发包合同范文

导语：如何才能写好一篇发包合同，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

装饰工程发包合同

甲方:XX装饰设计工作室

乙方:______________________施工队

按照《中华人民共和国经济合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》及国家、市建委的有关文件规定，结合装饰工程交易规则基本工程具体情况，双方达成如下协议：

1.

合同主要内容：

1、甲方将自己承接的位于__________区(县)_____________小区(街道)______号楼______单元(门)______室住宅的室内装饰工程以包工包料、部分包工包料、包轻工形式交给乙方承做。

2、工程承包的合同金额(大写)_____________元(工程完工后按实际发生结算)。

3、工期______天，从______年______月______日起至______年______月______日至。

4、工程款支付方式：

(1)甲乙双方签订合同后,乙方可凭《工程发包合同》及由甲方工程部开具的《派工单》向甲方财务申领首期料工费，申领额度为：客户已交的首期装修款减去合同金额的35%后取整。

(2)工程量过70%且在甲方财务已收到本工程中期装修款后，乙方可向甲方财务申领中期料工费，其额度为：客户已交中期款的70%并取整。

(3)工程验收合格，收齐工程尾期装修款后，由甲方工程部开具《工程单齐全一览表》，财务部对乙方所承做工程进行核算，并付其尾期料工费，额度一般为：工程竣工造价减去乙方应交甲方财务的管理费、工程质量保证紧急上述（1）、（2）款项之和后的余额。如果该工程均工造价低于原合同价款时则应持有甲方监察部门所开具的《减项审批单》，并按甲方有关减项处理规定办理后方可领取尾期料工费。

(4)当乙方在甲方财务所押工程质量保证金达到一定金额后，甲方财务将不再扣乙方所承包工程的质量保证金；乙方在公司期间其所承做工程的维修费用由乙方自行承担；当乙方退出公司其所承做工程的维修费用从其质量保证金中扣除，且乙方所承做的全部工程保修期界满后，甲方将质量保证金的余额退还乙方。

(5)乙方第一次承包甲方发包工程，甲方在客户交清军工结算款后一次性支付本合同工程承包价的95%。

(6)乙方领取工程款时间为每周二、五，甲方拨款方式可为现金，也可为支票。

5、材料供应：

(1)乙方必须按报价单中及甲方《质量验评标准》中规定的材料标准采购材料，乙方对材料质量负责。

(2)乙方必须在材料进场时请客户验收签字，否则一切后果自负。

(3)甲方指定品牌、购买地点的材料，乙方须严格照办，否则甲方有权责令乙方更换该材料外，还可按施工管理规定给予乙方罚款处理。

6、工程保修期两年，成本维修一年。

7、工程内容详见施工图纸及报价单，并以报价单为准。

8、工艺及质量标准见报价单上《工艺做法、材料说明》及甲方《质量验评标准》。

9、其他

一、各同细则

1、甲方工作：

(1)甲方负责对本工程指派工程巡检或工长。

(2)开工前甲方向乙方提供精确认的施工图纸或做法说明一份，向乙方进行设计交底，并提供现场交底记录单一式两份，双方签字备查。

(3)甲方工长或工程巡检有权对乙方发出质量、工期整改单，并限定整改日期及整改标准。

(4)若乙方给甲方造成严重名誉损失和经济损失，甲方有权开除乙方并没收乙方所有工程款项（包括质保金及未结算工程款）。

2、乙方工作及责任：

(1)

乙方有权要求甲方提供设计交底及施工图纸、报价单一套。

(2)乙方须做好开工前现场清点，对开工前有损坏的成品，及其它问题须以书面形式请客户签字后上报甲方，否则一切损失有乙方自负。

(3)乙方须严格执行施工规范、安全操作规程、防火安全规定、环境保护规定、严格按照图纸、《工艺质量及材料做法说明》进行施工，做好各项质量检查记录、变更记录，水、电等工程量需附有客户签字记录。竣工前4天与工程巡检共同编制工程量结算清单，并参加竣工验收、结算。

(4)乙方需对甲方工程巡检现场提出的问题按质量、工期整改单的要求，在限定的日期内完成，否则工程巡检有权按照施工管理规定进行处理及罚款，并由乙方承担所发生的损失。

(5)乙方向甲方提供甲方外委项目安装时间及安装环境的清理，并达到安装条件，经乙方确定后的时间必须给予保证。否则，由此造成的损失由乙方承担。

(6)乙方不得跨越甲方在客户手中拿取工程款，一经发现以所拿金额2倍处罚。

(7)乙方有权对甲方各级人员投诉，投诉需有文字性说明，且必须及时（写明事由、责任人损失情况及时间）。否则视为乙方自行承担。

(8)乙方所有人员须以甲方工人身份出现，若甲方在检查工程中发现乙方人员答不出公司名称或在客户、参观人员、物业人员、市场质检人员、客户委托的监理公司等人中交谈、询问中答不出公司名称的，甲方将给予乙方每次1000元处罚。乙方的所有人员不能谈及工程承包、转包、报价、设计好坏等原则性问题，严禁在任何情况下用第二、第三人称称呼甲方，如：“你们公司”“他们公司”，若出现一次，甲方将以1000元/次给予乙方处罚，并由乙方承担一切后果。

(9)乙方人员必须三证（身份证、暂住证、做工证）齐全，须甲方协办的，费用自理，三证不全的被国家有关部门查处，罚款额由乙方承担。

(10)乙方的所有人员在施工过程中必须服从甲方监督、检查、领导，及甲方在工程中对乙方代表及工人提出的问题及工艺要求，若乙方借故推辞不落实，甲方有权对乙方按施工管理规定处罚。直至停止协议，停止协议后甲方不再支付该工程工程款。

(11)乙方工人技术必须过硬，并坚决执行甲方规定的统一着装要求，甲方巡检有权随时对乙方野蛮施工，语言、行为粗俗的人进行工作干涉及辞退，若乙方对甲方管理者置之不理，甲方将以每人每天200元给予乙方经济制裁。

(12)乙方须遵守物业部门管理规定，做好施工现场保卫和垃圾清运，必做到每日清扫现场，否则后果自负。

(13)乙方未经甲方同意及有关部门批准，不得拆改原建筑结构及各种设备管线，严禁私自改动煤气设施，暖气管线，否则后果自负。

(14)乙方须编制中期预决算及竣工结算单，并与客户签定变更单，负责收回中期款及结算款。

(15)乙方因无质量问题被客户投诉到甲方总经理处的，将被处以100元罚款；乙方因质量问题被客户投诉到甲方总经理处的，将被处以400元罚款。

(16)工程竣工未移交客户之前，乙方负责对现场的一切设施和工程成品进行保护（见成品保护细则）。

(17)乙方不得无故终止协议，否则将被没收所有工程未付、未结款项及保修款。

(18)甲方未派有固定施工工长的工程，由乙方代表甲方以工长身份对本工程质量、进度、材料进行监督检查，办理验收、变更、结算手续，并负责协调设计及客户。

3、工期

(1)因乙方责任不能按期开工或中途停工影响工期，工期不顺延。工期延误，则每超一天，按工程承包价的1%给予乙方罚款。

(2)凡工期变更，乙方必须签定工程延期单，否则，一切后果由乙方承担。

4、工程质量及验收

(1)乙方须严格按公司规定及“工程报价单”中规定的材料做法、工以标准施工。

(2)乙方须按甲方规定并以甲方工长的身份邀请客户对工程进行一系列验收，包括“进场材料验收”、“分阶段验收”、“隐蔽工程验收”、“防水工程闭水实验验收”及“竣工验收”等。

(3)乙方施工中因误解图纸或因施工质量问题返工，所发生的费用全部由乙方承担。

5、安全生产和防火

(1)

乙方在进场后须为工程配置有效灭火器一个。

(2)乙方在施工中须严格遵守《建筑安装技术规程》、《建筑安装工人安全操作规程》，违反操作规程、消防条例和防火设计规范，导致发生安全或火灾事故，乙方承担由此产生的一切后果。

(3)在施工中由乙方造成的施工用电线路紊乱和违反用电安全规范，甲方将以200元/次给与经济处罚，造成严重后果的，一切后果由乙方承担。

(4)施工现场严禁吸烟，否则甲方将以每根烟或每个烟头50元给予乙方罚款处理。

(5)乙方须安全文明施工，对乙方在施工中出现的一切因公、因私人身伤亡事故，以及对第三方造成的伤亡，均由乙方自行承担全部责任及损失，甲方一概不负任何责任。

(6)乙方必须做到每日下班关水阀、断电，建立严格的检查制度，否则由此造成的损失由乙方承担。

(7)在甲方同意、物业批准、乙方代表甲方已与客户签定“施工责任书”三者齐全的情况下，乙方可改造暖气。

6、保修：

(1)

保修期内，乙方负责维修非人为损坏的装饰工程，费用自理。

(2)

保修期过后以年内，乙方应派人按成本费维修。

(3)乙方接到甲方保修通知后二十四小时必须到现场检查，36小时之内施工人员到位，对于水、电维修必须在4小时之内到达。否则甲方有权安排第三方人员进场，一切费用按实际发生的两倍计算并由乙方承担。

7、成品保护细则：

(1)乙方在自进入施工现场至竣工验收前，负责对施工项目成品、办成品保护，搬运过程中要轻拿轻放，不许拖，严禁硬磕、硬碰。

(2)乙方要组织合理的施工工序，易损、易划伤的项目尽可能安排靠近竣工日，在施工中须对易损、易划伤的物品采取合适的保护措施。

(3)

对客户自购的物品须当面清点，妥善保存，禁止到处乱扔。

(4)乙方须对进场材料中易划、易碰物品做好接受检查记录，如当时无疑问，视为乙方认同接受。过后所造成的损失乙方自负。

(5)木地板、石材、地砖安装尽可能安排在其它工序基本完成，安装完后，应加以软物遮盖，不能有钉件等物，以免地板碰伤、划伤；所有人员上木地板、石材、地砖地面时应穿鞋套或穿拖鞋，拖鞋不许穿至未装修的地面。

(6)由于乙方责任所造成的成品损坏，一切责任由乙方承担。

本合同甲、乙方各执一份，合同双方签字认可，具有同等法律效力，本合同履行完毕后自动终止。

甲方：XX装饰设计工作室（盖章）

甲方代表（签字）：

乙方代表（签字）

公司地址：

身份证号码：

电话：

电话：

篇2

在承包合同中，承包人应按照与定作人约定的标准和要求完成工作，定作人主要目的是取得承包人完成的工作成果。

2)承包人完成工作的独立性

定作人与承包人之间定立承包合同，一般是建立在对承包人的能力、条件行人的基础上。只有承包人自己完成工作才符合定作人的要求。

3)定做物的特定性

承包合同多属个别商订的合同，定作物往往具有一定的特定性。

4)承包合同为诺成合同。

5)承包合同为有偿合同。

二、承包合同的内容

承包方的主要权利是依法享有的经营管理自主权(即承包经营权);主要义务是按企业承包合同的规定完成所承包的生产经营任务。

发包方的主要权利是检查监督承包方的生产经营活动;主要义务是按合同规定维护承包方的合法权益，依其联责范围帮助协调解决承包方在生产经营中的困难。

企业承包合同的签订，一般依法采取公开招标的方式进行。投标者可以是公民个人、集团或企业法人，通过竞争而中标者为企业经营者。在此基础上，由代表承包方的企业经营者与发包方，根据平等、自愿协商的原则签订企业承包合同。

企业承包合同的主要条款包括：承包的形式、期限，上交利润或减少亏损的数额，技术改造任务与国家资产的维护和增殖，产品质量及其他主要经济技术指标，留利使用、贷款归还、承包前的债权债务处理、双方当事人的权利和义务，对企业经营者的奖罚，违约责任等。企业承包合同依法成立即具有法律效力，任何一方非依法律均不得随意变更或解除。

法律规定可以变更或解除企业承包合同的原因包括：

(1)国务院对税种、税率和指xx、产品价格进行重大调整;

(2)因不可抗力或当事人双方无法防止的外因致使企业承包合同无法履行;

(3)由于承包方经营管理不善无法完成承包生产经营任务;

(4)由于发包方违约，企业承包合同的对方当事人未按规定履行合同义务，均应承担违约责任。

对于企业承包合同纠纷，当事人可提请工商行政管理机关仲裁或向人民法院起诉解决。

承包合同的内容：

1、发包方和承包方的名称;

2、发包方负责人和承包方负责人的姓名、住所等信息。这是承包合同必须的条款，如果无法明确当事人就无法确定权利的享有者和义务的承担者，发生纠纷时也难以解决;

3、承包项目的内容以及发包方的具体要求。这也是承包合同必须具备的，如果没有此项承包合同无法成立;

4、承包期限和起止日期。承包期限直接关系到双方权利与义务的履行时间，涉及当事人的利益;

5、发包方和承包方的权利和义务。当事人双方在不违反国家法律法规的情况下约定各自的权利和义务;

6、承包方迟延履行所应承担的责任。包括承包方因素造成的延期开工和延期完工;

7、发包方因素造成的延期开工导致承包方无法按时完工的责任;

篇3

一、农村土地承包合同纠纷发生的主要原因

（一）因发包方违约引发纠纷。在农业承包合同履行过程中，发包方要维护承包方的土地承包经营权，不得非法变更、解除承包合同；要尊重承包方的生产经营权，不得干涉承包方依法进行的生产经营活动。这些都是发包方应当履行的义务，分析起来，发包方的违约行为主要有：

1、收回承包地搞招标承包。合同在履行过程中，有些村干部看到原来订立的农业承包合同收取的承包费较低，如果按现在的市场行情重新发包将会获取更大的利益，于是在利益的驱动及其他因素的影响下，发包方即单方收回承包土地，搞招标承包，引发纠纷。

2、非法调整承包地。合同履行过程中，常常因为村委会负责人更换，新班子对前任村委订立的合同不满意，就否认原合同的效力，私自变更合同条款或对标的物重新发包，因为前几年订立的合同一般期限较长，承包费基数较低，随着人均收入的提高，有的发包人以合同承包费不合理为由，单方决定提高承包费，或者单方终止合同另行发包，导致纠纷发生。

（二）因承包方违约引发纠纷

在承包合同履行过程中，承包人要按照合同约定交纳承包费；要维持土地的农业用途，不得用于非农业建设，要合理利用土地，不得给土地造成永久性损害。在实践中，承包方不履行合同义务的主要有二种：

1、承包人拖欠承包费。承包人拖欠承包费有的是因为对发包方在履行合同义务方面有意见，有的是因为经营不善，交纳承包费有困难，有的是故意不交纳承包费。有的承包费经发包方同意减少，但由于没有书面证据，发包方负责人更换后不能得到继续认可，也是发生纠纷的一个原因。

2、承包人随意变更土地使用方式。承包人将承包的土地改变用途或进行破坏性、掠夺性生产经营。如某村将数十亩河滩地承包给本村以外的人用于农业生产经营，在承包期间，未经发包人同意，也未经有关部门批准，即在承包的土地上进行蓝宝石开采，改变了土地的使用方式。

（三）土地征用补偿费未及时补偿引发纠纷因潍坊市公路建设、工业或其他项目的迅速发展，征地赔偿呈上升趋势。农业承包合同履行期限一般较长，承包人为了生产经营的需要，一般要进行一定的先期投入，在承包期内，土地被依法征用，双方在解除承包合同过程中，因承包方与发包方就补偿问题达不成协议而导致纠纷。

（四）第三入侵害承包经营权引发纠纷

主要表现在，第三人的承包合同到期后，村委进行重新发包，第三人不满，强行继续占用耕种不倒地，致使承包人无法耕种引发纠纷。版权所有

二、减少农业承包合同纠纷的对策

（一）承包合同的订立程序要合法。承包方案依法经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表人同意。农民集体所有的土地由本集体经济组织以外的单位或个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上成员或三分之二以上村民代表的同意，并报乡人民政府批准。对采用招标方式订立承包合同的要遵守招标投标的法律规定，要按照程序定中标人并与之订立合同。

（二）承包合同的内容要明确、合法。承包合同应当对承包地的面积（四至界限）、履行期限、承包费的数额及交纳时间、违约金等内容要有明确约定。遵守合同的观念要坚持。

篇4

乙方：浆水乡洛阁村一组

一、乙方将本组所有的坐落在高岭背的部分荒山约320亩发包转让给甲方经营。此片荒山的四至界线分别为：面对该山，北（下）至山脚田埂，南（上）至山***脊分水处（与小塘村山岭交界线），东（左）至与小塘村山岭交界线，西（右）以高岭背莽梅高压电线下 （具体情况见示意图即本合同书附件）。三、承包费用为112000元，大写壹拾壹万贰千元整。

四、承包费用的交付方式为现金支付，合同签订生效之日一次性付清。承包费用为承包期内的一次性费用，即承包期内，乙方不得再以任何理由向甲方收取、索取与承包荒山有关的费用（比如管理费、使用该山内简易公路的使用费和其它赞助费或木材等物资）。

六、承包方自承包合同生效时即获得此荒山的土地承包经营权。甲方在承包期内的经营管理方式、股份组成由其自主，乙方不得以任何方式和***理由进行干预，任何个人不得在此荒山范围内进行开采矿产、开荒耕作、砍柴烧炭等生产活动。如遇国家（县政府及其以上政府、乡政府、村委会）征地开矿、修路等开发，土地征用费归本组（乙方）集体所有，乙方要履行向土地征用方索取林木赔偿费、因征地开发而造成的经营补偿费的义务，该两款项无条件地全部归甲方所有，乙方不得以任何理由截留、扣留。

七、现有进山公路和此荒山中的简易公路属乙方所有，任何个人（含承包方）不得耕作侵占和损毁，但在承包期内，甲方可以无偿地作运输使用。

八、自合同生效之日起至合同期满，此荒山内的地表附属物包括一草一木都属甲方所有。承包期内，如发生森林火灾或本村村民私自进山零星盗伐林木，乙方必须履行配合、协助司法机关查处案件和甲方向肇事者索要赔偿的义务。合***同期满即到2040年1月1日后，此荒山内的地表附属物包括一草一木都属乙方所有，林地使用权、管理权和处分权即归乙方，但甲方有优先再承包的权利。

九、此荒山四至界线若发生纠纷争议，乙方必须无条件的出面调解并妥善处理，调解处理费用开支由乙方负责。因四至界线发生纠纷造成承包范围内的面积减少了10亩以上（含10亩）时，承包费用酌情减少，具体情况另行议定。十、甲方取得土地承包经营权后，只能也必须用于国家法律、法规和政策允许的农、林业和养殖、药草种植用途；在法律、法规和政策允许范围内，甲方拥有原承包荒山范围内的一切使用权、管理权和处分权，乙方不得干涉。

十一、乙方同意甲方在不违反国家法律、行政法规强制性规定的前提下，可以自主采取转包、转让、出租等方式实现土地承包经营权流转。土地承包经营权流***转取得的收入全部归甲方享有，乙方不得对此主张任何权利。

十二、在本合同有效期间，甲乙任何一方不经对方书面同意，不得擅自变更或解除本合同。

十三、本合同履行期间，不因下列情形发生改变，甲乙双方仍应按本合同书约定内容履行各自义务：

1、甲方或乙方的负责人、经办人变更；

2、甲乙双方名称改变；

3、其它情况。

十四、本合同书未尽事宜，由甲乙双方友好协商予以补充；补充合同视为本合同书的有机组成部分。

十五、如因本合同发生纠纷，由甲乙双方友好协商予以解决；协商不成或者不愿协商的，任何一方均可向甲方住所地人民法院提起诉讼。

十六、本合同书自双方签章之日起产生法律意义上的效力。本合同书一式四份，双方各持一份、现任组长邓志勤持一份、洛阁村委会存档一份，每份都具有同等的法律效力。

附件：发包转让荒山示意图。甲方签章：

乙方法人代表签章（公章）：

篇5

【关键词】非公司企业法人 土地承包合同 解除 终止

一、案例及法律问题

（一）案例

2000年1月1日，A村民委员会与B集团疗养院洽谈有关土地承包的相关事宜，B集团疗养院以B集团XX办事处多种经营公司的名义与A签订了《合同书》一份，合同约定A村民委员会发包本村集体所有的山里水库西侧荒山100亩、供给B集团XX办事处多种经营公司开发使用、用途为茶叶试验田基地、承包期为30年，合同还明确约定了双方的其他权利义务等事宜。合同签订后，A村民委员会严格履行了合同义务；但承包方却没有将承包土地开发为茶叶试验田基地，致使合同目的无法实现。为此，A村民委员会主动找到B集团疗养院，希望协商解决此事，但却遭B集团疗养院拒绝。A村民委员会无奈，以B集团XX办事处为被告提讼，要求解除与B集团办事处多种经营公司土地承包合同。审理中查明，B集团办事处多种经营公司为非公司法人，已经于2003年12月25日被市工商行政管理局强制注销；B集团疗养院为“全民所有”的“非政府办非营利性医疗机构”、核准登记的机关为市卫生局。

（二）上述案件引出的法律问题

（1）B集团XX办事处多种经营公司被市工商行政管理局强制注销，是否还具有合同主体资格？

（2）B集团疗养院是否是能成为本案的被告？

（3）B集团疗养院是否是土地承包合同的主体？

二、法律分析及作者观点

B集团XX办事处多种经营公司为非公司法人，已经于2003年12月25日被市工商行政管理局强制注销、企业法人资格消亡；B集团XX办事处多种经营公司不再具有合同主体资格，2000年1月1日A村民委员会与B集团XX办事处多种经营公司签订的土地承包合同（即本案涉案合同，以下简称土地承包合同）自然应依法解除。

B集团XX办事处多种经营公司为非公司法人，按照《企业法人登记条例》，可以被强制注销；市工商行政管理局对B集团XX办事处多种经营公司强制注销是完全符合法律规定的。

《企业法人登记条例》第22条“企业法人须取得企业法人营业执照后，满6个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满一年的，视同歇业，登记主管机关应当收缴《企业法人营业法人营业执照》、《企业法人营业执照》副本，收缴公章，并将注销登记情况告知其开户银行”。《企业法人登记条例》第33条的“企业法人被吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理”。

依据以上两条规定，企业法人被强行注销登记情况有两种：视同歇业和被吊销营业执照。与申请注销登记相比，强行注销登记特点是：一是注销登记不需要企业法人提出申请，对视同歇业和被吊销营业执照的企业法人，登记主管机关有权直接注销企业法人登记，二是注销登记不需要具备企业法人清算完结这一条件。国家工商行政管理局为执行国务院《企业法人登记条例》，制定的《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第54条规定：“登记主管机关核准注销登记或者吊销执照，应当同时撤销注册号，收缴营业执照正、副本和公章，并通知开户银行”。

因此，市工商行政管理局于2003年12月25日对B集团XX办事处多种经营公司强制注销是完全符合法律规定的。

B集团XX办事处多种经营公司已被强制注销；且按照B集团内部文件B集团XX办事处多种经营公司也已经被撤销；B集团日照办事处多种经营公司不再具有合同主体资格。

B集团疗养院庭审中已经承认了B集团XX办事处多种经营公司已消亡的事实。

B集团疗养院提交的证据2-2B集团董发[2005]70号文件，证明根据B集团内部文件规定，XX办事处及B集团XX办事处多种经营公司已经被撤销。

B集团日照办事处多种经营公司2003年12月25日被强制注销，企业法人资格随之消亡。

《民法通则》第36条规定：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭”；国家工商行政管理局文件工商企字[2002]第106号《国家工商行政管理总局关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题的答复》：“根据《公司登记管理条例》第三条和《企业法人登记管理条例》第三条和第二十五条的规定，企业法人营业执照是企业法人凭证，申请人经登记主管机关依法核准登记，领取企业法人营业执照，取得法人资格。因此，企业法人营业执照被登记主管机关吊销，企业法人资格随之消亡。”“吊销营业执照、注销登记是企业法人资格消亡的两种方式，两者的法律后果均导致企业法人资格消亡。注销登记以企业法人申请为前提，是企业法人的主动行为，经登记主管机关核准登记，法人资格消亡；吊销营业执照是登记主管机关依照法律法规的规定，对企业法人违反规定实施的一种行政处罚，对企业法人而言，吊销营业执照就意味着其法人资格被强行剥夺，法人资格也就随之消亡，并由登记主管机关在企业档案上予以载明，不需要被吊销执照的企业法人再申请办理注销登记。”

因此，B集团XX办事处多种经营公司企业法人资格已经消亡，不再具有民事权利能力和民事行为能力，不再具有合同主体资格。A村民委员会与B集团XX办事处多种经营公司之间的土地承包合同自然应依法解除。

被告B集团疗养院不是也不可能是土地承包合同的主体。被告B集团疗养院一直没有将B集团XX办事处多种经营公司被强制注销的事实告知A村民委员会。至前，A村民委员会一直不知道B集团XX办事处多种经营公司已经于2003年12月25日被强制注销的事实，2003年后A村民委员会之所以同意与被告B集团疗养院交涉有关土地承包合同的有关事宜，原因在于A村民委员会一直认为被告B集团疗养院是作为B集团XX办事处多种经营公司的人在处理有关合同事宜；A村民委员会并没有与被告B集团疗养院签订土地承包合同，一直是在履行2000年1月1日与B集团XX办事处多种经营公司签订的土地承包合同；因此，A村民委员会根本没有将B集团疗养院作为土地承包合同的合同主体。

再者，A村民委员会提交的证据证明B集团XX办事处多种经营公司为在市工商行政管理局登记的以赢利性为目的企业法人；自1992年9月28日成立至2003年12月25日被强制注销，期间进行过多次企业变更登记，成立时为集体企业，中间曾变更为国有企业，注销前为集体企业等。而B集团疗养院执业许可证显示，B集团疗养院为“全民所有”的“非政府办非营利性医疗机构”、核准登记的机关为市卫生局。一个经工商核准设立、一个经卫生局核准成立。因此，不可能存在B集团XX办事处多种经营公司合并到B集团疗养院的事实。如此，也就不存在被告B集团疗养院在B集团XX办事处多种经营公司被强制注销后承继B集团XX办事处多种经营公司在土地承包合同中的权利义务的问题。

所以，被告集团疗养院不是也不可能是土地承包合同的主体。

本案以B集团疗养院作为被告，完全符合事实和法律规定。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第51条的规定：“企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该组织为当事人，没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人”。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第59条规定，“企业法人解散或者被撤销的，应当由其主管机关组织清算小组进行清算。”最高人民法院法经[2000]23号函、最高人民法院法经（2000）24号函也明确企业法人资格消亡后应由清算组织作为诉讼当事人。

时，A村民委员会通过查询B集团XX办事处多种经营公司工商登记信息，才知道B集团XX办事处多种经营公司已经被强制注销的事实，推测B集团疗养院可能为B集团XX办事处多种经营公司被强制注销后的清算组织，于是选择B集团疗养院作为被告提讼。庭审中，B集团疗养院提交的证据证明了被告B集团疗养院确实是B集团XX办事处多种经营公司被强制注销后的清算组织，且应该在2009年6月底前完成清算工作。因此应以B集团疗养院为被告。

B集团XX办事处多种经营公司违约，将承包的土地长期撂荒，致使合同目的无法实现，构成合同根本违约，A村民委员会据此也可依法解除土地承包合同。

B集团XX办事处多种经营公司欠交承包费，也构成合同根本违约，A村民委员会据此亦可依法解除土地承包合同。

三、结论

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《保险法》第十

二、十三条规定：＂投保人提出保险要求，经保险人同意承保，并就合同的条款达成协议，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证，并在保险单或者其他保险凭证中载明当事人双方约定的合同内容。经投保人和保险人协商同意，也可以采取前款规定以外的其他书面协议形式订立保险合同。保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。＂人身保险实践中有两种情况：

一、没有权却以保险代人的名义代保险人与投保人签订保险合同；

二、保险人在当事人没有投保意思的情况下，擅自为其与保险人订立合同。第一种情况对投保人来说可能构成保险欺诈，第二种情况下是当事人没有投保的意思，保险合同根本不成立。本文所论述的代签名问题不包括以上情况。

一、从法律角度看，保险人不能仅以代签名主张合同无效无据可依。

首先，严格按照法律规定进行运作是寿险公司经营的基础和关键。人寿保险业及保险公司的发展壮大受法律法规的指导。不按照法律行事或忽略了法律要求，将会使寿险公司受到重大损失和处罚。法律的目的是保证保险合同的平等。自愿。公平，诚实，信用性，同时保护保险人和投保人双方面的利益。使之达到平衡。《合同法》第10条：当事人订立保险合同，有书面形式，口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采取书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。《合同法》第11条：书面形式是指合同书信件和数据电文（包括电报。电传。传真。电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

《合同法》第52条规下，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

从《合同法》和《保险法》的规定来看，保险合国必须采用书面形式订立，但书面形式包括合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等其他可以有形地表现保险合同内容的形式。而其中的一些合同形式本身的技术特点就决定了不可能要求当事人亲笔签名，不能把签名作为合同的形式要件，尽管目前保险实践中保险合同的表现形式一般是保单和其他书面的保险合同，但当前法律没有把签名作为保险合同成立的形式要件，所以投保人亲笔签名保单不是法律的强制规定。《保险法》第14条：保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。《保险法》和《合同法》的规定是一致的，都未规定投保人的签名是合同成立的要件，而是将意思表示一致作为合同成立的主要标志。

依法成立的合同如果符合一定的条件就是法律认可的有效合同。合同法第37条：采用合同书形式订立合同，在签字或盖章前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。法律认可的有效合同条件：1、合同主体合格，即双方当事人都必须具有订立保险合同的资格。保险人必须是依法成立的保险公司，且必须在经营范围内从事保险业务。投保人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力；2、合同当事人的意思表示一致。具体地就是双方当事人必须自愿，双方订立保险合同的意思表示必须真实，投保人订立合同的要求必须经过保险人同意承保。3、合同内容合法。代签名保单如符合这些要求就是有效的。在现实保险业务中，保险公司主张无效的代签名保单往往是符合合同的有效要件。从以上分析看，保险人权以代签名主张合同无效缺乏法律依据。

二、以证据方面来说，保险人也不能仅以代签名主张保险合同无效。

保险合同是保险人、投保人双方签订的，保险合同生效后，除非有条款规定的除外责任或投保一方违反法律规定的义务，否则保险人不可以解除合同，但投保人一方有单方中止合同的权利。保险单是人身保险合同的证明文件,与保险条款、声明、批注以及与合同有关的投保单、更改保单申请书、体检报告书与其他的约定共同构成完整的保险合同。《保险法》第19条规定：＂投保人和保险人在前条规定的保险合同事项外，可以就与保险有关的其他事项做出约定。＂人身保险中，投保人的签名主要存在于投保单中，投保单是保险公司事先准备，具有统一格式的由投保人填写而向保险人发出的订立保险合同的书面要约。投保单作为体现投保人购买保险意向的书面要约，为了体现真实投保意愿，维护投保人的利益，避免理赔纠纷。其内容必须完整、准确和真实。人身保险中，投保人须完整，准确和真实地填写投保单所列要求投保人填写的项目。真实性特别要求投保单一般由投保人亲自填写并签名。

保险法对保险合同应当包括的内容有明确规定。《保险法》第十八条规定：＂保险合同应当包括下列事项：（一）保险人名称和住所；（二）投保人、被保险人名称和住所，以及人身保险的受益人的名称和住所；（三）保险标的；（四）保险责任和责任免除；（五）保险期间和保险责任开始时间；（六）保险价值；（七）保险金额；（八）保险费以及支付办法；（九）保险金赔偿或者给付办法；（十）违约责任和争议处理；（十一）订立合同的年、月、日＂.除此以外保险法第十九条规定：＂投保人和保险人在前条规定的保险合同事项外，可以就与保险有关的其他事项做出约定。＂因此，保险单的法律意义在于：1、证明保险合同的成立；2、确认保险合同的内容；3、明确当事人双方履行保险合同的依据，另外还具有证券作用。

《合同法》第48条第1款：＂行为人没有权。超越权或者终止后以被人名义订立的合同，未经被人追认，对被人不发生效力。由行为人承担责任。＂第54条：＂下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的，保单上显然没有投保人的真实签名，但其他证据足以证实投保人的真实意思表示，比如通过投保人的缴纳保费。毕竟保单不像票据那样具有主义性。无因性，可以以保单之外的证据进行说明。而且关键的是，对瑕疵有资格质疑并提出主张的是投保人而非保险人。况且，保险人也不可能证明意思表示的瑕疵，因为当保险人为了自己的利益质疑代签保单的效力时，投保人（或受益人）因其利益与保险人的利益是相对的，不会质疑保单的效力。更无所谓质疑自己意思表示的真实性。本人对保险合同权利义务内容表示认可，这是证明意思表示真实最有力的证据。根据《保险法》第17条第1款和第2款，订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容。并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问。投保人应当如实告知。投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务的，或者因过失未履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除保险合同。根据第17条的第3款和第4款投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但可以退还保险费，保险人可以称投保人没有履行如实告知义务，主张不承担保险责任，但保险人对此进行证明是不容易的。

如实告知是投保人被保险人应尽的义务，也是保险合同成立的基础。保险合同是单方面有解除权的合同，保险合同成立后，只有投保人被保险人有权解除保险合同，而保险人是不能解除合同的，但有一种情况除外就是当投保人被保险人违反了告知义务且严重影响了核保的结论时，保险人有权解除保险合同。这种解除保险合同的权利在保险人知道被保险人有不如实告知两年以后失效。要证明被保险人未如实履行告知义务，保险人首先需要证明投保人告知的情况与事实不符，并且这种不符还必须是与保险事故的发生或者说与保险人的保险责任的承担有实质关系，不能是微不足道的。比如在人身保险合同中投保人把自己的地址填写错误。但在实践中，因为人身保险合同一般具有长期性，保险事故发生后，时间过久，保险公司再被保险人在投保之前的真实情况，如健康状况进行核查是不容易或者已经不可能了。如果保险人确实对此做出了证明，那么这种不一致能够初步推定投保人在履行告知义务时存在故意或者过失。无论哪一种情况，保险人都可以达到不承担保险责任的目的。但是反过来，恰恰相反又因为保单是他人代签的，尤其是保险人代签的，并且被保险人并没有以自己亲笔签名表示了对告知事项的认可。在保险人代签保单的情况下尤其如此，基于保险人和保险人的特殊法律关系，故意和过失是否应该归责于投保人更是复杂和不确定的，保险人的代签名恰恰又成为投保人故意或过失推定的反证。

保险合同大都有不可抗辩条款。内容为：在被保险人生存期间，从保险合同生效之日起满一定时期（通常为两年），保险人不得以投保人在订立合同时违反诚信原则，未如实履行告知义务为理由，主张解除合同，按照《合同法》第3章的规定，当事人就合同发生争议时，只有管辖权的人民法院或者当事人双方选定的仲裁机构有权认定合同的效力。所以，投保人和保险人就代签名保单的法律效力发生争议时，应将有关争议提交有关的人民法院或者仲裁机构，由其确认。

篇7

法定代表人 ，执行董事。 乙方 县 乡 村 村民小组。

负责人 为发展林业生产，培育和合理使用林木资源，加快荒山绿化，发挥森林蓄水保土、调节气候、改善环境作用，促进鲁山经济发展，根据上级开发荒山精神，经甲乙双方充分协商，特订立本合同，以便双方共同遵守。

一、乙方将自己所有的坐落在 的荒山 亩发包给甲方从业种植等农业生产经营，地块南北长 米，东西长 米，四至为南至 ，北至 ，东至 ，西至(大 沟、小 沟堰滩的栗子树 亩除外，土地示意图见本合同书附件一)。

二、承包期限为 年，自 年 月 日起至 年 月 日止。

三、承包费用为每亩每年 元，共计 元(大写： )。

四、合同签字当日甲方向乙方预付 年承包费用 元(含其中一次性补偿毁掉原荒山杂树款)，以后每年12月31日前付清当年承包款项。

五、对本合同条款，乙方已于 年 月 日召集村民代表会议讨论，获得村民代表会议全票通过(村民代表会议决议见本合同书附件二)。乙方依据该决议并根据该次村民代表会议的授权与甲方签订本合同书。

六、甲方在开发承包荒山期间，在同等条件下优先使用乙方所属村民，报酬由甲方承担。

七、甲方因植树需架设管道从河中取水，乙方不得干涉及收取任何款项，发生纠纷由乙方负责解决。

八、甲方在荒山承包荒山期间，所规划树木株距之间原先种植的树木，可随时采伐;行距之间原先种植的树木在新栽树木成活率达到60%以上后再采伐，所采伐树木由甲方自行处理。

九、乙方人员在采摘大南沟、小南沟堰滩栗子时，不得破坏甲方承包范围内的树木，造成损失的由乙方承担赔偿责任。

十、甲方取得土地承包经营权后，只能用于国家法律、法规和政策允许的农业用途;在法律、法规和政策允许范围内，甲方拥有原承包荒山范围内的一切使用权，乙方不得干涉。

十一、乙方同意甲方在不违反国家法律、行政法规强制性规定的前提下，可以自主采取转包、转让、出租等方式实现土地承包经营权流转。土地承包经营权流转取得的收入全部归甲方享有，乙方不得对此主张任何权利。

十二、在本合同有效期间，甲乙任何一方不经对方书面同意，不得擅自变更或解除本合同。

十三、本合同履行期间，不因下列情形发生改变，甲乙双方仍应按本合同书约定内容履行各自义务：

1、甲方或乙方的负责人、经办人变更;

2、甲乙双方名称改变;

3、乙方分离为两个或两个以上的村民委员会，或者乙方与其他村民委员会合并为一个村民委员会。

十四、本合同书未尽事宜，由甲乙双方友好协商予以补充;补充合同视为本合同书的有机组成部分。

十五、如因本合同发生纠纷，由甲乙双方友好协商予以解决;协商不成或者不愿协商的，任何一方均可向甲方住所地人民法院提起诉讼。

十六、本合同书自双方当事人签章之日起生效。

十七、本合同书一式两份，甲乙双方各持一份。

甲方 县 养殖有限公司(盖章)

法定代表人(签章)

乙方 县 乡 村 村民小组(签章)

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第三组《催收贷款公函》及邮件详情单，证明国通支行向钟辉麟主张权利的证据材料。

第四组是证明国通支行向华信公司主张权利的证据材料。1、20xx年4月10日和20xx年8月22日国通支行向华信公司发出《要求履行担保责任函》、《武汉广场业主欠息清单》及邮件查询单;2、华信公司向国通支行发出回购清单的传真;3、1998年12月17日华信公司收到国通支行催款公函回执。

第五组是证明钟辉麟已还和未还本息的凭证。1、《中国工商银行贷款对帐单》表明,未还本金港币461,826.03元;2、《国际业务部按揭贷款卡片帐》表明，已还本金145,506.97港元。

被告钟辉麟提交4份证据材料：1、中电德信发展有限公司出具的收款收据，证明钟辉麟还贷本息港币222,017.41元。2、《武汉广场工程风险承包合同书》，证明房屋竣工时间迟于购房合同约定的交房时间，而贷款人未予审查;3、湖北省高级人民法院(20xx)鄂民四初字第3号民事判决书、最高人民法院(20xx)民一终字第24号民事判决书，证明华信公司逾期交房，房屋买卖合同解除;4、国通支行工商登记资料。

被告华信公司提交2份证据：20xx年11月14日《企业登记信息表》、《情况说明报告》，证明国通支行与国际业务部之间没有法律关系。

原告国通支行、被告钟辉麟、被告华信公司提交的上述证据材料，经庭前交换、庭审质证，双方当事人发表质证意见如下：

钟辉麟对国通支行提交的第二组证据材料中房产抵押担保借款合同、借据的真实性不持异议，但认为不能证明贷款已划至华信公司帐上;第一组证据不能证明国通支行与国际业务部的关系;第三组证据催款通知书,没有说明国通支行与国际业务部的关系，且钟辉麟未收到催款通知书;第五组证据对帐单及按揭贷款卡片帐计算的还款金额有误，不予认可，应以答辩状为准。

华信公司对国通支行提交的证据材料的真实性除第四组证据“传真” 外均不持异议，但认为第一组证据即便能够证明国通支行的设立与其承接国际业务部债权债务的行为属于债权转移法律行为，但因未通知保证人华信公司，因而债权转移无效;第二组证据不能证明放贷主体合法有效;第三组证据与华信公司无关;第四组中的邮件证据，邮件查询单“华信管理收发章收”，不能证明华信公司收到此邮件，即便收到也不能证明邮件内容就是《要求履行担保责任函》;第五组证据确定的利率不符合法律规定，不予认可。

国通支行对钟辉麟提交的4份证据材料真实性不持异议。但认为其证据1已印证了国通支行已履行贷款义务，国通支行委托中电德信发展有限公司代收还款并不违反合同和法律规定;证据2《武汉广场工程风险承包合同书》是开发商与承包商之间的文件，与银行贷款无关。银行在按揭贷款前，根据中国工商银行外汇贷款暂行办法有关审查范围规定，对开发商的审查，主要对是否具备开发资质、是否取得相关房产开发证照、开发项目是否真实进行审查，而无义务审查开发商与承包商之间承包关系;证据3民事判决书所确认的事实及判决结果，与国通支行无关

华信公司对钟辉麟证据真实性不持异议,但认为证据3与本案无关。

国通支行对华信公司证据真实性不持异议，并认为华信公司提交的《情况说明报告》已印证了国际业务部与国通支行主体之间的名称变更。

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关键词：工程合同；管理

中图分类号： TU723.1 文献标识码： A 文章编号：

工程合同是指涉及工程范畴的平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的书面协议。包括代建、勘察、设计、施工、监理、招标、工程咨询、工程检测、工程管理、拆迁等内容。工程合同管理（以下简称合同管理）是企业管理的重要内容之一，是降低企业风险、实现企业合法权益的根本保障。本文就合同管理的签订、履行等方面谈一下自己的认识和理解。

一、合同的签订

合同的签订必须符合国家法律、法规，符合国家有关方针政策，并遵循：“平等互利、协商一致”的原则。对外签订合同，除法定代表人外，必须是持有法人委托书的法人委托人，法人委托人必须在企业法人授权的范围内代表企业签订合同。签约人在签订合同之前，必须认真了解对方当事人的情况。合同一律采用书面格式，必须采用统一合同文本，并对合同各方当事人权利、义务的规定必须明确、具体，文字表达要清楚、准确。合同承办人、合同签署代表签订合同的委托人应该认真核查对方当事人的主体资格，包括主体资格证明、资质证明及相关文件；若对方法定代表人委托他人签订合同的，还应审查人的资格，必须提供书面授权委托文件；同时，还要考察对方的履约能力和商业信用；评估合同内容的可行性、严密性。

二、合同的履行

1、合同依法成立，具有法律约束力。一切与合同有关的部门、人员都必须本着“重合同、守信誉”的原则。严格执行合同所规定的义务，确保合同的实际履行或全面履行。

2、合同履行完毕的标准，应以合同条款或法律规定为准。没有合同条款或法律规定的，一般应以物资交清，工程竣工并验收合格、价款结清、无遗留交涉手续为准。

3、在合同履行过程中，无论遇到任何困难，首先应尽一切努力克服困难，尽力保障合同的履行。如实际履行或适当履行确有人力不可克服的困难而需变更、解除合同时，应在法律规定或合理期限内与对方当事人进行协商。

4、对方当事人提出变更、解除合同的，应从维护本公司合法权益出发，从严控制。第一，变更、解除合同，必须符合《合同法》的规定，并应在公司内办理有关手续。第二，变更、解除合同的手续，应按规定的审批权限和程序执行。第三，变更、解除合同一律采用书面形式（包括当事人双方的信件、函电、电传等），口头形式一律无效。第四，变更、解除合同的协议在未达成或未批准之前，原合同仍有效，继续履行。但特殊情况经双方一致同意的例外。第五，因变更、解除合同而使当事人的利益遭受损失的，除法律允许免责外，均应承担相应责任，并在变更、解除合同协议书中明确规定。

5、关于合同纠纷的处理方式和原则

第一，合同在履行过程中如与对方当事人发生纠纷的，应按《合同法》等有关法规和本《制度》规定妥善处理。第二，合同纠纷由有关业务部门协法律顾问负责处理，经办人对纠纷的处理必须具体负责到底。第三，处理合同纠纷的原则是：(1)坚持以事实为依据、以法律为准绳，法律没规定的，以国家政策或合同条款为准。(2)以双方协商解决为基本办法，纠纷发生后，应及时与对方当事人友好协商，在既维护本公司合法权益，又不侵犯对方合法权益的基础上，互谅互让，达成协议，解决纠纷。(3)因对方责任引起的纠纷，应坚持原则，保障我方合法权益不受侵犯；因我方责任引起的纠纷，应尊重对方的合法权益，主动承担责任，并尽量采取补救措施，减少我方损失；因双方责任引起的纠纷，应实事求是，分清主次，合情合理解决。第四，合同纠纷的提出，加上由我方与当事人协商处理纠纷的时间，应在法律规定的时效内进行，并必须考虑有申请仲裁或的足够时间。

三、加强合同管理的措施

合同管理不是一门简单的学问，很多细节很多条款都要在日常工作中加以注意并及时掌握合同管理中各种动态的信息，以保证对合同管理的完整性与及时性。

1、加强合同管理的组织机构建设，设立专门合同管理机构和配备合同管理人员。机构建设是创建“重合同守信用”企业的组织保证。要在公司组建一支合同管理员队伍，并全部经过专业培训，形成了公司合同管理由管理机构具体负责和管理人员经办负责的有序运行机制。做到公司合同信用管理机构健全，配备合同管理人员，建立健全有关规章制度。

2、认真做好合同管理的基础工作

(1)建立合同管理制度，工程合同管理办法中应涵盖合同专管员岗位职责、合同专用章与合同文本保管使用制度、工程合同委托制度、工程合同信函与谈判纪要管理制度、合同管理学习与培训制度、工程合同台帐与档案管理制度等相关配套的管理制度，以便细化和规范合同管理的全过程。

(2)合同档案集中管理。应定期将履行完毕或不再履行的工程合同有关资料（包括与有关的文书、图表、传真件以及合同流转单等）按合同编号整理，交档案管理人员存档。

(3)建立合同管理台帐。应根据合同的不同种类，建立合同的分类台账和总台账。台账应逐日填写，做到准确、及时、完整。合同档案应当包括纸质档案和电子档案，及时更新，保证合同管理员能够掌握合同的最新动态。

3．监督检查。依据合同管理工作的实际情况，合同管理领导部门应对工程合同管理工作进行定期或不定期检查，其检查结果将作为年终考核的依据。

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论文摘 要 《保险法》作为规制保险经营活动，规范保险人，保护被保险人和受益人的一项基本法律制度在现代国家经济生活中起到了不可估量的作用。新《保险法》总结了以往司法实践的有益成果并借鉴了国外先进立法模式，对规范与保障保险关系各主体有了更加具体的规定，而作为保险关系各方主体权利义务的集中体现——保险合同，表现的尤为突出。本文试图通过分析保险合同订立的不同阶段中产生的问题，旨在为进一步完善新《保险法》相关规则提供理论借鉴。

保险合同的成立与一般合同成立的构成要件相同。保险合同双方即投保人和保险人双方意思表示真实一致，保险合同即告成立。在保险合同订立过程中，一方当事人做出邀约，通常为投保人，内容具体确定，保险人在做保险宣传时若宣传内容具体确定的话也可认定为邀约，另一方当事人做出意思真实，内容形式有效的承诺，保险合同以有效承诺做出时即告成立，基本过程与普通合同并无二致。但是，对于保险合同订立的形式我们需要稍加讨论。根据我国传统《保险法》学说，保险合同是一种诺成性非要式合同，即可以以口头形式订立保险合同。对此笔者提出，应严格排除口头形式保险合同，其原因有二：一方面，保险合同通常时间持续较长，权利义务较为复杂，口头形式不足以将上述权利义务准确的表述及记录下来；另一方面，保险合同自成立到生效，直到保险人保险责任的确定中间间隔时间较长，要式保险合同可以有效排除双方对于合同的矛盾分歧。虽然我国《保险法》和《合同法》对此并未加以规定，依然秉承意思自由的原则，但诚如上文所言，行政法规和保监会制定的规章应严格排除口头形式保险合同。

保险人保险责任的起算是整个投保过程中的重中之重，因为其关系到投保人何时转移了自身风险，保险人何时具有危险承担义务，更重要的是关系到投保人能否获得赔偿。根据新《保险法》第十三条，十四条的规定可推知：对于大多数保险合同而言，保险合同生效，保险人保险责任随之开始，保险合同的生效时即为保险人承担保险责任的时间。但是，合同另有约定除外，也就是说，合同生效与保险人保险责任承担的时间未必同步，而实践中，这种情况占多数。保险人保险责任的承担往往都是附条件的，如投保人交付首期保险费，保险人承保并签发保险单等。保险责任的确定具有重要的意义，但是以现有的法律条文，不足以充分保障投保人的权利，若保险合同上规定以“保险公司同意承保时为承保责任开始时”而保险公司又迟迟不承保，在这段时间投保人的权益将如何保障。因此，笔者认为对于保险责任起算时间应更加明确，方案有三：一是将此类不明确或故意模糊保险责任起算时间的条款划为无效条款，这在下面会论述到；二是对该条文进行有利于投保人的解释；三是尽快出台《保险法实施细则》确定一个必要时间，如规定保险人在保险合同成立后的十到十五个工作日内做出承保与否等条文，对保险人的承保时间加以确定性限制。

新《保险法》中的保险人说明义务既是本法的核心重点，也是一个难点。本文对于该义务本身不做过多分析，只对说明义务的对象进行简要分析。新《保险法》对于说明义务有了三处变动，一是仅对于格式条文进行说明；二是在订约时需交付格式条文；三是对于责任免除条款的提示义务的确定。此次修改的重要意义不言而喻，但是对于其操作性笔者却持有保留态度。对于说明义务的核心无非有两点，说明对象与说明程度。根据新《保险法》规定，说明对象是格式条文，当下保险业使用的保险合同绝大多数都是格式合同，保险人是否要逐条为投保人进行解释？对于说明程度法律上沿用了“明确说明”这一模糊的概念，究竟怎么样才算明确？而对于保险人进行的说明，在事后投保人又如何举证？这一系列问题在新《保险法》中依然没有得到解决。反观免责条款的提示义务倒容易操作。

正如上文所言，保险合同条款绝大多数是格式条款。因此，必须在立法上予以限制，保护投保人的利益。《保险法》及《合同法》对此有专门规定。（一）保险合同中非格式条款的效力优于格式条款。《合同法》第四十一条规定“格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”保险合同的格式条款一般是保险人一方的意思表示，而非格式条款往往是投保人与保险人双方合意的结果，是在格式条款外另行商定的条款，或对原格式条款重新协商修改的条款。因此，保险合同非格式条款的效力应当优于格式条款①。（二）如何正确理解《保险法》第三十条确立的“有利于投保人和受益人解释”原则。该规定被称为“有利解释”原则。但实践中，人们往往片面理解《保险法》第三十一条的规定，将这种“有利解释”原则扩大化加重保险人的责任。笔者认为，要正确适用《保险法》的这一原则，必须结合《合同法》的有关规定对其进行解释。《合同法》第四十一条规定“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。”这里所说的“通常理解”，根据《合同法》第一百二十五条的规定进行解释。“通常理解”还包括这样一层意思，即应当按可能订立该合同的一般人的理解来解释合同条款，这里所讲的“一般人的理解”，是指不特定的群体对有关条款的理解，不能认为是具体某个人的理解。

注释：

①韩秀丽.<合同法>在保险合同中的适用浅析.大众商务.2010.7.

参考文献：

[1]杨华柏.保险法律评论.法律出版社.2009.5.

[2]奚晓明.<中华人民共和国保险法>条文理解与适用.中国法制出版社.2010.

[3]韩秀丽.<合同法>在保险合同中的适用浅析.大众商务.2010.7.

[4]张玉.免责条款在保险合同中的认定问题研究.兰州商学院学报.2009.8.

[5]吴定富.<中华人民共和国保险法>释义.中国财政经济出版社.2009.4.