货物销售范文
时间：2023-04-09 01:01:00
导语：如何才能写好一篇货物销售，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。
篇1
第一条 名词解释
1．销售人-----指受民用航空运输企业委托，在约定的授权范围内，以委托人名义代为处理航空客货运输销售及其相关业务的营利性企业。
2．航空货运单-----指托运人或托运人委托承运人填制的，托运人和承运人之间为在承运人的航班上运输货物所订立合同的初步证据。
3．货物托运书-----指托运人办理货物托运时填写的书面文件，是据以填开航空货运单的凭据。
4．运输凭证-----指承运人经民航总局注册批准的客票及行李票、货运、退款单等有价证券的统称。
第二条 委托和
1．_________航空股份有限公司（以下简称委托方）委托_________（以下简称方）在_________地区范围内_________航空股份有限公司的国际货物运输销售业务。
2．委托方有权对方进行业务检查和业务监督，方愿意接受委托方的业务检查和业务监督。
第三条 业务范围和职责
依据中国民用航空总局第37号令第一章第二款规定，方代表委托方在合同规定的范围内办理下列销售业务：
1．按照委托方的规定办理货物（包括鲜活物品）吨位预定的有关服务事项。
2．使用委托方的货运单，为委托方填开按委托方指定运价销售的货运单，方应向委托方定妥吨位、并按照委托方的规定和运价收清一切款项后，方可填开委托方指定航班的货运单。
3．合理的安排、陈列和分发委托方提供的班期时刻表、货物托运规定以及宣传资料（有关货物运价资料，由方自行订购）。
4．正确指导托运人填写货物托运书。
5．正确填制销售报表。
6．办理委托人指定的其它业务。
方愿意按照委托方的要求办理上述业务。
第四条 方企业性质、营业地点及人员
1．方必须取得中国的企业法人资格，并且取得：
（1）中国民用航空总局颁发的一类空运且售业务经营批准证书，及外经贸部批准的经营许可证。
（2）登记有国际空运销售业务的国家工商管理局颁发的营业执照。
2．方的营业地点应且备以下条件：
（1）有固定的、并且其面积不少于二十平方米的独立营业场所为指定的货物运输销售点。
（2）有至少一台直线电话和-台图文传真机。
（3）有不少于两个保险柜和标准的磅秤。
（4）有必要的安全防火、防盗设务和措施。
（5）营业场所的门面应面向能行驶机动车的道路，在门外有适量的车辆停放处。
方同意在且备以上条件的地点进行营业。
3．委托方认为方的营业场所应具备以下条件：
（1）有两个以上柜台，其中一个用于填开货运单，另一个用于收款。
（2）有供托运人休息和填写货物托运书的地方。
（3）有航空货物托运须知、航线图、班期时刻表、运价表、保险须知、意见箱、投诉电话号码、问询服务电话号码、营业时间。各种指示牌要规范、齐全、准确、醒目。
（4）有现行有效的民用航运输规单制度和与经营销售业务相适应的资料及业务操作手册。
方同意按以上要求实施装修和布置，并保持良好状态。
篇2
第一条 名词解释
1．销售人-----指受民用航空运输企业委托，在约定的授权范围内，以委托人名义代为处理航空客货运输销售及其相关业务的营利性企业。
2．航空货运单-----指托运人或托运人委托承运人填制的，托运人和承运人之间为在承运人的航班上运输货物所订立合同的初步证据。
3．货物托运书-----指托运人办理货物托运时填写的书面文件，是据以填开航空货运单的凭据。
4．运输凭证-----指承运人经民航总局注册批准的客票及行李票、货运、退款单等有价证券的统称。
第二条 委托和
1．_________航空股份有限公司（以下简称委托方）委托_________（以下简称方）在_________地区范围内_________航空股份有限公司的国际货物运输销售业务。
2．委托方有权对方进行业务检查和业务监督，方愿意接受委托方的业务检查和业务监督。
第三条 业务范围和职责
依据中国民用航空总局第37号令第一章第二款规定，方代表委托方在合同规定的范围内办理下列销售业务：
1．按照委托方的规定办理货物（包括鲜活物品）吨位预定的有关服务事项。
2．使用委托方的货运单，为委托方填开按委托方指定运价销售的货运单，方应向委托方定妥吨位、并按照委托方的规定和运价收清一切款项后，方可填开委托方指定航班的货运单。
3．合理的安排、陈列和分发委托方提供的班期时刻表、货物托运规定以及宣传资料（有关货物运价资料，由方自行订购）。
4．正确指导托运人填写货物托运书。
5．正确填制销售报表。
6．办理委托人指定的其它业务。
方愿意按照委托方的要求办理上述业务。
第四条 方企业性质、营业地点及人员
1．方必须取得中国的企业法人资格，并且取得：
（1）中国民用航空总局颁发的一类空运且售业务经营批准证书，及外经贸部批准的经营许可证。
（2）登记有国际空运销售业务的国家工商管理局颁发的营业执照。
2．方的营业地点应且备以下条件：
（1）有固定的、并且其面积不少于二十平方米的独立营业场所为指定的货物运输销售点。
（2）有至少一台直线电话和-台图文传真机。
（3）有不少于两个保险柜和标准的磅秤。
（4）有必要的安全防火、防盗设务和措施。
（5）营业场所的门面应面向能行驶机动车的道路，在门外有适量的车辆停放处。
方同意在且备以上条件的地点进行营业。
3．委托方认为方的营业场所应具备以下条件：
（1）有两个以上柜台，其中一个用于填开货运单，另一个用于收款。
（2）有供托运人休息和填写货物托运书的地方。
（3）有航空货物托运须知、航线图、班期时刻表、运价表、保险须知、意见箱、投诉电话号码、问询服务电话号码、营业时间。各种指示牌要规范、齐全、准确、醒目。
（4）有现行有效的民用航运输规单制度和与经营销售业务相适应的资料及业务操作手册。
方同意按以上要求实施装修和布置，并保持良好状态。
4．委托方要求方在对从事货运销售的工作人员管理上应做如下工作：
（1）方直接或间接从事货运销售（包括镇开货运单和收款）的人员，必须是政府的劳动管理部门认可的正式职工或合同工，不得使用临时工。
（2）有成文的工作岗位责任制和奖罚办法，并且贯彻实施。
（3）至少三人持有中国_________航空股份有限公司颁发或认可的业务合格证书（简称上岗证）。
方同意按委托方的要求管理从事国际货运销售的工作人员。
5．双方一致认为，为保证工作质量，方的工作人员不宜频繁更换，应保持稳定。若方人员变更，应立即通知委托方。
第五条 规章及运价的遵守
1．委托方应向方提供其有关销售和财务的规定、规章、运价、承运条件、班朋时刻表和其它必要资料，上述资料如有修改或补充，应尽早通知方。方愿意正确执行委托方提供的一切规定、规章、运价、承运条件、班朋时刻和其它资料。
2．委托方向方提供有关销售和财务的规定、规章、运价、承运条件、班期时刻表和其它资料的方式是：书面交、口头通知、电话通知、图文传真、电子邮件和其它双方同意的方式。
第六条 运输凭证的使用和保管
1．方为委托方办理国际运输销售业务，应使用委托方的货物运输凭证。
2．在本协议签订后_________日内，委托方提供运输凭证给方。其后，方需要运输凭证时，应在_________天前有计划地书面通知委托方。委托方应根据其销售及汇款情况向提供所需的运输凭证。
3．委托方要求方有_________位工作人员作为指定领取运输凭证人员，并按委托方的规定办理领票证。方指定的人员对所领取的运输凭证，有保证安全和保管的责任。
4．委托方发放运输凭证过程中，当方在委托方的运输凭证发放登记薄上签名之时起，即视为方的保管责任开始。在方保管责任内，如果发生空白货运单遗失、破损、被盗等情况，方必须在当天内以书面形式报委托方（包括方的处理意见），并且必须按每份空白货运单人民币_________元向委托方赔偿。如果遗失或被盗的空白货运单被冒用，方应承担全部经济损失和法律责任。
5．方不得擅自把委托方的运输凭证转让他人代售，或者在非指定的销售地点填开。
6．方应负责妥善保管运输凭证，于每次结算时向委托方送交运输凭证清单。
7．委托方要求方按照运输凭证的序号顺序使用，不得跳号；每日把运输凭证取出和放入保险柜，必须有完善的登记手续。方承诺严格按照要求使向委托方负责。
8．方应正确填写委托方的运输凭证，并应对运输凭证所列明的相应价值向委托方负责。
9．委托方发放的运输凭证，届委托方所有。委托方有权随时检查运输凭证的使用和保管情况，当委托方认为必要时，可以不事先通知，而向方收回发放的运输凭证，方必须予以配合和协助。
第七条 手续费的交付
1．对方使用委托方的货运单办理销售业务，委托方向方支付手续费。
（1）货物运输纯委托方承运航段的手续费费率是：_________％，计算方法：_________
（2）货物运输非委托方承运航段的手续费按实际代收航空运费的_________％支付，计算方法同上。
2．委托方对以下业务不付给手续费：
（1）被委托方授权填开的人因业务需要产生的特殊优惠运输。
（2）不属于委托方的其它收入。
3．委托方根据国家有关部门的规定，及方有销售业绩、工作质量、航空货源、货运价等情况的变化，有权在因家规定的范围内，不须经方的同意，调整向方支付手续费的费率，方愿意接受委托方调整后的费率。
4．委托方向方支付手续费的方式：
（1）方式一：方在做销售报表和送交销售报表的同时，将所的货运销售收入总额（不含本条第二款的业务收入）扣除本合同规定的应得的手续费，余款以人民币汇入委托方帐户，或以现金方式送交委托方。
（2）方式二：委托方根据方送交的销售收入总额，计算应付手续费，凭方开具的有效发票，以支票或通过银行汇款的方式，在委托方收款后30天内，向方支付手续费。委托方向支付的手续费，在委托方存放期间，不计算利息。
（3）委托方以上述第_________种方式支付手续费。
第八条 财务结算
1．方同意在委托方认可的银行开设独立帐户，专门并且只限存放委托方业务的代收款项。方代收的款项，应在当天全部存入银行帐户中。除以本协议第七条第四款中的“方式一”支付手续费外，该帐户中的所有款项从银行支出的唯一目的地，是委托方开户银行的帐户。
2．方代收的货运销售款及该款项在银行发生的利息，属于委托方所有，方无权占有、处理、使用。
3．委托方与方的结算期每_________结算一次。方应按期根据已销售的货运情况，填写销售报表，连同货运单财务联、作废的完整货运单和银行汇款证明于结算期后五日内送交委托方。委托方有权更改与方的结算期。
4．方应指定财务结算人员。如果方变更或临时替换财务结算人员，必须提前一周书面通知委托方。
5．方应按照委托方的帐务交接日期，以航班捎带、特快专递、选派专人等方式与委托方办理财务交接手续。
6．由委托方规定的帐务交接手续，以及各项表格的填制方法，方愿意遵照办理。
第九条 债务和其它费用
1．方不得以委托方的名称或名义对外举债；方与其客观存在企业、事业单位、组织等发生的债务、费用，全部由方承担，与委托方无关。
2．为方便业务的开展，委托方应提供方用于营业柜台张贴的班期时刻表；如果方所需班期时刻表的数量较大，委托方应有偿提供给方。
3．方为委托方销售业务所产生的场地租金、水费、电费、电话费、电报费、通信专线租赁费、购买或租用民航计算机货运系统及设备的费用、方工作人员的工资和奖金、交通费、装修费、设备费和其它相关费用，均由方负担。
第十条 担保
为了顺利执行本协议，按时结清帐目，方应以人民币_________万元或每张货运单_________元提供保证金、或等值的房地产抵押等委托方认为满意的担保。
第十一条 转让
方进行业务活动所用的名称或方业务活动地区，应是本协议第二条第一款所确定的名称和地区。本协议所规定的方的权利和其它职责，未经委托方的书面同意，方不得将其全部或部分转让、或者授权给任何第三方。
第十二条 工作差错的责任
1．因委托方的原因，使有关规章、运价、通知不能及时传达到方指定的接受地点时（包括图文传真号码、电话号码），因此而发生的工作差错，由委托方承担责任。因方变更地址、传真号码、电话号码等联系方式后，未通知委托方，致使委托方的有关规章、运价、通知不能及时送达方所造成的工作差错，由方承担责任。
2．因方不按规定操作或工作疏忽，所发生的工作差错，由方承担全部责任。
3．对于因方差错造成航班延误、货主投诉和其它后果，以及因此而产生的费用，全部由方承担。
4．当因工作差错，而发生航班延误、货主投诉和其它后果时，不论是委托方还是方的责任，双方应本着服务第一、货主至上的原则，互相合作，共同做好善后工作。委托方在上述事情发生后，实施处理时，可以全权处理，而不需事先征得方的同意，方愿意在三天内把因差错而产生的全部费用交付委托方。
第十三条 违约责任
1．方的违约责任：
（1）方违反委托方有关办理货物预定吨位的规定，造成委托方航班吨位虚耗，方应按每吨人民币_________元向委托方交付罚款。
（2）方不真实填写或使用货运单，除应负法律和经济责任外，还应按每份货运单人民币_________元向委托方交纳违约金。
（3）方违反本协议第六条第五款，除立即归还票证外，还应按每份货运单人民币_________元向委托方交纳违约金。
（4）方违反本协议第八条第一-和第二款，除立即归还全部款项外，还应按国家有银行的最高放贷利息，向委托方交纳违约金。
（5）方违反本协议第八条第三款，应向委托方缴纳违约金。违约金的计算方法：违约金＝应交代收款数×0．5％×超过天数。
（6）方违反本协议第十一条，应承担因此而产生的全部责任（包括法律责任），并赔偿委托方的全部经济损失。
（7）方拖欠已销售的会计联，按照本条第五款的规定计算违约金，从保证金里扣减。只有补足违约金及保证金后，人才能按规定重新领取货运单。
2．委托方的违约责任：
（1）委托方违反本协议第五条第一款的规定，应承担相应的责任。
（2）委托方违反本协议第五条第二款的规定，应承担相应的责任。
（3）委托方违反本协议第七条第一款的规定，除应立即交付手续费外，还应从结算日后第30天起，每天按银行利息计算数额，交纳违约金。
第十四条 协议的生效和终止
1．本协议自双方法人代表或其委托代表签字，并盖章之日起生效，有效期_________年。
2．协议双方为执行本协议而签订的与本协议相关的协议附件和相互交换的文件，应视为本协议的组成部分，受本协议的约束。
3．在执行本协议期间，本协议中与中国政府颁布的法令、法规相抵触条款，自动失效，失效的条款不影响其它条款的生效。
4．本协议生效后，协议一方违反合同的有关规定，另一方有权向违约方提出书面要求_________天内改正。如超过期限仍未改正，另一方有权终止本协议。
5．如果方被撤销空运销售业务经营批准证书或营业执照，本协议立即终止。
6．本协议终止后，由双方财务部门办理结帐清算。对属于委托方的运输凭证，方应列单全部交还委托方；对属于方印制的与本协议有关的单据，应予以销毁。
7．协议终止式失效后，双方在结清账目的过程中，委托方有权从方的保证金中扣除方欠委托方的所有款项，并退还剩余的保证金。
8．在本协议终止之前，协议双方均应承担本协议规定的义务和责任。上述终止不应解除缔约任何一方在协议有效期间根据本协议规定所产生的一切的义务和责任。
第十五条 修改和补充
1．双方在执行或解释协议的过程中，遇有不同意见，应友好协商解决。
2．任何一方要求修改或补充，需经协议双方书面确认。未获双方书面确认之前，应执行原协议规定的条款。
第十六条 适用法律和仲裁
1．本协议适用中华人民共和国的法律管辖。
2．在执行本协议过程中，如发生争议，协议双方应协商解决。协商无效，可以直接向人民法院提讼。
本协议一式两份。两份具有同等的法律效力。委托方和方各持一份。
委托方（盖章）：_________
方（盖章）：_________
法人代表（签字）：_________
法人代表（签字）：_________
_________年____月____日
_________年____月____日
篇3
评《联合国国际货物销售合同公约》第42条①
christian rauda and guillaume etier
（马宁译 上海大学法学院2002级研究生）
一、 简介
联合国国际货物销售合同公约（以下建成公约）第42条规定了卖方对所出售货物的知识产权担保及其限制。考虑到国际商事交易中的货物大量与专利与商标相联系的情况，在已公布的超过五百个关于公约的判决中，只有两个②涉及到第42条，这让人吃惊。通过仔细研究第42条，就会得出结论：这个条款没有达到使卖方担保其货物不存在侵犯第三方知识产权的情况的目的。本文最后提出了重写第42条的建议。
二、公约第42条规定的责任
（一）第三人的知识产权
例一、德国的一家技术公司s，卖给瑞士的b公司一批商标为powerplay的计算机。s公司不知道powerplay是英国一家著名公司t的商号，t虽然没有在瑞士注册它的商号，但在那儿已经使用了很长时间。当b发现了t对此的权利后，其要求s将产品收回，虽然t没有起诉b和s要求赔偿。对此该如何处理？
遇到这种情况，关键是看商号是否属于公约第42条中所说的“工业产权或其他知识产权”。公约中并没有给“知识产权”下定义。公约第7条指出，解释公约必须考虑到公约的国际条约性质。然而，这会产生一个问题：知识产权的特征之一是地域性，这意味着不同的国家对知识产权的认识可能不完全相同，国与国之间的知识产权制度会相差很大。笔者认为，此时应考察在知识产权领域发挥重要作用的国际公约如伯尔尼公约（1967）、巴黎公约（1971）等中的相关规定。特别应指出的是，公约秘书处评论提到了世界知识产权组织公约中的第2条第8款。这项规定对界定公约中所说的“工业产权或其他知识产权”非常重要。事实上，这三个公约代表了国际社会对知识产权的共同理解。而世界知识产权组织的定义是最广泛的，它包括了其他两个公约的定义。③
为确定世界知识产权组织的定义是否可以用于公约中的第42条，有必要看看它是否与该条的宗旨相协调。一方面，公约第42条的目的在于限制卖方对买方的货物知识产权担保责任。另一方面，又强调卖方能够理解并对其责任范围做出预见。因此需要做出一定的限制，例如要求第三人的知识产权必须进行登记才能对抗卖方。实际上，这种推理是不明智的。鉴于当今知识产权的范围迅速扩大，只有一部分需要登记，而诸如商业秘密、版权都不需要登记，商号也在后者之列。因此，商号属于第42条中（译者强调
处）所指的知识产权。
（二）权利主张（claims）
1、 第三人必须主张他的权利吗？（does the third party have to claim its right? ）
例一中,假设t没有主张其权利,这能免除卖方的责任吗?公约第42条规定:“卖方必须使买方免受第三人的任何权利或权利主张”。由此可以推出，只要有第三人权利的客观存在的事实，就足以使卖方承担责任。
有人或许会认为，在没有第三人诉诸它们的权利的情况下，卖方没必要承担权利担保责任，因为买方仍可以不受限制的自由处分货物。如果一段时间后，第三方决定诉诸他的权利，买方仍可以要求卖方赔偿。 尽管如此，第三人的权利就如悬在买方头上的一把利剑，使得买方不敢充分处分货物。此外，考虑到卖方将来失去清偿能力的可能性，买方有可能无法行使追索权。所以，第三人的权利的存在足以构成对买方处置货物的妨碍，卖方必须承担责任。
2、没有法律根据的权利主张
瑞士的卖方s卖给b一批冰箱，b的竞争对手t-一家美国公司想通过宣称自己为该冰箱的合法专利所有人的方式将b拖入累诉中。此时，b有权援引第42条要求s给予损害赔偿吗？即这种第三人无根据的主张权利能适用公约第42条吗？
一种观点认为，第42条的用语并没有要求第三人权利主张的法律正当性（如法语与西班牙语的公约版本），而只是代表了一种请求。因此，即使第三方主张权利没有法律根据，仅仅在于恶意损害买方的利益，卖方也应承担责任。然而，秘书处评论反对这种过于宽泛的责任。
如何解决这个问题呢？ 在这种情况下，使卖方负责的条件之一似乎是要求第三方的权利请求是善意行使的。但是在实践中，买方很难判断、举证第三人的权利是恶意的、没有法律根据的，这往往使得买方不知道是否应停止出售货物或使用货物（害怕加深侵权的程度）。即使如此，考虑到第42条的宗旨是限制卖方的权利担保责任而不是象第41条那样强调保护买方的利益，对于这种毫无法律根据、目的仅在于贬损买方的信誉的无理请求，卖方不承担责任。以上第一种观点无疑是鼓励买方将商业风险转移到卖方身上，这也是有损诚实信用原则的。
（三）由于使用货物侵犯了第三人的知识产权
1、对制造过程的保护
s与b签订了购买一种机器的合同。交付后，t（其享有对
这种机器的制造方法的专利权）对b提起索赔请求。b认为
s应对此负责。怎么办？
根据公约第42条，买方应该对货物享有排他性的以任何方式占有和使用的权利。当第三方以交付的货物侵犯了其享有的制造这种货物的方法的专利权为由来禁止买方使用时，买方就会失去这种权利。因此，卖方应对此负责。
2、卖方需要对利用所出售的货物制造出的产品承担担保责任吗？
a想生产一种叫alvacid的药物，其化学配方是保密的。为
了实现这一目的，a从s处购买了一种机器，它不仅可以生
产这种药品，还可以生产其他药品。在合同签订后至交付机
器这段期间，t获得了alvacid的配方的专利权。s应对此
负责吗？
公约第42条的文句表明卖方只需对货物本身而不包括货物制造出的产品承担知识产权的担保责任。确实，卖方应使得买方“平静的“占有和“不受侵扰”的使用货物。然而，考虑到只有买方自己才能决定如何使用货物，为避免卖方承担不合理的责任负担，需要对这种担保加以限制。如果交付的货物只能够制造受他人知识产权保护的产品，则卖方应该知道机器的通常用途，应对买方由此发生的侵权负责，当然，应以买方知道或应该知道存在这种权利为前提。
如果买方既可以以侵权的方式使用货物，也可以以侵权的方式使用货物，则应该确定卖方根据合同是否能预见到买方将以侵权的方式使用货物。如果买方通知了卖方它将以某种方式使用货物，卖方应该对由于此种使用造成的侵权负责。
由于 s不知道b将使用其交付的机器生产alvacid，并且该机器还可以制造其他不受保护的药品， s对卖方造成的侵权不负责任。
（四）卖方承担知识产权担保的时间限制
公约没有规定卖方交付货物后多长时间内对第三人根据知识产权对货物提出权利请求承担保证责任，如果对此不加以时间限制，卖方就不能确定自己是否适当履行了合同。因此，对卖方有利的办法是双方当事人在合同中做出约定。
三、对卖方担保的限制
（一）主观限制
公约第42条为了限制卖方的责任，第1款规定：“如果卖方知道或不可能不知道”。乍看上去，这句话会引起一些解释上的问题：“不可能不知道”是什么意思？卖方有义务对双方考虑到的国家中存在的第三人
权利进行调查吗？以下是个例子：
卖方s是瑞士的一个小型企业，它卖给
在理解这两个有多种含义的词语时，我们必须首先看一下它们通常的意思。“知道”不会引起特别的解释。如果卖方知道在双方都考虑到的国家存在第三人的权利，他会提醒买方从而避免所有可能产生的问题。但是，很多争论恰恰是围绕“不可能不知道”展开的， 即使多数学者同意它不同于“知道”。只有著名学者 shinn似乎认为这两个词语意思相同，他援引了英国在制定公约的外交会议上所做建议从公约中删除这些词语的声明作为支持其论点的依据。相比之下，多数学者认为两个词语含义不同。一种观点认为“不可能不知道”给了买方一种证明卖方过错的另一种选择方法，另一种观点将其解释为卖方过错的一个因素，还有一种观点认为这是卖方严重过失的表现。这三种观点都有道理，但我们认为这个词语有更多潜在的含义，它还意味着一种行动，即如果一个人进行了一定的活动，他就能够“知道”。这种责任意味着卖方应对双方考虑到的货物销往的国家中是否存在侵犯第三人知识产权进行调查并及时通知买方，这也是确保双方之间履行诚信原则（公约第8条第2款）所必要的。因此，这种调查是卖方的附随义务。再说，如果公约的起草者目的是表达一个含义，他们为什么要用两个不同的表达方式呢？很明显，这两个词语并不重复。
1、卖方的附随义务
卖方的附随义务非常重要。如果不存在这种义务，那么卖方就会总是称其不知道存在侵犯第三人的知识产权的情况，公约第42条就会失去它的法律意义。
然而，一些不同意见利用公约的制定历史和公约不同的语言文本来支持否定存在这种义务的主张。西班牙文、英文、法文版本都使用了模糊的表达方法，没有施加给卖方此种特别义务，但是，笔者认为不能停留在文字的表面意思上解释这个词语。固然公约第42条的目的在于限制卖方的责任（如前文所述），但主要是考虑到知识产权的地域性和独立性使得卖方仅可能对特定国家存在的第三人权利作出保证，并没有否定卖方应采取积极的措施。作为货物的出售者，其相对于买方更有条件了解货物是否侵犯了第三人的知识产权，让买方对所购货物进行这方面的调查是不符和情理的，除非双方在合同中对此做出相反的约定。
2、卖方在何种程度上有义务进行调查？
在这个问题上不存在适用于所有的卖方的标准。调查的范围依赖于特定国家的知识产权的公布情况和方式、卖方的个人能力（是专业的还是小型贸易经营者）以及货物将被转售或使用的国家。
3、权利公布的情况、方式、
多数国家都对专利和商标进行登记，以使得公众了解到存在的无形权利。当第三人的权利被公开时，卖方的这种调查义务就是无条件的。即使卖方可以依赖于买方所提供的信息，他们也无法逃避这个义务。因此：
s 应该检查nike商标是否在
的运输货物不能行使权利。但是，假如最后的制造过程或对货物的包装是在运输途中进行的，而这侵犯了第三人的知识产权，可能导致货物被没收。
这种情况下，责任的承担取决于谁发起了这些行为。如果是买方指示卖方或买方自己由于使用货物造成侵权，则由买方负责，否则相反。
五、卖方担保责任的排除
1、买方知道
一个德国销售商s向瑞士买方b 出售了一批杂货，包装上印有橘红色的大m。双方都不知道这可能与瑞士一家著名的大杂货店m产生混淆。交货后， m对b提起诉讼要求赔偿。s应该负责吗？
公约第42条第二款规定：如果买方知道或不可能不知道存
在第三方知识产权时，卖方不再承担责任。结合第42条第
1款就会得出一个矛盾的解释。如果发生争议，卖方可以首
先辩解说他在订约时不知道第三人所主张的权利存在；买方
可能会说专利已经公布、商标已经注册，卖方不可能不知道
第三人权利存在；卖方这时可以主张，既然凭专利公布、商
标登记推定卖方明知，那也应基于同样理由推定买方明知，买方比卖方更有条件知道第三人知识产权的存在。根据第42条第2款a项，买方在订立合同时已经知道或不可能不知道第三人权利存在，卖方就可以免则。
为了避免产生这种自相矛盾的解释，有必要讨论一下买方的调查义务。
显然，买卖双方的调查义务不是对等的，卖方的要大于买方的。但是，如果买方有能力或更容易对约定国的知识产权情况作出估计，他就不应该从卖方的担保中获益。因此，对于买方小心谨慎就能发现并且知名度很高的知识产权，买方不能忽视它们的存在。此外，如果买方缔结合同时有充分的理由相信存在第三人的权利，他有义务告知对方当事人，这是因为合同当事人之间有合理行为的义务。鉴于m在买方所在地有很高的知名度，买方不可能没有意识到它的存在，所以排除了卖方的担保责任。
2、根据买方的指示作出的
同样的，如果卖方由于某种原因知道或怀疑依据买方的指示制造出的产品会侵犯第三人的知识产权，他应将此告知买方，并且不受时间的限制。如果买方不理会卖方的警告仍然坚持其指示，卖方不负担保责任。
六、建议做一些修改
调查表明，法院很少援引第42条，原因即在于其用语复杂，充满了不确定的概念（如前文分析的），当事人很难预见到最终结果。因此，当事人倾向于在合同中加入类似条款以抵消第42条的效力。
所以，笔者拟对公约第42条提出一个新的版本：
1.卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时如果进行调查就会知道或不可能不知道的权利或要求为限 ，而且这种权利或要求根据以下国家的法律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的：
a)双方当事人在订立合同时以口头、书面或肯定性行为的方式同意的货物将在某一国境内转售或做其他使用国家的法律 ；或者
b) 在有疑问或其他情况下，根据买方营业地所在国家的法律。
2.卖方在上一款中的义务在以下情况中被排除，即如果第三人权利或要求的存在：
a) 在订立合同时已被买方知道或不可能被忽视；或者
b) 是卖方遵照买方所提供的技术图样、图案、款式等精确性指示的结果。
① 原文出处：/lunwenfabiao/" target="_blank" title="">发表于2000年，所以统计的数字与实际有偏差。译者搜索到的数字为7个。2个
篇4
联合国国际货物销售合同公约（以下建成公约）第42条规定了卖方对所出售货物的知识产权担保及其限制。考虑到国际商事交易中的货物大量与专利与商标相联系的情况，在已公布的超过五百个关于公约的判决中，只有两个②涉及到第42条，这让人吃惊。通过仔细研究第42条，就会得出结论：这个条款没有达到使卖方担保其货物不存在侵犯第三方知识产权的情况的目的。本文最后提出了重写第42条的建议。
二、公约第42条规定的责任
（一）第三人的知识产权
例一、德国的一家技术公司S，卖给瑞士的B公司一批商标为Powerplay的计算机。S公司不知道Powerplay是英国一家著名公司T的商号，T虽然没有在瑞士注册它的商号，但在那儿已经使用了很长时间。当B发现了T对此的权利后，其要求S将产品收回，虽然T没有起诉B和S要求赔偿。对此该如何处理？
遇到这种情况，关键是看商号是否属于公约第42条中所说的“工业产权或其他知识产权”。公约中并没有给“知识产权”下定义。公约第7条指出，解释公约必须考虑到公约的国际条约性质。然而，这会产生一个问题：知识产权的特征之一是地域性，这意味着不同的国家对知识产权的认识可能不完全相同，国与国之间的知识产权制度会相差很大。笔者认为，此时应考察在知识产权领域发挥重要作用的国际公约如伯尔尼公约（1967）、巴黎公约（1971）等中的相关规定。特别应指出的是，公约秘书处评论提到了世界知识产权组织公约中的第2条第8款。这项规定对界定公约中所说的“工业产权或其他知识产权”非常重要。事实上，这三个公约代表了国际社会对知识产权的共同理解。而世界知识产权组织的定义是最广泛的，它包括了其他两个公约的定义。③为确定世界知识产权组织的定义是否可以用于公约中的第42条，有必要看看它是否与该条的宗旨相协调。一方面，公约第42条的目的在于限制卖方对买方的货物知识产权担保责任。另一方面，又强调卖方能够理解并对其责任范围做出预见。因此需要做出一定的限制，例如要求第三人的知识产权必须进行登记才能对抗卖方。实际上，这种推理是不明智的。鉴于当今知识产权的范围迅速扩大，只有一部分需要登记，而诸如商业秘密、版权都不需要登记，商号也在后者之列。因此，商号属于第42条中（译者强调处）所指的知识产权。
（二）权利主张（claims）
1、 第三人必须主张他的权利吗？（Does the third party have to claim its right？ ）
例一中，假设T没有主张其权利，这能免除卖方的责任吗？公约第42条规定：“卖方必须使买方免受第三人的任何权利或权利主张”。由此可以推出，只要有第三人权利的客观存在的事实，就足以使卖方承担责任。
有人或许会认为，在没有第三人诉诸它们的权利的情况下，卖方没必要承担权利担保责任，因为买方仍可以不受限制的自由处分货物。如果一段时间后，第三方决定诉诸他的权利，买方仍可以要求卖方赔偿。 尽管如此，第三人的权利就如悬在买方头上的一把利剑，使得买方不敢充分处分货物。此外，考虑到卖方将来失去清偿能力的可能性，买方有可能无法行使追索权。所以，第三人的权利的存在足以构成对买方处置货物的妨碍，卖方必须承担责任。
2、没有法律根据的权利主张
瑞士的卖方S卖给B一批冰箱，B的竞争对手T-一家美国公司想通过宣称自己为该冰箱的合法专利所有人的方式将B拖入累诉中。此时，B有权援引第42条要求S给予损害赔偿吗？即这种第三人无根据的主张权利能适用公约第42条吗？
一种观点认为，第42条的用语并没有要求第三人权利主张的法律正当性（如法语与西班牙语的公约版本），而只是代表了一种请求。因此，即使第三方主张权利没有法律根据，仅仅在于恶意损害买方的利益，卖方也应承担责任。然而，秘书处评论反对这种过于宽泛的责任。
如何解决这个问题呢？ 在这种情况下，使卖方负责的条件之一似乎是要求第三方的权利请求是善意行使的。但是在实践中，买方很难判断、举证第三人的权利是恶意的、没有法律根据的，这往往使得买方不知道是否应停止出售货物或使用货物（害怕加深侵权的程度）。即使如此，考虑到第42条的宗旨是限制卖方的权利担保责任而不是象第41条那样强调保护买方的利益，对于这种毫无法律根据、目的仅在于贬损买方的信誉的无理请求，卖方不承担责任。以上第一种观点无疑是鼓励买方将商业风险转移到卖方身上，这也是有损诚实信用原则的。
（三）由于使用货物侵犯了第三人的知识产权
1、对制造过程的保护
S与B签订了购买一种机器的合同。交付后，T（其享有对这种机器的制造方法的专利权）对B提起索赔请求。B认为S应对此负责。怎么办？
根据公约第42条，买方应该对货物享有排他性的以任何方式占有和使用的权利。当第三方以交付的货物侵犯了其享有的制造这种货物的方法的专利权为由来禁止买方使用时，买方就会失去这种权利。因此，卖方应对此负责。
2、卖方需要对利用所出售的货物制造出的产品承担担保责任吗？
A想生产一种叫Alvacid的药物，其化学配方是保密的。为了实现这一目的，A从S处购买了一种机器，它不仅可以生产这种药品，还可以生产其他药品。在合同签订后至交付机器这段期间，T获得了Alvacid的配方的专利权。S应对此负责吗？
公约第42条的文句表明卖方只需对货物本身而不包括货物制造出的产品承担知识产权的担保责任。确实，卖方应使得买方“平静的”占有和“不受侵扰”的使用货物。然而，考虑到只有买方自己才能决定如何使用货物，为避免卖方承担不合理的责任负担，需要对这种担保加以限制。如果交付的货物只能够制造受他人知识产权保护的产品，则卖方应该知道机器的通常用途，应对买方由此发生的侵权负责，当然，应以买方知道或应该知道存在这种权利为前提。
如果买方既可以以侵权的方式使用货物，也可以以侵权的方式使用货物，则应该确定卖方根据合同是否能预见到买方将以侵权的方式使用货物。如果买方通知了卖方它将以某种方式使用货物，卖方应该对由于此种使用造成的侵权负责。
由于 S不知道B将使用其交付的机器生产Alvacid，并且该机器还可以制造其他不受保护的药品， S对卖方造成的侵权不负责任。
（四）卖方承担知识产权担保的时间限制
公约没有规定卖方交付货物后多长时间内对第三人根据知识产权对货物提出权利请求承担保证责任，如果对此不加以时间限制，卖方就不能确定自己是否适当履行了合同。因此，对卖方有利的办法是双方当事人在合同中做出约定。
三、对卖方担保的限制
篇5
关键词：商事合同通则；国际统一私法协会；示范法
《联合国国际货物销售合同公约》（下称“公约”）与《国际商事合同通则》（下称“通则”）这两个国际文件的性质是不同的。因为公约明显可以称之为国际公约，而通则则很难将其归为国际法律文件传统分类的任何一种。自1988年生效以来，公约已经得到包括全部主要贸易国（但日本除外）在内的五十多个国家批准。然而一个公约的成功不仅在于它的批准和加入国的数量还包括公约生效后在一特定缔约国的适用。这方面的问题主要是国际贸易的双方是否确实同意公约适用于他们的交易合同中。实践表明公约在适应社会、技术和经济变化的过程中遇到了一定的困难，如何在国际领域内统一适用是公约面临的最大问题。本文主要从这两个文件的性质特征和适用范围方面来回答以下两个问题：这两个文件是对立、并存抑或互补？商事合同通则是否对销售合同公约进行了发展与创新？其中两个文件的不同适用范围是本文关注的焦点。
一 ： 二个文件的性质-对国际的立法的重述
销售合同公约与商事合同通则究竟是什么关系？尤其在销售合同公约已经取得相当的成功时，国际统一私法协会何以要倡导编纂商事合同通则？并且，二者的并存，难道没有造成混乱与重复的危险吗？ 我认为，要明确回答这个问题，需要从它们形成的历程入手。1980年销售合同公约的通过，是从1929年开始持续50年多年工作的终点。从一开始，所设想的就是具有拘束力的统一规则。原因是在当时，法律实证主义即将法等同于国家法的教条占支配的地位。其结果，法律统一的全部尝试，不得不采取了先在国际的层面达成合意，然后再纳入各国的国内法体系的统一立法形式。 1964年的两个海牙条约-《关于国际货物销售的统一公约》（ULIS）和《关于国际货物销售合同成立的统一法公约》（ULF）-尽管在数十年间付出了极大的努力，也未能取得成功。仅仅被九个国家批准，而其中七个是西欧国家。1968年联合国新设立的联合国贸易法委员会（UNCITRAL）开始工作之时，基本的选择是准备有拘束力的规范。当时，之所以坚持此立法方式，也有新的根据。因为随着多个社会主义国家的诞生和第三世界的兴起，法的统一化进程，已经不再局限于比较少数的具有单一经济社会结构的国家，东欧的社会主义国家及所谓第三世界的新独立国家也参与了进来。这些国家几乎都具有的共同特征是严格的中央集权化的计划经济。如果这些国家打算参加国际商业交易的话，必须就对外的交易关系制定特别的规则。特别是，有必要认可本国的经济主体，享有与来自市场经济诸国的竞争对手基本相同的契约自由。这些特别的法律制度，无论由本国单方面制定，或者由国际层面就国际买卖契约的场合达成合意，都必须通过立法的方式。但是，联合国贸易法委员会选择统一的立法方式的结果，不可避免地缩小了起草者的行动范围。由于参加交涉的各国法律传统的差异及各国社会经济构造的不同，导致了某个问题被从最初设想的规范对象中排除出去。关于其他许多事项，是就对立的意见作妥协处理的结果，只能将该问题以或多或少没有解决的形态遗留下来。其结果，导致销售合同公约中存在若干重要的漏洞，适用范围狭窄，还有不少规定的意思含混不明。公约仅适用于国际货物销售合同，一些很重要的交易类型被排除在公约之外。公约的适用反映了国际贸易中有形贸易内容，而服务贸易被明显排除于适用范围之外，对于知识产权则更无涉及，甚至一些易于引起争议的货物也被排除于公约适用范围之外。如销售合同公约明示，关于契约的有效性、契约可能对所售货物所有权的影响（见第4条）、 货物造成买主及其他人死亡或人身伤害时出卖人的责任（见第5条），不适用该销售合同公约。还有一些规定，使用了极端含混、不明确的词语，掩盖了实质上什么合意也未达成的事实（见涉及遵守诚实信用的第7条1款、根本违反合同的第25条、关于收取迟延的金钱的利息的权利的第78条）。
商事合同通则补充了销售合同公约未涉及而实践中迫切需要解决的问题，它反映的国际贸易的内容不仅包括有形贸易还包括无形贸易，它所适用的国际商事合同类型，既有国际货物销售合同，又有国际服务贸易合同和国际知识产权转让合同。促成国际统一私法协会制定统一法原则那样雄心勃勃的方案的因素，可以说是既源于销售合同公约的优点，也源于销售合同公约的不足。之所以这样说是因为，如果销售合同公约这样的国际买卖统一法在世界上未被采用的话，也就可能不会有制定关于国际商事契约一般规则的尝试。同时，因为销售合同公约表明了立法层面可能达到的最大限度，及达成该销售合同公约制定过程的艰辛与障碍，国际统一私法协会就放弃了制定具有拘束力的规则的计划，设计了独自的方案和摸索别的途径，构想在国际的层面上实现美国法律重述那样的规则。1980年国际统一私法协会成立一个由来自不同法律文化和背景、具有实践经验的众多合同法和国际贸易法方面的专家、学者、律师、法官组成的工作组，探求阐述国际商事合同的一般原则。这些成员均以个人资格参加，不代表自己的政府的见解。1994年5月，UNIDROIT理事会在罗马召开的第73届会议上，正式通过了《国际商事合同通则》（Principles of International Commercial Contracts，简称PICC）。这样的努力获得了非常满意的结果，商事合同通则获得了较高的评价，被称为是“自《国际贸易术语解释通则》以来国际贸易法领域最重要的业绩”、“对商习惯法最具权威且最有价值的记述”。2004年国际统一私法协会在保有原来条款的基础上对该通则进行了补充。使其更加完臻。
二：销售合同公约与商事合同通则的适用关系
（一） 销售合同公约和商事合同通则的适用范围
原则上，大部分国际商业交易是适用维也纳公约的。 《联合国国际货物销售合同公约》第1（1）（a）规定公约适用于营业地在不同缔约国的当事人之间所订立的货物销售合同。本规定表明即使合同双方并没有认识到其营业地是公约缔约国，公约仍可适用于该合同除非当事人明确排除公约的适用。也就是说如果合同当事人营业地在不同缔约国内而且合同订立于公约生效后，公约自动适用于合同。合同的国际性主要依赖于合同双方当事人的营业地在不同缔约国。即使合同当事人营业地不在公约缔约国内，在国际私法规则导致适用某一缔约国的法律时，公约也可以适用于合同。非缔约国当事人是否可以明示选择公约为合同的准据法，虽然公约在此方面没有规定，但实践表明是可以的，这也是合同意思自治原则的体现。公约对缔约国来说虽然是有拘束力，但它的适用不是强制性的，而是具有一定的任意性。《联合国国际货物销售合同公约》第6条规定：“双方当事人可以不适用本公约，或在第12条规定的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。” 而商事合同通则主张对“国际”合同的概念作最为宽泛的解释,仅排除那些根本不含国际因素的合同,即合同的主体、客体和内容仅与一国有关。即使是这样的合同,如果当事人的本国法没有强制性的相反规定,它们仍然可以约定适用商事合同通则， 另外只要双方当事人约定其合同由本通则管辖时，则应当适用本通则；或者双方当事人约定其合同由"法律的一般原则"，"商人法"（"lex mercatoria"）或类似法律管辖；或双方当事人未选择任何法律管辖其合同时，该通则也可适用。根据《联合国国际货物销售合同公约》有关规定，销售合同公约是仅以有形货物买卖合同为对象，而商事合同通则涵盖更广的范围，即适用于国际商事合同的全部。
（二）：销售合同公约与商事合同通则的适用关系
一般认为，销售合同公约与商事合同通则之间在适用上不存在真正的竞争关系，因为销售合同公约是仅以有形货物买卖合同为对象，而通则的适用范围则广的多，所以在有形货物买卖合同以外的合同，二者不发生适用上的重叠。尽管公约在世界范围内得到广泛接受，但仍有非公约缔约国当事人订立国际货物买卖合同的情况发生的情况下，无疑为商事合同通则的作为国际统一法律原则的适用提供机会。所以商事合同通则能起到补充销售合同公约的作用。但是，在有形货物买卖合同领域，二者也并非不相容的，而是互补的关系。例如，由于销售合同公约也并非强制性的规则，它的适用有一定的任意性，缔约国的当事人间缔结买卖合同同样可以修改公约的条款在合同中加以适用或完全排除公约的适用。这样的情形不少在这样的情况下，商事合同通则就有适用的余地。在双方当事人本身明示选择作为合同的准据法，言及“法的一般原则”或“商习惯法”的情形，即可以将商事合同通则解释为“法的一般原则”或“商习惯法”。目前，在国际商事合同领域适用商事合同通则的仲裁裁定已有十多件。另一方面，在公约的适用条件得到满足时，在应适用销售合同公约的案件中，鉴于它是有拘束力的国际公约，而商事合同通则目前尚不能称之为国际惯例，充其量只能称之为“示范法”，所以通常销售合同公约的适用优先于商事合同通则。但由于销售合同公约第6条明确规定：“双方当事人可以不适用本公约或在第12条的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。” 当事人也许会将销售合同公约的个别条款，置换为更适当的商事合同通则中的对应条款，甚至于以商事合同通则替换整个销售合同公约，至少在目前还难以考虑。所以商事合同通则能起到补充销售合同公约的作用，具体体现在以下两个方面：首先，它使销售合同公约的解释明确化，即使在国际买卖合同以销售合同公约作为准据的场合，商事合同通则也可以起到重要的作用。销售合同公约第7条第1款规定：“在解释本公约时，应考虑到本公约的国际性质和促进其适用的统一以及在国际贸易上遵守诚信的需要”。作为国际贸易发展和合同法统一化进展的成果，商事合同通则无疑可以用于解释销售合同公约。《国际商事合同通则》第1章第2条（4）规定：“本通则可用于解释或补充国际统一法的文件。”以前为了解释销售合同公约，裁判官或仲裁员每次都必须探求解释的原则和基准。商事合同通则的出现使这种工作变得非常容易。例如，商事合同通则第7.3.1 条为判断债务不履行是否达到根本违约所设定的若干基准，将有助于理解销售合同公约关于这一重要概念有几分含糊规定的第25条。同样，规定受害方当事人解除契约的通知不能排除不履行方当事人补救的权利的第7.1.4条，可以用来解消与此相应的销售合同公约第48条关于此点所生的疑问。其次，补充销售合同公约的漏洞，除有使销售合同公约不明确的词语明确的作用之外，商事合同通则还可以用来填补销售合同公约的漏洞。《联合国国际货物销售合同公约》第7条第2款规定：“凡本公约未明确解决的属于本公约范围的问题，应按照本公约所依据的一般原则来解决。在没有一般原则的情况下，则应按照国际私法规定适用的法律来解决。”由于商事合同通则包含的内容比销售合同来的广，在销售合同未涉及的领域内（如欠款计息的利率、期限和确定方法），可以起到补充的作用。《国际商事合同通则》第1章第2条（3）规定：“当适用法对发生的问题不能提供解决问题的有关规则时，本通则可以提供解决问题的方法。”。商事合同通则产生以前，各裁判官或仲裁员在解决这类问题时是先确定该一般原则，再从该一般原则导出须解决的特定问题的答案。这种工作因可以援用商事合同通则而变得容易。
三：商事合同通则对货物销售合同公约的创新与发展
《通则》的制定过程不仅是一个借鉴和吸收各国合同法以及以往统一合同法精髓的过程，也是一个在多方面对传统合同法有所突破的过程。正如《通则》在“引言”中所言:“《通则》试图适应国际商事交易的需要而专门制定一种规则体系,这些规则使得那些被认为是最佳的解决办法具体化,即使它们还未被普遍接受。”这一目的使得《通则》的许多规定更加精确与科学。 商事合同通则对货物销售公约未曾涉足的许多问题进行有益的尝试，建立了下列几项新的制度，体现了商事合同通则在货物销售合同公约基础上的创新。
1、 有关合同的效力问题
篇6
地址：_________
法定代表人：_________
邮编：_________
乙方（买方）_________
地址：_________
法定代表人：_________
邮编：_________
甲、乙双方经友好协商，同意签订本合同，并就如下条款达成一致：
1.商品名称：_________
2.品质/规格：_________
3.单位：_________
4.数量：_________
5.总额：_________
6.产地：_________
7.装运
7.1 装运时间：_________
7.2 装运地：_________
7.3 最终目的地：_________
7.4 货运单位：_________
8.支付条款
8.1 选择：_________（①银行汇款②邮局汇款）
8.2 选择：_________（①乙方直接汇入甲方指定银行帐户②乙方将货款汇入_________网帐户，_________网收到乙方收货通知后将货款支付给甲方）
8.3 选择：_________（①先付款后发货②先发货后付款）
9.交货条款
9.1 根据上述8款选择的付款方式，乙方应承担汇款发生的相关银行费用。
9.2 根据上述8款选择的付款方式，乙方应承担货运发生的一切费用。
9.3 甲方应承担货物因不充分或不适当包装造成的货物损害或灭失的责任。
9.4 甲方应在发货后_________工作日内向乙方或委托_________网向乙方发出发货通知。
9.5 乙方在到货日两天内有权利提请退货，但必须承担退货产生的一切费用，此外还将提取货款的_________％支付甲方作为赔偿。到货日以运输单位到货凭据为准。
9.6 乙方在到货日两天后不得退货，到货日以运输单位到货凭据为准。
9.7 如果甲方因自身原因未能按合同规定按时交付所有或部分货物（包括达成一致的文件），则应向乙方支付罚金、罚金应按迟发货物每3天收取迟交货物总金额的_________％计算，少于3日应视为3日。
10.终止合同
除非另有规定，本合同在下述任一情况下终止：
（1）通过双方共同书面协议；
（2）如果另一方完全因其责任在合同规定的时间期限内未履行其义务，程度严重，并且在收到未违约方的书面协议后_________日内未能消除违约影响或采取补救措施，在此种情况下，非违约方应给另一方书面通知来终止合同。
11.仲裁
因本合同而产生的或与本合同有关的所有争议应最终通过仲裁来裁决，排除有通常的法院对争议作出判决。
12.您下载、阅读本合同，即表示您已了解“_________网”的交易须知，签署合同即表示您接受“交易须知”中的一切条款。
甲方（卖方）（公章）_________
乙方（买方）（公章）_________
法定代表人（签字）_________
法定代表人（签字）_________
_________年____月____日
_________年__[，！]__月____日
签订地点：_________
篇7
评《联合国国际货物销售合同公约》第42条①
christian rauda and guillaume etier
（马宁译 上海大学法学院2002级研究生）
一、 简介
联合国国际货物销售合同公约（以下建成公约）第42条规定了卖方对所出售货物的知识产权担保及其限制。考虑到国际商事交易中的货物大量与专利与商标相联系的情况，在已公布的超过五百个关于公约的判决中，只有两个②涉及到第42条，这让人吃惊。通过仔细研究第42条，就会得出结论：这个条款没有达到使卖方担保其货物不存在侵犯第三方知识产权的情况的目的。本文最后提出了重写第42条的建议。
二、公约第42条规定的责任
（一）第三人的知识产权
例一、德国的一家技术公司s，卖给瑞士的b公司一批商标为powerplay的计算机。s公司不知道powerplay是英国一家著名公司t的商号，t虽然没有在瑞士注册它的商号，但在那儿已经使用了很长时间。当b发现了t对此的权利后，其要求s将产品收回，虽然t没有起诉b和s要求赔偿。对此该如何处理？
遇到这种情况，关键是看商号是否属于公约第42条中所说的“工业产权或其他知识产权”。公约中并没有给“知识产权”下定义。公约第7条指出，解释公约必须考虑到公约的国际条约性质。然而，这会产生一个问题：知识产权的特征之一是地域性，这意味着不同的国家对知识产权的认识可能不完全相同，国与国之间的知识产权制度会相差很大。WWW.133229.coM笔者认为，此时应考察在知识产权领域发挥重要作用的国际公约如伯尔尼公约（1967）、巴黎公约（1971）等中的相关规定。特别应指出的是，公约秘书处评论提到了世界知识产权组织公约中的第2条第8款。这项规定对界定公约中所说的“工业产权或其他知识产权”非常重要。事实上，这三个公约代表了国际社会对知识产权的共同理解。而世界知识产权组织的定义是最广泛的，它包括了其他两个公约的定义。③
为确定世界知识产权组织的定义是否可以用于公约中的第42条，有必要看看它是否与该条的宗旨相协调。一方面，公约第42条的目的在于限制卖方对买方的货物知识产权担保责任。另一方面，又强调卖方能够理解并对其责任范围做出预见。因此需要做出一定的限制，例如要求第三人的知识产权必须进行登记才能对抗卖方。实际上，这种推理是不明智的。鉴于当今知识产权的范围迅速扩大，只有一部分需要登记，而诸如商业秘密、版权都不需要登记，商号也在后者之列。因此，商号属于第42条中（译者强调
处）所指的知识产权。
（二）权利主张（claims）
1、 第三人必须主张他的权利吗？（does the third party have to claim its right? ）
例一中,假设t没有主张其权利,这能免除卖方的责任吗?公约第42条规定:“卖方必须使买方免受第三人的任何权利或权利主张”。由此可以推出，只要有第三人权利的客观存在的事实，就足以使卖方承担责任。
有人或许会认为，在没有第三人诉诸它们的权利的情况下，卖方没必要承担权利担保责任，因为买方仍可以不受限制的自由处分货物。如果一段时间后，第三方决定诉诸他的权利，买方仍可以要求卖方赔偿。 尽管如此，第三人的权利就如悬在买方头上的一把利剑，使得买方不敢充分处分货物。此外，考虑到卖方将来失去清偿能力的可能性，买方有可能无法行使追索权。所以，第三人的权利的存在足以构成对买方处置货物的妨碍，卖方必须承担责任。
2、没有法律根据的权利主张
瑞士的卖方s卖给b一批冰箱，b的竞争对手t-一家美国公司想通过宣称自己为该冰箱的合法专利所有人的方式将b拖入累诉中。此时，b有权援引第42条要求s给予损害赔偿吗？即这种第三人无根据的主张权利能适用公约第42条吗？
一种观点认为，第42条的用语并没有要求第三人权利主张的法律正当性（如法语与西班牙语的公约版本），而只是代表了一种请求。因此，即使第三方主张权利没有法律根据，仅仅在于恶意损害买方的利益，卖方也应承担责任。然而，秘书处评论反对这种过于宽泛的责任。
如何解决这个问题呢？ 在这种情况下，使卖方负责的条件之一似乎是要求第三方的权利请求是善意行使的。但是在实践中，买方很难判断、举证第三人的权利是恶意的、没有法律根据的，这往往使得买方不知道是否应停止出售货物或使用货物（害怕加深侵权的程度）。即使如此，考虑到第42条的宗旨是限制卖方的权利担保责任而不是象第41条那样强调保护买方的利益，对于这种毫无法律根据、目的仅在于贬损买方的信誉的无理请求，卖方不承担责任。以上第一种观点无疑是鼓励买方将商业风险转移到卖方身上，这也是有损诚实信用原则的。
（三）由于使用货物侵犯了第三人的知识产权
1、对制造过程的保护
s与b签订了购买一种机器的合同。交付后，t（其享有对
这种机器的制造方法的专利权）对b提起索赔请求。b认为
s应对此负责。怎么办？
根据公约第42条，买方应该对货物享有排他性的以任何方式占有和使用的权利。当第三方以交付的货物侵犯了其享有的制造这种货物的方法的专利权为由来禁止买方使用时，买方就会失去这种权利。因此，卖方应对此负责。
2、卖方需要对利用所出售的货物制造出的产品承担担保责任吗？
a想生产一种叫alvacid的药物，其化学配方是保密的。为
了实现这一目的，a从s处购买了一种机器，它不仅可以生
产这种药品，还可以生产其他药品。在合同签订后至交付机
器这段期间，t获得了alvacid的配方的专利权。s应对此
负责吗？
公约第42条的文句表明卖方只需对货物本身而不包括货物制造出的产品承担知识产权的担保责任。确实，卖方应使得买方“平静的“占有和“不受侵扰”的使用货物。然而，考虑到只有买方自己才能决定如何使用货物，为避免卖方承担不合理的责任负担，需要对这种担保加以限制。如果交付的货物只能够制造受他人知识产权保护的产品，则卖方应该知道机器的通常用途，应对买方由此发生的侵权负责，当然，应以买方知道或应该知道存在这种权利为前提。
如果买方既可以以侵权的方式使用货物，也可以以侵权的方式使用货物，则应该确定卖方根据合同是否能预见到买方将以侵权的方式使用货物。如果买方通知了卖方它将以某种方式使用货物，卖方应该对由于此种使用造成的侵权负责。
由于 s不知道b将使用其交付的机器生产alvacid，并且该机器还可以制造其他不受保护的药品， s对卖方造成的侵权不负责任。
（四）卖方承担知识产权担保的时间限制
公约没有规定卖方交付货物后多长时间内对第三人根据知识产权对货物提出权利请求承担保证责任，如果对此不加以时间限制，卖方就不能确定自己是否适当履行了合同。因此，对卖方有利的办法是双方当事人在合同中做出约定。
三、对卖方担保的限制
（一）主观限制
公约第42条为了限制卖方的责任，第1款规定：“如果卖方知道或不可能不知道”。乍看上去，这句话会引起一些解释上的问题：“不可能不知道”是什么意思？卖方有义务对双方考虑到的国家中存在的第三人
权利进行调查吗？以下是个例子：
卖方s是瑞士的一个小型企业，它卖给
在理解这两个有多种含义的词语时，我们必须首先看一下它们通常的意思。“知道”不会引起特别的解释。如果卖方知道在双方都考虑到的国家存在第三人的权利，他会提醒买方从而避免所有可能产生的问题。但是，很多争论恰恰是围绕“不可能不知道”展开的， 即使多数学者同意它不同于“知道”。只有著名学者 shinn似乎认为这两个词语意思相同，他援引了英国在制定公约的外交会议上所做建议从公约中删除这些词语的声明作为支持其论点的依据。相比之下，多数学者认为两个词语含义不同。一种观点认为“不可能不知道”给了买方一种证明卖方过错的另一种选择方法，另一种观点将其解释为卖方过错的一个因素，还有一种观点认为这是卖方严重过失的表现。这三种观点都有道理，但我们认为这个词语有更多潜在的含义，它还意味着一种行动，即如果一个人进行了一定的活动，他就能够“知道”。这种责任意味着卖方应对双方考虑到的货物销往的国家中是否存在侵犯第三人知识产权进行调查并及时通知买方，这也是确保双方之间履行诚信原则（公约第8条第2款）所必要的。因此，这种调查是卖方的附随义务。再说，如果公约的起草者目的是表达一个含义，他们为什么要用两个不同的表达方式呢？很明显，这两个词语并不重复。
1、卖方的附随义务
卖方的附随义务非常重要。如果不存在这种义务，那么卖方就会总是称其不知道存在侵犯第三人的知识产权的情况，公约第42条就会失去它的法律意义。
然而，一些不同意见利用公约的制定历史和公约不同的语言文本来支持否定存在这种义务的主张。西班牙文、英文、法文版本都使用了模糊的表达方法，没有施加给卖方此种特别义务，但是，笔者认为不能停留在文字的表面意思上解释这个词语。固然公约第42条的目的在于限制卖方的责任（如前文所述），但主要是考虑到知识产权的地域性和独立性使得卖方仅可能对特定国家存在的第三人权利作出保证，并没有否定卖方应采取积极的措施。作为货物的出售者，其相对于买方更有条件了解货物是否侵犯了第三人的知识产权，让买方对所购货物进行这方面的调查是不符和情理的，除非双方在合同中对此做出相反的约定。
2、卖方在何种程度上有义务进行调查？
在这个问题上不存在适用于所有的卖方的标准。调查的范围依赖于特定国家的知识产权的公布情况和方式、卖方的个人能力（是专业的还是小型贸易经营者）以及货物将被转售或使用的国家。
3、权利公布的情况、方式、
多数国家都对专利和商标进行登记，以使得公众了解到存在的无形权利。当第三人的权利被公开时，卖方的这种调查义务就是无条件的。即使卖方可以依赖于买方所提供的信息，他们也无法逃避这个义务。因此：
s 应该检查nike商标是否在
的运输货物不能行使权利。但是，假如最后的制造过程或对货物的包装是在运输途中进行的，而这侵犯了第三人的知识产权，可能导致货物被没收。
这种情况下，责任的承担取决于谁发起了这些行为。如果是买方指示卖方或买方自己由于使用货物造成侵权，则由买方负责，否则相反。
五、卖方担保责任的排除
1、买方知道
一个德国销售商s向瑞士买方b 出售了一批杂货，包装上印有橘红色的大m。双方都不知道这可能与瑞士一家著名的大杂货店m产生混淆。交货后， m对b提起诉讼要求赔偿。s应该负责吗？
公约第42条第二款规定：如果买方知道或不可能不知道存
在第三方知识产权时，卖方不再承担责任。结合第42条第
1款就会得出一个矛盾的解释。如果发生争议，卖方可以首
先辩解说他在订约时不知道第三人所主张的权利存在；买方
可能会说专利已经公布、商标已经注册，卖方不可能不知道
第三人权利存在；卖方这时可以主张，既然凭专利公布、商
标登记推定卖方明知，那也应基于同样理由推定买方明知，买方比卖方更有条件知道第三人知识产权的存在。根据第42条第2款a项，买方在订立合同时已经知道或不可能不知道第三人权利存在，卖方就可以免则。
为了避免产生这种自相矛盾的解释，有必要讨论一下买方的调查义务。
显然，买卖双方的调查义务不是对等的，卖方的要大于买方的。但是，如果买方有能力或更容易对约定国的知识产权情况作出估计，他就不应该从卖方的担保中获益。因此，对于买方小心谨慎就能发现并且知名度很高的知识产权，买方不能忽视它们的存在。此外，如果买方缔结合同时有充分的理由相信存在第三人的权利，他有义务告知对方当事人，这是因为合同当事人之间有合理行为的义务。鉴于m在买方所在地有很高的知名度，买方不可能没有意识到它的存在，所以排除了卖方的担保责任。
2、根据买方的指示作出的
同样的，如果卖方由于某种原因知道或怀疑依据买方的指示制造出的产品会侵犯第三人的知识产权，他应将此告知买方，并且不受时间的限制。如果买方不理会卖方的警告仍然坚持其指示，卖方不负担保责任。
六、建议做一些修改
调查表明，法院很少援引第42条，原因即在于其用语复杂，充满了不确定的概念（如前文分析的），当事人很难预见到最终结果。因此，当事人倾向于在合同中加入类似条款以抵消第42条的效力。
所以，笔者拟对公约第42条提出一个新的版本：
1.卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时如果进行调查就会知道或不可能不知道的权利或要求为限 ，而且这种权利或要求根据以下国家的法律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的：
a)双方当事人在订立合同时以口头、书面或肯定性行为的方式同意的货物将在某一国境内转售或做其他使用国家的法律 ；或者
b) 在有疑问或其他情况下，根据买方营业地所在国家的法律。
2.卖方在上一款中的义务在以下情况中被排除，即如果第三人权利或要求的存在：
a) 在订立合同时已被买方知道或不可能被忽视；或者
b) 是卖方遵照买方所提供的技术图样、图案、款式等精确性指示的结果。
① 原文出处：/lunwenfabiao/" target="_blank" title="">发表于2000年，所以统计的数字与实际有偏差。译者搜索到的数字为7个。2个
篇8
一、什么是《公约》所指的“国际货物销售合同”？
从《公约》的名称可以得知，可适用《公约》的应该是国际货物销售合同。那么什么样的合同是《公约》所指的“国际货物销售合同”呢？回答这个问题，应从“国际”、“货物”、“销售”和“合同”这四个概念的界定入手。
首先，关于合同的“国际”性，《公约》第一条第一款规定：“本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同。”可见，《公约》就合同的“国际”性所确立的标准是买卖合同当事人的营业地分处不同国家，而不是具有不同国籍。我国原对外经济贸易部于1987年12月4日下发的《关于执行联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题》文件中写道“我各公司与上述国家的公司达成的货物买卖合同如不另做法律选择，则合同规定事项将自动适用公约的有关规定”，这里所说的“我公司”与“上述国家的公司”，不能从国籍的角度理解，而要从营业地的角度理解。
其次，关于“货物”（goods），虽然《公约》并没有加以明确界定，但是按照法学的一般解释，“货物”是指有形动产（movable tangible goods）。而且，《公约》还用列举的方法将它认为不属于“货物”买卖的国际买卖加以排除（第二条d、e、f项，第三条）。
再次，关于“销售”，虽然《公约》并没有直接将其界定为“商事销售”，但《公约》明确将自然人参与的国际货物买卖排除到其适用范围之外（第二条a项）。同时，《公约》也明确规定，经由拍卖的销售和根据法律执行令状或其它令状的销售也不属于它所调整的销售（第二条b、c项）。
最后，关于是否存在“合同”，《公约》则在第二部分规定了详细的判断标准。
同时具备上述条件的国际货物销售合同也并不当然适用《公约》；可自动适用《公约》的国际货物销售合同还必须与缔约国存在某种联系。按照《公约》第一条的规定，这种联系可分为两种情况：一是合同双方当事人的营业地分别处于不同的缔约国；二是国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。由于一些缔约国就《公约》对第二种情形的规定做了保留，因此情况比较复杂，需要在后文中详细论述。
此外，《公约》也没有将受其调整的“国际货物销售合同”的所有问题都纳入自己的管辖范围。按照《公约》第四条和第五条的规定，除另有明文规定，《公约》并不涉及合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯例的效力；《公约》不涉及合同对所售货物所有权可能产生的影响；而且《公约》也不适用于卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。
二、在缔约国对《公约》第一条（1）款b项做出保留之后，《公约》的可适用性将会如何？
如前所述，根据《联合国国际货物销售合同公约》第一条（1）款b项的规定，即使一项国际货物销售合同的双方当事人的营业地并非都位于缔约国，但如果国际私法规则（冲突规范）导致适用某一缔约国的法律，那么，作为法院所在地国的缔约国也有义务适用公约的规定，而不是国际私法规则所指向的那一缔约国的国内法的规定。公约的这一规定显然是为了扩大公约的适用范围。从统一国际民商事立法的宗旨来看，这一规定是有其积极意义的。但是，出于种种考虑，中国、美国、新加坡等缔约国对b项规定均做了保留。那么，在缔约国对公约第一条（1）款b项做出保留之后，《公约》的可适用性将会如何呢？
根据国际公法的一般准则，条约的保留是指一国于签署、批准、接受、赞同或加入条约时做出声明，其目的在于摒除条约中的某些规定对该国的法律效力。因此，做出上述保留的缔约国将不承担第一条（1）款b项之下的义务。这样一来，在一个对《公约》第一条（1）款b项做出保留的国家（以我国为例），《公约》的可适用性就会是如下几种情况：
1、如果合同双方的营业地分别处于我国和另外一个缔约国（如美国），如果当事人没有排除《公约》对其合同关系的适用，根据《公约》第一条（1）款a项的规定，中国法院将适用《公约》。
2、如果合同双方的营业地分别处于我国之外的两个缔约国（如美国与韩国），如果当事人没有排除《公约》对其合同关系的适用，根据《公约》第一条（1）款a项的规定，中国法院将适用《公约》。
3、如果合同双方的营业地分别处于我国和一个非缔约国（如朝鲜），而且如果根据法院地国中国的国际私法规范，合同的准据法应为中国法，这时，中国法院将适用中国法，而不是《公约》；如果中国的国际私法规范指向另外一个缔约国或非缔约国的法律，也不适用《公约》。
4、如果合同双方的营业地分别处于我国之外的一个缔约国（如韩国）和一个非缔约国（如朝鲜），由于我国对《公约》第一条（1）款b项的保留，中国法院仍不会适用《公约》，而将适用国际私法规范所指向的国内法或其他法律规则。
三、当事人的意愿对《公约》的可适用性可产生什么样的影响？
作为一套私法规范，在其适用性方面，《公约》充分尊重合同当事人的意愿。当事人的意愿对《公约》适用性的影响表现为以下几种情况：
第一，本来应适用《公约》的合同的当事人可通过合同条款整个地排除《公约》对其合同关系的适用，因为《公约》第六条规定：“双方当事人可以不适用公约”。最为稳妥的排除方式是在合同中写明：“本合同不受《联合国国际货物销售合同公约》的管辖”（"This contract shall not be governed by United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods”）。
第二，本来应适用《公约》的合同的当事人可通过合同条款部分地排除《公约》对其合同关系的适用。《公约》第六条规定：“双方当事人可以……在第12条的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。”也就是说，当事人唯一不可排除适用的是《公约》的第十二条的，即：如果某一缔约国就《公约》关于合同的订立和修改无须采用书面形式的规定做出保留，则有关当事人不得通过对第十二条的减损，使缔约国的保留无效。当事人可以在合同中约定，当合同条款与《公约》规定不一致时，合同条款的效力优先，如规定：“This contract shall be governed by and construed in accordance with those provisions of United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods that do not conflict with the terms set forth in the contract”。当事人也可以明确列举其排除适用的《公约》条款，如“Articles X，Y and Z of the Convention are excluded”。
第三，本来应适用《公约》的合同的当事人可通过选择其他法律而整体或部分地排除《公约》对其合同关系的适用。如在合同中规定“本合同（或某某部分）适用中华人民共和国的法律”。
第四，本来与《公约》没有“营业地联系”的合同因当事人的选择而适用公约。国际商会1997年制订的《国际销售合同范本》（THE ICC MODEL INTERNATIONAL SALE CONTRACT）推荐如下条款：“Any questions relating to this contract which are not expressly or implicitly settled by the provisions contained in the contract itself（i．e．these General Conditions and any specific conditions agreed upon by the parties）shall be governed：A.by the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods（Vienna Convention of 1980，hereafter referred to as CISG），and B.to the extent that such questions are not covered by CISG，by reference to the law of thecountry where the Seller has his place of business.”即使合同当事人的一方或双方的营业地不在缔约国境内，依据“意思自治”原则，《公约》也可以基于当事人的选择而适用于其合同关系，除非这种选择违反了有关国家的强制性规范。
第五，本来由于标的原因而不属于《公约》调整的国际销售合同，因为合同当事人的选择而适用公约。如前所述,《公约》所调整的国际销售仅限于“货物”（goods）的销售，而且《公约》的第二条和第三条还用列举的方法将它认为不属于“货物”销售的国际销售加以排除。同样依据“意思自治”原则，合同当事人可以将《公约》排除适用的合同置于《公约》的管辖之下。例如，就一项船舶买卖合同，如果与缔约国没有“营业地”的联系，合同本来不应适用《公约》，但合同当事人可以通过共同选择而使《公约》适用其合同关系（如果有人认为这将违背《公约》的本意的话，那么，请想一下，合同当事人难道不可以将《公约》的条文并入其合同吗？）；如果该船舶买卖合同与缔约国有“营业地”的联系，合同本来可以受《公约》管辖，只是因为合同标的原因而不能适用公约，这时,当事人可以通过排除《公约》个别条款的适用（如规定“Article 2 of the Convention is excluded”）而使《公约》整体上适用其合同关系。
总之，尽管《联合国国际货物销售合同公约》对自身的适用范围做了限定，部分缔约国对《公约》第一条（1）款b项的保留又进一步缩小了《公约》的适用范围，但上述两种限定对合同当事人的影响是极为有限的。当事人既可以摆脱或部分地摆脱《公约》对他们的约束，也可以主动地将其合同关系置于《公约》的管辖之下。
参考文献：
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6、John O. Honnold, Uniform Law for International Sales under the 1980 United Nations Convention, Kluwer, Deventer, 1987
篇9
内容摘要：《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称“公约”）中对宣告合同无效制度作了较为详尽的规定但因其用语比较灵活，并且需要结合其他条款如根本违约宽限期程序等才能做出公平的解释，以平衡买卖双方之间的权利义务关系，实质上体现了鼓励当事人依诚实信用原则解决纠纷的指导思想。
关键词：公约根本违约宣告合同无效
：
一、宣告合同无效制度概述
“宣告合同无效”（）是公约的独特用语，其效果大体
等同于我们所熟悉的解除合同。公约用列举的形式表明了“宣告合同无效”的几种情形及其后果，其基本内容是：
（）“宣告合同无效”必须以向另一方当事人发出通知才生效。（第条）
（）“宣告合同无效”是买方或卖方可单方行使的权利。（第⒐条）
（）“宣告合同无效”仅限于合同一方根本违约或违约方在宽限期内仍未履行合同义务或声明将不在宽限期内履行合同义务。（第⒐条）
（）“宣告合同无效”解除了各方的合同义务（第条）。
二、运用宣告合同无效制度时的若干难点
（一）如何判断违约行为是否构成了“根本违约”。
公约第条对“根本违约”下的定义是：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违约，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。”因此，公约规定的根本违约应包括两个条件，即视违约造成的损害程度；视对损害是否可以与之。理解第条的关键是澄清“遭受损害”、“实质上剥夺…的东西”、“预知”这三个概念。下面分别予以阐述：
⒈“遭受损害”中的“损害”（）应作广义的解释，它不同于倾向于物的损害，也不同于（倾向于商业利和财产损失），它应当涵盖商业利益损失、标的物损坏、商业机会损失等各种情况
⒉“实质上剥夺…的东西”，这句话表明了违反合同会造成相当严重的后果，会剥夺当事人的重大合同利益。如何认定“实质上剥夺的利益”完全需要具体案件具体分析，因为国际货物种类繁多，交易条件也差别很大，同样的违约行为在不同情况下会带来不同程度的损害结果，这影响到是否构成根本违约。例如，卖方交货时单据不符、交货地点或商品规格不符，逾期交货这些行为，看起来较为普遍，但是单据的性质或作用，不符点的多少，逾期交货的动机是什么，这些因素在不同案件中会给守约方造成不同的损害。此外，还应该看合同条款是如何规定的，应考虑合同订立时的具体情况，评估当事人是否把相关合同条款看得很重要。例如，时间是否是合同中的关键因素，如果是，则迟延交货可能会造成根本违约；如果不是，则不构成根本违约。同样，条件下卖方办理保险的义务对于买方转售货物（特别是运输途中的货物）很重要，如果由于卖方不履行此义务造成买方不能转售货物，则构成根本违约。至于货物与合同不符至何种程度才算实质上剥夺了…的东西，是个相当不能预测的东西。一个仲裁案例表明，仲裁庭认为应当把“实质性的剥夺”理解为“大部分的”或“基本上”剥夺，只有这样才符合公约第条的真实目的，即只有当违约很现兀辉市斫獬贤蛔阋允迪止降慕峁保芩鸷Ψ讲趴梢越獬贤挥姓庋拍苁挂丫┝⒌暮贤】赡艿牡玫铰眯校构拭骋椎玫剿忱姆⒄埂8冒钢校簧昵肴私桓兜挠鹑薹艽嬖谧抛龉ご植诤脱丈环虾贤娑ǖ奈侍猓⒚挥醒现氐健笆抵噬系陌帷鄙昵肴擞腥ㄆ谕玫降哪侵钟鹑薹某潭龋蚨昵肴嗣挥腥ɡ源宋碛山獬贤S纱丝杉笆抵噬习帷笔且桓龅韵嗟贝蟮母拍睿苣讶范ㄒ桓雒飨缘某叨龋诜⑸婪滋崞鹬俨没蛩咚鲜保薹ㄔぜ啤在认定损失和利益被剥夺时还必须考虑违约方合理进行补救、减轻损失的情况，如果违约方在发生违约后，采取公约第条第款允许的对不符货物进行有成效的补救措施而没有个买方造成不合理的不便，就不构成根本违约，受害方无权解除合同。比如，在设备因零部件故障不能运转时，卖方空运部件使之运转便属此类。
⒊关于“预知”，公约虽然同时规定了“主观标准”（看违约方是否可预知）和“客观标准”（看合理第三人是否可预知），但起决定作用的应当是客观标准。这里关键的是对“同等资格”、“通情达理”的人的理解。“同等资格”是否指在该业务领域资历经验相当的人？“通情达理”是否指在商业信誉、从业道德方面表现俱佳的当事方？在确定以上概念时，务必需要考察当事方长期的经营表现、习惯做法才能做出判断，并且每个案件所涉合同的具体意义也要予以考虑，这些因素都会带来判断上的难度，从而影响守约方宣告合同无效的权利。
（二）根本违约与宽限期程序的关系
从以上可以得出结论：鉴于“根本违约”检验标准的不确定性，买方或或卖方就很难知道如何对根本违约做出反应—还有解除合同是否允许。不恰当的分析会使买方或卖方在做出反应时处于根本违约的位置。为了消除这种不稳定的因素，公约第条和第条分别规定了宽限期程序，这两个条款允许未违约方指定合理长的一段额外时间让另一方当事人履行义务，如果违约方在宽限期内仍不能履行他的基本义务（卖方不交货、买方不接受货物、不交付货款）或者他明确宣告将不履行义务，未违约方可以解除合同，而不必再担心违约方的违约行为是否达到了根本违约的程度。由此可见，第条与第条的规定起到了“确权”的作用，即确定违约方延迟履行时，守约方何时可以解除合同。这样的宽限期程序时等待履行的守约方消除了违约方某种程度的逾期不履行是否足以构成解约权的不确定性。至于何谓“合理长的一段额外时间”（），应根据实际情况确定。一般来说，应考虑延迟交货的程度、性质、法律后果；继续履约的可能性；交货或付款所需的时间；迅速履行对于未违约方实际利益的影响。但即使这样，除非在这个问题有惯例，买方仍无法确信其确定的额外时间是否合理，除非这个期限足够长，尤其是远距离交易的情况。
当然，宽限期程序并不是强制性的，如果客观情况使得未违约方有充分把握解除合同，而且等待违约方的履行会给他带来严重损失时，也可直接接触合同而不经过宽限期程序。同时，双方当事人也可以通过合同的规定改变或不适用宽限期程序。例如，双方可在合同中规定，一旦卖方未按合同规定的日期交付货物，买方可自动解除合同。
可惜的是，宽限期程序适用的范围有限，它并不能消除所有因根本违约带来的不确定的情形。根据公约第条、第条第款（）项和第条第款，我们可以看出，只有在卖方不交货或只交付一部分货物的情况下，买方才可以通过通过宽限期程序为宣告合同无效打下基础。而在卖方交付的货物与合同不符的情况下，履行宽限期程序并不能导致买方可以宣告合同无效。同样，第条的规定也只是当买方在该指定的额外时间内不履行其“支付价款”或“收取货物”的义务时，才为卖方宣告合同无效提供了基础。买方违反其他方面的义务则不能使卖方通过宽限期程序来达到确定其可以宣告合同无效的目的。
此外，适用宽限期程序仍可能产生以下问题：
（）如果卖方在宽限期内仅交付一部分货物时如何处理？第条第款没有解决这个问题，因为它仅考虑到卖方在宽限期内不交货的情况。学术界有种观点认为，根据公约第条规定的公约解释规则，凡本公约为明确解决的属于本公约范围的问题，应根据公约的一般原则解决，并考虑贸易上遵守诚信的需要。公约的一个基本原则是解除合同只有在另一方严重违约时才可行使，基于宽限期的解约不应损害这一原则，“第条第款（）项以及第条第款项应解释为只有在宽限期内违约方仍不能履行合同义务的实质部分时，未违约方才能解除整个合同。”笔者同意这个观点，就是说买方在宽限期内交付了大部分货物，仅剩下少部分货物没有交付，买方不能宣告整个合同无效，但对于没有交付的货物部分，可构成根本违约，，应支持买方关于对这部分货物解除合同的要求（假定合同履行是可分的），否则将使无辜的买方继续等待剩余部分的履行而遭受损累。例如：合同要求交付包小麦，卖方迟延交货，卖方在宽限期内交付了包，对剩余的包，买方有权解约。至于卖方在宽限期内不能履行合同的实质部分，或对于不可分开履行的合同，不能履行其中任何部分，则可以解除整个合同。
（）如果卖方在宽限期内交付了全部货物，但仅有一部分货物符合合同，买方如何处理？笔者认为，应看不符合合同规定的那部分货物对合同履行是实质性的还是非实质性的，是否可以分割。如果不符部分是非实质性的（合同不可分割履行的情况）或在合同可分割履行的情况下，不符部分所占比例很小，买方可对不符部分宣告合同无效，但不能宣告整个合同无效。但是，假如不符部分是实质性的或所占比例很高（大于）则买方可宣告整个合同无效。
（）如果买方在宽限期内仅接收了一部分货物或交付了一部分货款，对于未履行的部分，卖方可否利用宽限期程序解除这部分合同，公约没有明确规定，没有与第条相对应的针对买方部分违约卖方采取救济的条款，应考虑买方部分违约的情节，以及卖方履行的情况确定。笔者认为可以类比（）中的分析方法解决这个问题。
（三）买方宣告合同无效时的诸多限制
为了保障国际贸易的稳定性，公约对宣告合同无效制度增加了若干限制性条款，如第条第款规定买方应在“合理时间内”宣告合同无效，否则就丧失了这一权利；第条关于未能及时履行品质异议通知义务的后果；第条关于未能履行及时提出第三人权利要求的异议通知的后果；第条对买方行使拒收权的限制，都是对买方行使解约权的重要限制。即使买方满足了上述条件，试图“宣告合同无效”，卖方在买方宣告合同无效前还有权利“补救”履行合同时的缺陷。如果卖方交付不符合合同的货物比较早，可以通过在合同规定的交付日前交付符合合同的货物来进行补救，不管不符合合同是否造成根本违约。如果卖方提供的补救是在合同上规定的交付日期以后，只要它没有“造成不合理的迟延”，也没有“使买方遭受不合理的不便”，则仍是允许的。因此，关于卖方补救的问题，公约条款的要旨是让当事人在解决交货最后期限和货物质量纠纷时进行合作，而不是鼓励买方轻易的就宣告合同无效。
（四）未违约方宣告合同无效后计算损害赔偿时应注意的问题
第条和第条规定了当事方宣告合同无效的情况下计算损害赔偿的基本方法法，是对第条计算损害赔偿数额一般原则的具体应用。第条规定了具体的赔偿方法，其赔偿建立在守约方所受实际损失的基础上；第条规定的是抽象的赔偿方法，其赔偿建立在预计的市场价格损失的基础之上。
第条的难点在于对“合理时间”、“合理方式”的理解。“合理时间”的长短应视替代交易是否可能发生、是否有利于减轻损失来确定，当货物价格下跌时，未违约的卖方应尽可能早的转售货物，当货物价格上升时，未违约的买方应尽可能早的购进货物。对于何为“合理方式”，则应联系一些具体的因素来确定，如购买或销售这种货物的常用方式，货物所在地的市场供求状况及地理位置、价格状况等等。本条规定中虽不要求参照时价，但若遇合同双方就受害方另行购买（或转卖）的方式是否合理发生争执时，时价仍是一个参照标准。如果替代交易没有满足以上两个标准，则应认为替代交易不成立，改按第条规则计算赔偿额。“如果转售或补进货物不是以合理方式并且在合同宣告无效后的一段合理时间内进行的，损害赔偿按照仿佛替代交易没有发生那样计算，因此，可诉诸第条规定，或者在可行时依据第条计算。”
理解第条的关键是确定“何时”及“何地”的时价。第款中对“何时”的时价规定了两种情况，一是宣告合同无效之时，即发出解除合同的通知之时（第条）；二是接收货物之时，分别适用于不同的情况。应该注意，“接收货物”的一方不限于买方，也包括卖方。当买方收到货物后不正当的拒收它，货物反过来又归卖方处理，即产生了卖方从买方那里“接收货物”，若卖方欲向买方行使索赔权而又没有转卖货物，则应取得合同价格与他接收货物时的时价之间的差额。
第款规定了“何地”的时价，即时价指“原应交付的货物地点的现行价格”。“交货地点“应参照第条来理解。如果交货地点不在要求损害赔偿的一方所在地，则对其调查取证时价就有可能造成不便。此时，要求损害赔偿方可选择按第条进行替代交易的方法避免适用第条。
当然，有些货物可能比较独特或为买方专门订做，因而找不到可以作为参照的市场价格；也可能由于某些货物的价格比较稳定，其市场价格与合同价格之间没有形成差价。此时，第条将替代第⒌条而适用以确定损害赔偿的数额。
三、小结
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关键词：税务筹划；混合销售；兼营；税负平衡点
一、代表性行业混合销售与兼营经营方式税务筹划的难点
第一，从事货物销售及运输服务业务。在货物销售及运输服务业务中，企业的运输服务对象多样化，有些与企业所销售的产品有从属关系，有些是受顾客委托提供运输服务而与所售货物无关。此情况下，从属关系的运输服务与销售业务构成混合销售，无从属关系的运输服务与销售业务构成兼营，此情况下如何对运输服务划分处理或者统一处理，如何对销售业务与运输业务的经营收入比例进行控制，使得企业所缴纳的税额最小成为了企业税务筹划的难点问题。
第二，从事建筑、安装及建筑材料的销售与运输业务。该行业涉及多项业务，销售建筑材料属于增值税的纳税范畴，其他的服务可以是从属服务也可以是无从属关系的服务，有些界限模糊难以划分。此种情况下如何界定混合销售与兼营经营行为，如何选择税种使得所纳税额最小成为企业税务筹划的难点。
第三，从事电子产品的销售、电子软件的开发、电子产品相关知识的咨询与培训等服务业务。该行业中电子产品的销售是增值税应税项目，相关咨询和培训业务可以是针对所售电子产品的服务也可以是独立的业务，电子软件的开发一般是缴纳营业税，但特殊情况下也可以划分为增值税纳税范围。这一系列的问题都是该行业的税务筹划难点。
第四，从事环保业务。从事环保业务的企业多是多元化经营，按客户要求可以进行环保技术的设计，环保设备的制造，环保工程的建设，相关的设备采购，安装调试等业务。该行业无法分清主业，根据税法相关规定及国家的优惠政策，经营业务所应纳税种、税率，进行水筹划降低税负，这一系列问题成为企业税务筹划的难点。
二、对企业混合销售与兼营方式税务筹划
（一）税收平衡点（综合）的制定
1.狭义税收平衡点的制定。根据上述税务筹划原理分别计算出不同增值税税率和营业税税率下的增值率即税收平衡点，计算结果如表1所示。
2.结合进项税额抵扣制定税收平衡点。当分别核算时，将混合销售和兼营行为中的劳务活动对应的采购物资的可抵扣进项税作为机会成本考虑，结合上述计算的税收平衡点，找到新的税收平衡点。一是可以根据企业的主要经营的非应税劳务的业务，概括性处理找到新的税收平衡点。二是可以采用线性规划的方法，结合历史数据计算得出新的税收平衡点。
3.结合风险、成本、效益制定广义的税收平衡点。将企业税务筹划过程中形成的风险、成本、效益量化，找到新的税收平衡点，具体方法可以结合上述方法，最后得出综合考虑后的税收平衡点，如表2所示。
（二）企业实现税务筹划的方法
1.调整所提供劳务的收入占销售货物总收入的比例。这是针对混合销售行为而言的，当非应税劳务收入比例占销售货物总收入比例低于50%时，采用增值税核算；当非应税劳务收入比例占销售货物总收入比例高于50%时，采用营业税进行核算。
2.企业经营管理相关制度。这是针对兼营行为而言的，企业经营管理关于销售货物与提供劳务核算制度明确的，或者对于不能明确分开核算的，企业做特殊处理，制定准则制度作为划分依据的，可以实现增值税与营业税的分别核算。当对于无法分开核算或者不能准确分开核算的业务，企业没有明文规定如何核算，则适应增值税核算方法。
3.企业通过分立与合并实现税务筹划工作。这是针对混合销售行为中，企业无法通过调整非应税税额收入占总的销售收入比例来达到税务筹划目的时采取的方法。企业可以通过分立公司，使得非应税劳务可以单独核算。企业也可以通过公司合并，将原分立的公司之间销售业务与提供交纳增值税的业务联系起来，或者构成从属关系，使其适应增值税的核算。
4.特殊条件：价外费用。根据税法的规定，某些价外费用可以并入销售税额计征增值税。价外费用的利用可分为如下情形：一是非应税劳务收入占销售总收入比例低于50%的，当减少价外费用增加比例但不超过50%时，此方法通过降低增值税应纳税额来降低应交纳的增值税。当减少价外费用增加比例且超过50%时，此时非应税劳务适应的税种发生变化，应综合考虑，确定是否减少价外费用。当增加价外费用时，比例降低，不改变适应税种且应纳增值税额增加，不可取。二是非应税劳务收入占销售总收入比例高于50%的，当减少价外费用，比例增加，不改变适应税种且减少应交纳增值税税额，此方法可取。当增加价外费用比例下降但不低于50%时，不改变适应税种但此方法增加应交纳的增值税税额，此方法不可取。当增加价外费用比例降低且低于50%时，此时适应税种发生变化，应综合考虑确定是否增加价外费用。
综上所述，企业结合自身实际情况，解决税务筹划难点，对税收活动总体规划是实现权益最大化的一种有效途径。
参考文献：
1.张艳纯.企业纳税筹划[M].湖南大学出版社,2004.
2.张希成.企业混合销售及兼营行为的税务处理[J].业务技术,2009(6).
3.戴生雷.兼营与混合销售的纳税筹划[J].全国中文核心期刊,2009(9).
