库珀和帕梅拉.S.辛德勒.商业研究方法（第7版）[M].中国人民大学出版社.2006.

[2] 张瑞敏.“砸”出品牌管理经[J].农业科技与装备.2011.5.

[3] 黄琬舒.后危机时代我国企业的品牌国际化经营模式探究—— 基于格兰仕和海尔的案例视角[J].中国商贸.2011.6.

[4] 苏亮.五大变化趋势明显 冰箱行业开拓新“冰河世纪”[J].家用电器.2011.1.

[5] 韩建富.冰箱主要竞争品牌的差异化战略表现[J].现代家电.2011.5.

[6] 胡志刚.中国冰箱行业趋优消费效应明显[J].电器.2010.1.

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关键词：JSP，动态新闻，系统

 

0.引言

新闻系统，有时也统称为网站信息系统，是将网页上的某些需要经常变动的信息，类似新闻、新产品和业界动态等更新信息集中管理，并通过信息的某些共性进行分类，最后系统化、标准化到网站上的一种网站功能模块。网站信息通过一个操作简单的界面加入数据库，然后通过已有的网格式显示在网站上。

1.新闻系统Web平台的规划与实施

新闻系统的实施，要有目的、有计划、有组织及在正确的方法指导下分步实施。新闻系统实施的前期工作是关系到是否能够取得预期效益的非常重要的一步。

企业实施新闻系统总体上分为两个阶段：前期工作和项目实施。之所以这样分是考虑前期工作主要以企业自己提出工作安排为主，而后再转入新闻系统的项目实施，此时是以咨询机构或软件公司的实施方法为主。概括地说，企业要推行新闻系统，一般有以下几个原因：（1）企业领导的认识，认为新闻系统能对企业有一定的促进作用。（2）企业管理人员的认识，认为新闻系统能对企业有一定的促进作用，进而向领导提出建议书。（3）市场的导向，如政府机构的指令和建议，同行业的实施应用，还有媒体的宣传等。这些因素导致企业对新闻系统产生兴趣，进而去了解与立项。（4）企业自身的需求。企业确实因为要解决某些问题，要树立企业良好的社会形象及充分利用丰富的网络资源为其拓展销售渠道，获取最大限度的经济效益。论文参考网。经过认证认为新闻系统是这些问题的解决方案。

1.1 Web平台的体系结构

Web平台的三层分布式体系结构为图1所示。

三层分布式体系结构的第一层是客户端表示层、客户层 仅仅是整个应用系统的图形界面表示;处于第二层的应用服务层，有一台或多台服务器组成，其中Web服务器主要负责对客户端应用程序的集中管理，应用服务器(ApplicationServer)主要负责应用逻辑的集中管理，即事务处理;处于第三层的是数据中心层，有数据库系统，主要负责数据的存储和组织、数据库的分布式管理、数据库的备份和同步等等。

新闻系统可以看作一个客户与站点之间的一系列交互过程。整个交互过程从客户端所浏览的一个页面开始。用户单击该页面上的一个按钮或链接就产生一个请求，该请求通过HTTP传递到Web服务器上，Web服务器将页面中的请求及有关数据取出来传给应用服务器，应用服务器调用相关的业务逻辑，实际上是一个Web应用程序，进行相应的处理，从外部数据库服务器存取数据，然后将结果传回Web服务器，Web服务器再将数据结果转换为页面的形式传给浏览器，于是在客户端产生了新的页面。该页面是这一次请求的结果，也是下一次请求的开始。

1.2 Web平台的动态设计技术

目前比较流行的Web开发技术有:CGI,ASP, PHP, JSP,ASP.NET等。在本新闻系统的开发中，我们主要采用了目前比较流行的，来自微软公司的Web动态设计技术ASP.NET。论文参考网。

JSP是Sun公司推出的新一代站点开发语言，它最大的特点是将Web程序设计的逻辑处理和内容与外观设计隔开，通过使用JSP标记和小脚本来生成页面上的动态内容。在服务器端，JSP引擎解释JSP标记和小脚本，生成所请求的内容，例如通过访问JavaBeans组件，使用JDBC/JDO技术访问数据库，并且将结果以HTML或XML页面的形式发送回浏览器。由于JSP页面的内置脚本语言是基于Java编程语言的，拥有Java编程语言“一次编写，各处运行”的跨平台无关性的好处，开发效率高，安全性好。

2. Web平台系统的开发方法

本系统主要运用了系统开发生命周期法(System Development Life Cycle 简称SDLC)和结构化方法(StructuredApproach)来阐述该系统的开发过程，经过系统规划、系统分析 、系统设计、系统实施及系统维护逐步完成系统各功能的实现，将计算机作为管理决策的支持手段，融入日常业务的各个环节，使得管理更加规范，同时也能够更好的为顾客服务，该系统大大提高了工作效率，为公司带来了更好的社会效益和经济效益。论文参考网。

2.1 新闻系统的总体设计思路

新闻设计是一种建立在新型媒体之上的新型设计，它与传统媒体相比有许多的不同，它在信息传播方面具有声、像、图、文、视觉、听觉、互动的特点，通过视觉传达各种各样的商品信息，而且更新和修正较为快捷方便，可以在任何时间更新，而不受时间和地域的限制。新闻系统的总体设计思路：（1）需求的综合叙述：主要是说明建站的总体需求和期望的目标浏览者，并且确定希望浏览者所能看到的设计与所需购买商品的最终效果，建站需求是设计策划网站功能的第一步。

（2）网站的基本功能描述：主要包括描述网站浏览者如何运用这个网站，网站管理员如何管理，具体到一步一步的功能细节描述，以及如何运用相应的技术去实现建设目标和商业需求。

（3）网站的信息布局图：网站的信息布局图是网站各模块或各网页的直观图，主要目的是提供一个明晰的网站导航直观图，以及分模块或网页的网站层次结构分布图。

2.2 系统设计

系统总体结构设计：系统的总体结构设计是指整个系统由哪些部分组成，以及各部分在物理上、逻辑上的相互关系，包括硬件部分和软件部分。

系统总体功能结构：根据系统分析的结果数据流程图所描述的系统的逻辑模型，把数据流程图上各个处理模块进一步分解，确定系统的层次结构关系，把逻辑模型变为物理模型。主要包括（1）前台模块详细功能描述：注册模块、登录模块、用户信息管理模块、浏览新闻模块、发表评论模块和搜索新闻模块；（2）后台模块详细功能描述：登录模块、用户管理模块、评论管理模块、记者模块和编辑模块。

数据库设计：包括数据库需求分析、数据库概念结构设计、数据库逻辑结构设计和数据库物理结构设计等

3. 小结

基于JSP建立的动态新闻系统，性能稳定、使用方便，大大减轻了网站更新维护的工作量，通过网络数据库，将网站的更新维护工作简化到只需录入文字和上传图片，更新方便、快捷、简单，有效的保持网站的活动力。

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论文关键词 不正当竞争行为 知名商品 特有名称 包装装潢

在我国的经济发展过程中，除了出现假冒他人注册商标和商标侵权的现象之外，陆续出现一些傍名牌的不正当竞争行为。在这些傍名牌的行为中，尤其以仿冒他人知名商品的名称，包装，装潢，造成和他人的知名商品相混淆的这种行为较为泛滥。在审理仿冒知名商品特有装潢不正当竞争纠纷案件中，由于涉及工商局，版权局和专利局等行政部门，此类案件的审理，往往成为新闻媒体关注的热点。例如广药集团与鸿道集团的广东加多宝饮料食品有限公司关于“红罐包装的争夺之战”。因为此类案件较为复杂，需要对以下几个法律问题作分析和探讨： 如何认定原告的商品属于知名商品，原告需要提供哪些证据？ 知名商品的特有包装、装潢的认定原则有哪些？ 我国对于侵犯知名商品包装装潢权行为的救济途径有哪些，需要提供哪些证据。

笔者结合我国相关的法律法规和行政及司法实践案例，综合分析根据哪些原则来认定知名商品和如何认定知名商品的特有包装、装潢以及救济的途径。

一、侵犯知名商品包装装潢权的构成要件

我国《反不正当竞争法》第五条第2项规定：“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手……（二）擅自使用该知名商品特有的名称，包装，装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的”。这个规定清楚地说明构成仿冒的三个要件：第一，被仿冒的商品是知名商品；第二，被仿冒的是该知名商品特有的名称，包装和装潢，如果不是该知名商品特有的，即不构成仿冒；第三，仿冒的程度构成消费者的混淆，导致误认或者误购。

（一）如何认定被仿冒的商品是知名商品

知名商品是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。一般可以有四个标准来认定知名商品：一是使用经认定的驰名商标或者著名商标的商品，例如：由广州莲香楼饼家生产的“莲香楼”月饼，美国玛氏食品有限公司生产的“德芙”巧克力，因为“莲香楼”和“德芙”的商标曾经被认定为驰名商标，所以这些商品在一定的时期内可以被认定为知名商品；二是经国家的主管部门按照严格程序认定的名优商品。国家的主管部门可以是技术监督管理局等行政部门；三是国内外或者本地区为用户，消费者所广为知悉的商品。怎样认定该商品是广为知悉的呢？一般以该企业销售该知名商品所覆盖的地理范围，所提供发票的销售额；四是被假冒仿冒，即被他人擅自使用或近似使用名称，包装，装潢的商品。

最高人民法院在（关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释）中规定，在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品，应当认定为《反不正当竞争法》第五条第2项规定的“知名商品”。人民法院认定知名商品，应当考虑该商品的销售时间，销售区域，销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间，程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。

因此，原告必须提供的证据包括有：一是该商品在中国的销售是从什么时候开始的？最好能供该商品在中国市场上架第一天的图片，商场的名称和地点，如果能做一个公正购买，那是最有充分证明力的。二是提供该商品在中国销售的销售发票和做广告的发票。三是工商行政管理部门为保护该知名商品，对第三方的侵权行为所出具的行政处罚决定书等证据。

（二）如何认定被仿冒的是该知名商品特有的名称，包装和装潢

笔者认为“特有”含有新颖性和独创性的内涵，并且特有的名称，包装，装潢必须具有区别商品来源的显著特征，使相关公众便于识别；该名称，包装，装潢必须使用在先。要认定商品名称为特有的商品名称，需要提供采用该商品名称的时间和证据。要证明包装和装潢是该知名商品特有的则需要提供该包装的设计草图，或者由国家版权局出具的著作权登记证明，若该包装装潢的设计已经获得外观设计的专利，则需提供外观设计的专利证明。

（三）如何认定仿冒的程度构成消费者的混淆，导致误认或者误购

商品的包装，装潢是否造成混淆的前提条件是商品的包装，装潢相同或者近似，以购买者是否产生误认为最终的判断标准，即如果普通的购买者施以普通的注意力不能将二者加以区分，则构成《反不正当竞争法》意义上的混淆。笔者认为可以从以下的方面来认定：一是产品的形状是否相同，二是装潢的主体构图是否相似。

二、我国对于侵犯知名商品包装装潢权的救济的途径有哪些，需要提供哪些证据

（一）行政途径

根据《反不正当竞争法》第三章第十六条，被侵害的经营者可以向县级以上的监督检查部门（例如：工商行政管理部门）进行投诉，并且负举证责任。被侵害的经营者要提供证据证明被侵害的产品为知名商品，其名称，包装，装潢是特有的，具有新颖性和独创性的特点，以及该知名商品比仿冒产品在市场的销售时间早。监督检查部门在接到投诉后，应当审查所提交的证据材料的真实性和客观性，作出被投诉的经营者的行为是否构成不正当竞争的定性。根据第三章第十七条，监督检查部门在监督检查不正当竞争行为时，有权行使下列职权：（1）按照规定程序询问被检查的经营者、利害关系人、证明人，并要求提供证明材料或者与不正当竞争行为有关的其他资料；（2）查询、复制与不正当竞争行为有关的协议、帐册、单据、文件、记录、业务函电和其他资料；（3）检查与本法第五条规定的不正当竞争行为有关的财物，必要时可以责令被检查的经营者说明该商品的来源和数量，暂停销售，听候检查，不得转移、隐匿、销毁财物。根据第四章第二十一条第二款，监督检查部门确认经营者构成不正当竞争行为的，应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；情节严重的，可以吊销违法经营者的营业执照；如果该经营者销售的仿冒商品构成伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

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关键词：高职教育;毕业考核模式;等级化;改革与实践;制药专业

一、多样化、等级化毕业考核模式假设的提出

针对目前高职院校毕业考核存在的问题和不足，我们提出探索建立多样化、等级化的毕业考核模式，着重于学生职业技能训练及创新能力的培养。在毕业考核过程中，学生毕业综合实践技能考核达标后，再以职业技能证书，应用型论文（设计），省市级以上竞赛奖、产品、发明等为发展通路，给予等级化毕业成绩。

根据毕业考核模式要求，所有学生在毕业综合实践技能考核达标后要考取一项职业技能证书，考核成绩为A，就达到了毕业要求。引导有能力的学生自愿完成等级化的上层评价要求，并由学校在毕业证

各层考核内容的说明：

Ⅰ毕业综合实践技能考核：将职业标准融入毕业考核标准中，以职业技能鉴定为参照，设计毕业综合实践技能考核的内容及评价方式，使毕业考核内容与企业岗位能力要求紧密结合，体现实用性、实践性、职业性。

Ⅱ职业技能证：本专业领域国家认可的职业资格证。

Ⅲ应用型论文（设计）：应用型论文不能是综述，是本专业实际工作会遇到的问题，为了解决问题，所想的思路及涉及的理论知识，要求学生用论文的形式表达出，最后通过答辩的方式进行考评;应用型设计是通过所学专业知识设计或制作出具体的实物作品以及小改造、小发明，具有实用性。

Ⅳ省市级以上竞赛奖：参加省市级以上专业技能比赛获得的奖项。

Ⅴ产品、发明：产品是指学生通过所学专业知识设计或制作出的实物被企业应用于生产实践;发明是指外观设计、实用新型、发明专利的申请。

二、多样化、等级化毕业考核模式前期可行性研究

1.高职毕业论文质量调查

参照罗永前等学生毕业论文情况调查指标，对河北省高职制药类专业2014级已完成毕业论文初稿的学生150人，进行毕业论文质量问卷调查，调查内容包括写作规范、论文类型、完成方式、完成所用时间，论文写作的意义及意愿。

表1 高职毕业论文初稿质量调查表

[调查内容＼&人数＼&占比＼&调查内容＼&人数＼&占比＼&写作规范＼&掌握＼&22＼&14.7%＼&论文类型＼&综述型＼&119＼&79.3%＼&基本了解＼&81＼&54%＼&报告型＼&15＼&10%＼&知道一点＼&37＼&24.6%＼&应用型＼&9＼&6%＼&不清楚＼&10＼&6.7%＼&其他＼&7＼&4.7%＼&独立完成＼&24＼&16%＼&完成所用时间＼&1个月以内＼&105＼&70%＼&抄袭往届＼&10＼&6.7%＼&1个月以上＼&45＼&30%＼&完成方式＼&下载原文稍做修改＼&35＼&23.3%＼&是否愿意写作论文＼&是＼&22＼&14.7%＼&网上东拼西凑＼&81＼&54%＼&否＼&128＼&85.3%＼&]

根据表1所反映的情况，大部分学生对论文写作规范只是基本了解，毕业论文以综述型为主，完成方式以网上东拼西凑为主，完成论文时间短，一蹴而就，并且不愿意写论文，需要老师再三督促。造成这种现象的原因是多方面的，主要是由于高职学生低分录取，理论知识的局限性，决定了他们大多数很难完成高质量的毕业论文。

2.多样化、等级化毕业考核模式的可行性调查

对河北省高职制药类专业的270名师生进行多样化、等级化毕业考核模式的可行性调查，调查内容包括对现有毕业考核模式的满意度，是否愿意尝试新的毕业考核模式，等级化毕业考核模式设计是否合理，在等级化毕业考核模式中自认为（或教师认为）能拿到的成绩。

根据表2所反映的情况，大部分师生对现在的毕业考核模式不满意，希望尝试新的毕业考核模式，认为等级化毕业考核模式设计合理，但有需要改进的地方。部分老师担心学生不求上进，全部只达到A级毕业，学生自己认为能拿到的成绩集中在AA级，并且其他级别分布理想，说明多样化、等级化毕业考核模式的设计是可行的。

三、多样化、等级化毕业考核模式模拟试验