医疗事故罪范文

导语：如何才能写好一篇医疗事故罪，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

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关键词：医疗事故；医疗事故罪；医患纠纷

中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1674-1723（2012）10-0095-02

一、案例

2011年10月5日发生于漳州市龙海第二医院妇产科的一起医患纠纷，最后由龙海市卫生局委托漳州市医学会对患者李明月与龙海市第二医院的医疗纠纷，依据《医疗事故处理条例》进行首次医疗事故技术鉴定，双方争议要点：

患方观点：患者（产妇）以“停经38周，见红半小时为主诉，于2011年10月5日上午就诊于龙海市第二医院，下午2∶30左右因腹痛，羊水早破求诊，当班医生没有采取紧急措施进行检查，救治，造成胎儿死亡，医方存在明显过错，属医疗事故。

医方观点：患者（产妇）经检查发现胎儿脐带绕颈2～3周后，仍坚持不住院接受观察，错过最佳抢救时间，存在过错，医生在接诊过程中，已尽到抢救义务。

根据鉴定材料：患者（产妇）以停经38周，见红半小时为主诉，于2011年10月5日上午8∶00就诊于龙海市第二医院，经检查：宫高35cm，腹围98cm，胎心音146次/分，无宫缩、胎头未入盆、宫颈管消失20%，胎头浮、胎膜未破、宫口未开，彩超示：单胎晚期妊娠：脐带绕颈2～3周。建议收住产科，产妇因医院离家近坚持要回家，医生嘱其有痛苦立即到医院。14∶30左右，产妇因腹痛、羊水早破求诊住院待产，当班医生以工作忙为由推诿，没有对产妇进行任何检查、处理或收住院观察，而是要产妇转诊其他医院住院分娩；后产妇夫妇为求助他人在院内多处奔走，直到约15∶40在副院长的带领下到医院妇产科，因未见到当班医生，遂要求在场的见习医生先收产妇住院，产妇卧床后，护士长即对产妇听胎心音，发现有宫缩，经检查宫口未开，先露很高，听筒听胎心音；隐隐约约、节律不齐、断断续续，以多普勒检查示：胎心音不稳定、不持续、时有时无，胎心音异常，显示120次/分、110次/分、90次/分不等。等当班医生从手术室下来后，已听不到胎心音。16∶36彩超检查示：宫内死胎；脐带绕颈3周，后产妇家属要求住院处理后续事宜，为考虑产妇安全，经当班医生和副院长劝说，产妇转龙海市第一医院。转院后产妇于10月6日06∶20娩出一死婴，女性，羊水混Ⅲ度，胎儿外观无明显畸形，重3200g，胎盘胎膜娩出完整，脐带长55cm，绕颈3周，紧。产妇及家属拒绝尸体解剖。

二、专家组分析意见及结论

根据龙海市卫生局及医患双方提供的鉴定材料，专家组听取双方陈述，经过讨论后，致认为：

1.当班医生以工作忙为由，在没有对有急危指征的产妇进行任何检查、处理、收住院观察或报告上级领导的情况下，推诿产妇转其他医院住院分娩；致使产妇为求助他人在院内多处奔走，错过了有效救治时机，其行为违反了《执业医师法》第二十二条、第二十四条，《医疗事故处理条例》第五条等法律法规的有关规定。

2.对经产妇诉“破水”、腹痛时，当班医生没有进行诊查，未能及时发现胎心音异常并做出相应处理，其过错行为属于不作为的过错。

3.足月胎儿的死亡造成了患者（产妇）的人身损害，胎儿的死亡与医方的过错存在因果关系。

4.目前医疗条件无法预测脐带的长度与脐带绕颈的紧度，因此彩超检查提示足月胎儿脐带绕颈2—3周，应视为胎儿存在危险，孕妇没有接受医生建议住院观察，坚持回家，存在过错。

综上分析，根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。

2012年6月4日，龙海市公安局治安科以龙海第二医院妇产科医生李桃英涉嫌医疗事故罪进行刑事拘留。并提请龙海市人民检察院进行批捕。本人认为李桃英不构成医疗事故罪。

（一）从法律角度分析

1.《刑法》第335条医疗事故罪构成要件之客观方面之一为“严重损害就诊人身体健康”，其判断标准应为“造成就诊人中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍”。

尽管目前法律、法规及司法解释尚未对医疗事故罪的“严重损害就诊人身体健康”做出进一步的具体规定，但最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》中对“严重损害就诊人身体健康”已做出明确具体的规定，而这两种罪行同属危害公共卫生罪的范畴，侵犯的都是就诊人的身体健康或生命安全，因此《解释》）中对“严重损害就诊人身体健康”所做的规定应当成为认定医疗事故罪客观构成要件的法律依据。

2.中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍系指二级甲等至二级丁等医疗事故，不包括任一等级的三级医疗事故。

《解释》第三条规定：造成就诊人中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的应认定为“严重损害就诊人身体健康”。其第五条规定：本解释所称“中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍”，参照卫生部《医疗事故分级标准（试行）》认定。

卫生部《医疗事故分级标准（试行）》之二规定：二级医疗事故系指造成患者中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍，之三规定：三级医疗事故系指造成患者轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍（包括三级甲等至三级戊等共五个等级）。

3.三级丙等医疗事故未达到“严重损害就诊人身体健康”这一医疗事故罪的客观构成要件。

根据漳州市医学会的首次医疗事故鉴定结论，本案属于三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。由此可知，当事李桃英医师的医疗行为只造成患者轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍，对应八级伤残，而并未“造成患者中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍”，本病历，产妇李明月属于高龄产妇（40岁），若经治医生李桃英的医疗过失导致李明月的胎死腹中，现在没有任何证据并没有对其以后生育产生严重影响，因此未达到“严重损害就诊人身体健康”这一医疗事故罪的客观构成要件。

4.漳州市医学会只是对龙海二医院与李明月医疗纠纷首次鉴定，作为医疗纠纷当事人其有权利提起福建省医学会再次鉴定，甚至中华医学会鉴定。医疗事故鉴定，如果在医疗纠纷产妇中胎儿死亡，医方若负有医疗过错，其医疗事故等级就是三级丙等医疗事故。该等级与公安部的人身轻伤、重伤标准完全不

一样。

5.本案缺乏胎儿的死亡原因鉴定。产妇于2011年10月6日转治于龙海第一医院后，分娩出一死婴，因产妇及家属拒绝尸体解剖，除了当事医师的医疗事故行为，更要考虑产妇原发疾病的严重性及其转归等重要因素。本病历也要考虑到产妇原发疾病在损害后果中的参与度以及产妇属高龄妇女（40岁）的情况。

本病例从医疗事故罪客观方面，根本没有达到“严重损害就诊人身体健康”，根据刑法主客观相一致的原则，本人认为龙海第二医院当事医师李桃英的医疗事故行为只应承担相应的民事赔偿责任和行政责任，而不属于医疗事故犯罪。

（二）从事件本身分析

1.漳州市医学会医疗事故技术鉴定对事件做出四条分析意见。其第一条认为：当班医生以工作忙为由，推诿产妇转其他医院住院分娩，致使产妇为求助他人在院内多处奔走，错过了有效救治时间。第二医院妇产医生只有2人，其中之一就是早上对产妇进行检查并建议其住院的医生，下午转到李桃英。人不能分身，而此时手术台上躺的也是两条鲜活的生命，是真忙？是假忙？何为推诿？其他医院？非常明确告诉患者龙海市第一医院。而真正错过有效救治时间的真正责任者就是第二医院的副院长。作为一个业务副院长，对一个即将分娩而且是高龄产妇的患者，不可能不知分娩可能随时会出现一些意想不到的危险，而把产妇留办公室聊天、喝茶。你明知医生只有一个，而此时正在做手术，而做一台手术有哪个专家或临床丰富的医生能确定手术有多长、多短？如果这个时候你采取了措施，把产妇转到第一医院，那么，会错过有效时间吗？

2.分析意见认为对经产妇诉：“破水”腹痛时，当班医生没有进行诊查，未能及时发现胎音异常并做出相应处理，其过程行为属于不作为的过错。前面已明析，医生不能分身。但在副院长的带领下，已由护士对其进行诊查，而且发现了异常，为什么不做出相应处理？而要等到当班医生做完手术呢？请问副院长是如何分管业务？此时产妇分娩在出现异常情况下，急救车从第二医院到第一医院需多长时间？（最多不超过15分钟）

事后，所有责任由当班医生一人承担？副院长的责任何在？作为分管领导不但没有对自己的过错承担责任，反而把它推给手下的医生，这才是一种严重责任推诿。

3.分析意见认为目前医疗条件无法预测脐带的长度与脐带绕颈的松紧度，因此彩超检查提示胎儿脐带绕颈2～3周，应视为胎儿存在危险，孕妇没有接受医生建议住院观察、坚持回家，存在过错。这里的意见有两点值得重视：当班医生有建议住院观察，有没有告知胎儿存在危险？如果有，患者不住院观察，岂止存在过错？如果没有，当班医生有没有告知患者的义务？

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一、本罪的主体是否包括医疗单位的行政、后勤人员

医疗事故罪的主体是特殊主体即医务人员，医务人员，是指经过考核和卫生行政机关批准或承认取得相应资格的各级各类卫生技术人员，包括医疗防疫人员、药剂人员、护理人员、其他卫生技术人员。

目前，理论界对医务人员可以成为本罪主体已达成共识，但对于在医疗单位中的其他工作人员，如行政管理人员和后勤人员能否成为该罪的主体存在分歧，对此，有关的法律法规并未明确，理论界主要三种不同意见：

一种意见认为，"医院的行政管理人员和后勤服务人员也可成为医疗事故罪的主体"；第二种意见认为，"医疗事故罪的主体只限于直接从事诊疗护理工作的医疗卫生技术人员，其他党政、财会、后勤人员等，均不能成为医疗1.王汉亮、佟强著：《医疗事故处理办法讲话》。法律出版社1989年版，第37页。事故罪的主体"； 第三种意见认为，"在医疗单位中其他负有为保障公民的生命和健康权益而必须实施某种行为的特定义务，由于不履行或不认真履行这种义务，以致造成就诊人身体健康严重受损或死亡的人员，也可以成为医疗事故罪的主体。"这种观点实际上是一种折衷的说法，在本质上与第一种观点并无不同，只是为行政管理和后勤等工作人员成为医疗事故罪的主体设置了限定性条件。

第一种肯定说的观点，其主要依据是卫生部《关于若干问题的说明》中规定：因诊疗护理工作是群体性的活动，构成医疗事故的行为人，还应包括从事医疗管理、后勤服务等人员。" 但因当时还没有法律明确规定医疗事故罪，这一规定显然不是为了解决刑事责任由谁承担的问题，而是旨在解决民事责任方面的问题，所以《说明》中的规定并不证明医疗行政管理、后勤人员当然的具备了医疗事故罪的主体资格。

第三种折衷说的观点，笔者认为，"实施某种行为的特定义务"这一条件限定过于空泛，"特定义务"中的"特定"具体应是什么标准，学者们也没有作出明确的表述，因此在实践中很难操作。有些行政管理人员如医院的业务副院长，有时也参加医疗活动，在这种情况下他们是以医务人员的身2.梁华仁著：《医疗事故罪的认定与处理》，法律出版社第271页。3.赵秉志主编：《新刑法教程》，中国人民大学出版社1997年版，第701页。份而不是行政管理人员进行医疗活动的，因此，是当然的医务人员。

笔者认为，医疗事故罪的主体不应包括行政管理人员和后勤人员。

第一、从违反的职责上看，医务人员在医疗行为中违反医疗规章制度和诊疗护理常规。而行政管理人员和后勤人员，如医院的会计、电工、救护车司机，他们并不掌握一定的卫生专业技术，他们的工作职责同诊疗护理活动和保障就诊人生命和身体健康没有直接关系，尽管《医院工作制度》、《医院工作人员职责》等规范性文件中规定有医疗行政管理和后勤人员的职责和义务，但这些规定并不能起到直接规范医疗技术行为的正常进行、直接保障患者生命安全与身体健康的作用，因而这些规定不能成为医疗事故犯罪中所指的医疗规章制度和诊疗护理常规。

第二、从行为的结果上看，医师、护士等医务人员违反医疗规章制度和诊疗护理常规的行为直接侵犯了患者的生命安全和身体健康，而行政管理人员和后勤人员违反规章制度的行为，所直接造成的后果是医疗机构正常管理秩序的破坏，往往不必然导致就诊人死亡或损害就诊人的身体健康，它必须与直接从事诊疗护理工作的医务人员的医疗行为相结合，才能对患者的生命安全和身体健康造成医疗上的侵犯。既然行政人员和后勤人员违反规章制度的行为无法直接在医疗工作中对患者造成损害，也就无法将其违反规章制度的行为视为医疗事故罪的行为。

第三、从刑事责任上看，我国刑法对医疗事故罪规定的法定刑低于其他责任事故犯罪，这是由于医疗工作的特点决定的，医疗行为与其他业务行为相比，具有更高的风险性，因此在刑事责任上给予其立法上的宽容。而行政管理人员和后勤人员的工作则不存在上述的高风险性，他们的工作在风险性方面与其他业务行为并没有太大的区别，在某种程度上，其违反规章制度的行为侵害的对象有时是不特定的，还具有危害公共安全的性质，与其他危害公共安全的责任事故犯罪并无本质上的不同，如果将他们作为医务人员处理，则有违罪刑相适应的处罚原则。

对于行政管理人员和后勤人员违反规章制度造成患者重伤、死亡的，没有必要一定要以医疗事故罪追究他们的刑事责任，我国刑法的其他规定中也有追究其刑事责任的依据，认定时可以根据他们的工作性质和内容，其违反规章制度的行为如果符合重大责任事故的构成要件，则应以重大责任事故论处，尤其是后勤服务人员，他们的工作也是一种业务行为。如果违反规章制度的行为符合过失致人重伤、死亡犯罪的构成要件，则应以过失致人重伤、死亡罪处理。

参考文献：

[1]梁华仁著：《医疗事故罪的认定与处理》，法律出版社。

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2001年12月29日，患者赵某因发热在个体诊所输液，未见好转。次日17点左右，赵某因头痛、下腹痛加重，到县医院住院诊治。入院诊断为：发热待诊。入院后医生钱某给予治菌必妥以及其他对症治疗。患者于19：30分头痛加剧伴恶心、胸闷，给予甘露醇250ML.20：30分出现呼吸困难，不能平卧，考虑左心衰，给予对症处理。21：40分病情明显加重，给予抢救治疗。21：50分患者突然呼吸、心跳停止，抢救无效死亡。尸检报告：心肌炎、心力衰竭。

赵某亲属认为诊疗过程中医生钱某“极端不负责任”、“滥用药物”，致使患者在输液过程中突然死亡，进行了不停止的上访、申诉。2002年1月 28日、2002年3月12日，县、市两级医疗事故技术鉴定委员会均依据《医疗事故处理办法》做出鉴定结论：不属于医疗事故。2004年1月15日，省医学会依据《医疗事故处理条例》做出鉴定结论：本病例属于一级甲等医疗事故，医方承担轻微责任。赵某父亲遂于2004年4月20日持省医学会组织做出的医疗事故鉴定结论到县公安局报案。2004年6月29日，钱某因涉嫌医疗事故罪被县公安局取保候审。2004年10月17日，县人民检察院以医疗事故罪向县人民法院提起公诉，10月22日赵某亲属提起刑事附带民事诉讼，请求医院赔偿100万元。

2004年12月6日，县人民法院组成合议庭公开审理了此案。在本案中，辩护人认为钱某的行为不构成医疗事故罪，遂从证据、事实、法律适用三个方面进行了无罪辩护。12月13日，经法庭准许，县人民检察院撤回公诉，随后公安局解除了对被告人的取保候审，本案终结。

案件分析

本案中省医学会的行为违反法定程序，故其做出的医疗事故技术鉴定书应属于非法证据之列，不应在刑事审判中被采纳。何谓非法证据？按照《牛津法律大辞典》的解释，非法是“指与法律相抵触、没有确切含义和后果的笼统概念。它可能指确实违反法律或是指被禁止的、应受惩罚的或犯罪的行为。或者也可能仅仅指违反法律义务，或与公众政策相悖且无法强制执行的行为。”有人认为，“非法证据排除规则通常指执法机关及其工作人员使用非法行为取得的证据不得在刑事审判中采纳的规则。”依据《医疗事故处理条例》第21条，首次医疗事故鉴定应当由地市级医学会组织，省医学会没有进行首次医疗事故鉴定的权力，因此本次医疗事故技术鉴定违反了《医疗事故处理条例》。医院及其医务人员（尤其是被告人）实际上被剥夺了按照《医疗事故处理条例》进行再次鉴定的权利，因此，该鉴定结论属于违反《医疗事故处理条例》规定的鉴定程序而取得的证据。

县、市两级医疗事故鉴定结论证明，患者的死亡结果主要是患者自身疾病转归的结果。对这一事实，在省医学会做出的医疗事故鉴定结论也予以了认定。在这里援引省医学会做出的医疗事故鉴定结论，并非承认其取得途径的合法性，仅为便于讨论而已。其次，本案中因患者方仅把患者当作一个“普通感冒”的孕妇，所以没有遵照医嘱及时到医院住院治疗，没有遵照医嘱及时服药，这一系列疏忽，致使延误有效的诊断治疗时机，对于心肌炎的发展、加重，患者方具有一定责任。在本案中，患者起病急，病情复杂，在这样的紧急情况下，被告人凭借临床经验，先行抗炎、对症治疗、先用药，再根据病情调整治疗方案，符合临床常规。

本案中钱某显然不存在重大过失。医务人员严重不负责任的情形往往是指有推诿、不予理睬、不积极采取措施等严重不负责任的行为，本案钱某及医院没有上述行为，其对患者的诊疗态度积极，表现在及时收治病人，并给予了积极的救治措施。加之，医疗行为没有“造成”患者死亡，即患者死亡与医疗行为没有直接的因果关系，医疗行为存在的过失仅限于“轻微”责任，患者的死亡属于疾病自然转归的结果。因此，被告人的行为没有“严重不负责任”并“造成”患者死亡，不属于刑法第335条规定的医疗事故罪的情形，不构成医疗事故罪。

在本案的过程中，几乎所有案件参加人员包括公诉人、法官、辩护人都感觉到我国刑法中关于医疗事故罪的规定过于抽象、原则，缺少指导司法机关办案的司法解释。回忆以往的几起涉嫌医疗事故罪案件，越发感觉有必要针对法律适用中容易产生异议的几个问题谈一谈：

（一） 关于医疗事故罪主体范围问题

医疗事故罪的主体是特殊主体，即具有执业资格，并经合法注册，且在合法卫生机构中从事医疗实践工作的医务人员。我国医务人员按其业务性质分为四类：医疗防疫人员、药剂人员、护理人员、其他技术人员。无论公立医院还是民营医院、个体诊所，只要实施医疗行为的医务人员拥有合法注册的执业证书，也就具备了构成本罪的主体资格。这一点一般不会有异议。

在合法医疗机构中，异地“走穴”的医务人员，是否能成为构成本罪的主体呢？笔者认为，医务人员跨行政地域的“走穴”行为，因行医主体资格存在瑕疵，因此医务人员不具备构成本罪的主体资格。那么，如果“走穴”的医务人员，确因过失行为导致了患者人身的严重损害，既然不能以“医疗事故罪”追究其刑事责任，是否可以以“非法行医罪” 追究其刑事责任呢？笔者认为，也是不妥的。因为刑法第三百三十六条规定的“非法行医罪”，其犯罪主体要求是未取得医生执业资格的人，而往往“走穴”的医务人员是具有执业资格取异地执业的人，所以也不能以“非法行医罪”追究其刑事责任。但是，对于由于“走穴”的医务人员，严重不负责任，过失造成患者严重损害或死亡的，可以以第二百三十五条“过失伤害罪”或第二百三十三条“过失杀人罪”追究其刑事责任。当然，如果“走穴”的医务人员，不仅存在跨行政地域执业的情形，还存在跨注册类别执业的情形（例如骨科医生在异地从事神经外科的手术），笔者认为，此种行为造成患者严重损害或死亡的，完全可以以“非法行医罪”追究其刑事责任。

医疗机构的其他工作人员，因严重不负责任，造成就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康的，能否构成医疗事故罪呢？许多人认为，根据卫生部《关于〈医疗事故处理办法〉若干问题的说明》的精神，“因诊疗护理工作是群体性的活动，构成医疗事故的行为人，还应包括从事医疗管理、后勤服务等人员”，所以，医疗机构中除卫生技术人员以外的其他人员可以构成医疗事故罪的主体。但是笔者认为应是具体情况具体分析：

医疗机构中从事与诊疗护理工作无直接关系的工程技术人员、工勤人员不能成为医疗事故罪的主体；卫生技术人员是医疗事故罪的当然主体；行政管理人员的情况比较复杂，有的职责与诊疗护理工作无直接关系，如：财务人员、图书管理人员等，这些人不能成为医疗事故罪的主体。有的职责范围既包括与诊疗护理工作有直接关系的内容，又包括与诊疗护理工作无关系的内容，如：医院的业务副院长，对于这类人员能否成为医疗事故罪的主体，关键看就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康的后果发生在行为人行使哪种职责时，如发生在履行与诊疗护理工作有直接关系的职责中，则可以成为医疗事故罪的主体。但是，如果医院业务副院长，长期疏于对医务人员的业务管理，造成医务人员普遍业务水平低下，医疗事故频繁发生，对该副院长不能以医疗事故罪追究刑事责任。

将党政、财会、后勤人员等纳入医疗事故的主体范畴中，确有轻纵减轻此类人员法律责任之嫌。因为刑法对医疗事故罪的惩治力度，是充分考虑到这种犯罪的特殊性的。党政干部或后勤人员，因严重不负责任，造成病人死亡或严重损害病人的身体健康，行为人如系国家机关工作人员，则可构成玩忽职守罪，如系一般主体，可构成过失类犯罪的主体。

（二） 关于“严重不负责任”的认定问题

医疗事故罪的主观方面是过失。所谓过失，是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度。“严重不负责任”，是构成本罪的必要条件之一。医务人员的严重不负责任，是指在诊疗护理工作中违反规章制度和诊疗护理常规。《医疗事故处理办法》曾经将医疗事故按事故发生的原因分为责任事故和技术事故。而医疗事故罪就仅限定于责任事故的范畴。《医疗事故处理条例》将违反规章制度和诊疗护理常规作为了构成医疗事故的要件之一，显然也就不再区分责任事故和技术事故了。司法实践过程中，作为犯罪嫌疑人或其人，进行无罪辩护时，如果能够证实医疗行为并未违反规章制度和诊疗护理常规，则当然不能构成医疗事故罪。也就是说，如果未违反规章制度和诊疗护理常规，就不能构成医疗事故，不构成医疗事故，就当然不构成医疗事故罪。

（三） 关于“严重损害”的认定问题

医务人员严重不负责任的行为，究竟造成怎样的损害结果才算得上是“严重损害”呢？目前，在医疗事故罪损害后果的认定上，存《医疗事故处理条例》、《医疗事故分级标准（试行）》确定的标准，和《人体重伤鉴定标准》确定的标准。这两套标准包含的后果又分为若干等级。有的学者认为，“严重损害”应理解为《医疗事故处理条例》四级以上医疗事故。有的学者认为，作这样的理解过于宽泛，应当限定在三级以上医疗事故。还有的学者认为，一般是指按人体伤害标准，经鉴定属于轻伤害以上结果的。当然也有学者认为，医疗事故罪的损害结构至少要达到重伤。

笔者认为，如何理解医疗事故罪中严重损害就诊人身体健康，关键在于把握两点，一是医疗事故罪中这样规定的立法本意是什么。二是我们对医疗事故罪应采取什么样的刑事政策。首先，我们回顾一下1997年刑法典颁布前的几个刑法修改草案中关于本罪的规定，就不难发现刑法草案最初曾规定医疗事故罪的法定后果是造成病员重伤、死亡，只是到了修改后期才改为造成就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康，这一变化本身并不重要，问题的焦点在于产生这一变化的背景是什么。我们知道，重伤作为法律术语，是刑法学上具有重要意义的概念，它是故意伤害罪重罪与轻罪的界限，是过失造成伤害行为罪与非罪的界限，也是其他一些可能给人体造成伤害的案件重罪与轻罪的界限或罪与非罪的界限，“重伤”，不仅在刑法上有明确的概念（1979年刑法典第85条、现行刑法第95条），而且司法部、公安部、最高人民法院、最高人民检察院还在总结长期实践经验的基础上，于1990年制定并颁布了《人体重伤鉴定标准》，可以说刑法中重伤的认定，在标准上相当明确，在实践中经验也相当丰富。那么现行刑法中的医疗事故罪为何最终抛弃了这个刑法中相当重要，且在实践中又有成熟经验的标准呢，答案显然要从医疗事故罪的来源中寻找。现行刑法的医疗事故罪直接来源于国务院《医疗事故处理办法》，而《医疗事故处理办法》在事故的等级认定上采用的是卫生部门制定的标准，而根本未考虑刑法上的重伤问题，这与当时解决医疗事故案件以民事赔偿为原则，以刑事处罚为例外的指导思想有着相当重要的关系。

因此，笔者认为医疗事故罪的打击面不宜过大，即医疗事故罪中的严重损害程度应等同于或至少近似于（但不低于）重伤的标准。司法实践中，应当将《医疗事故分级标准（试行）》与现行刑法第九十五条重伤的概念（本法所称重伤，是指有下列情形之一的伤害：使人肢体残废或者毁人容貌的，使人丧失听觉、视觉或其他器官机能的以及其他对人身体健康有重大伤害的）加以比较。显然，患者的残废、功能障碍都属于重伤范畴的。

（四）关于因果关系的认定问题

我国刑法罪责自负原则要求，一个人只能对自己的危害行为及其造成的危害结果承担刑事责任。因此，当危害结果发生时，要使某人对该结果负责任，就必须查明他所实施的危害行为与该结果之间具有因果关系。这种因果关系，是在危害结果发生时使行为人负刑事责任的必要条件。要特别注意的是，由于医疗事故的发生往往掺杂有许多偶合因素，例如原发疾病的参与。因此，在判断损害是否严重时，还必须考量在医疗事故中，医务人员的诊疗行为责任程度。笔者认为，医务人员对医疗事故的发生负完全责任或主要责任时，才能构成医疗事故罪。如果是次要责任，一般不宜追究医务人员的刑事责任。上述理解，只是笔者一家之见。由于对这一问题的理解直接涉及罪与非罪的界限，因此，应当由有关司法机关尽快作出司法解释为宜。

（五）国外关于医疗事故刑事责任的立法例

国外刑事立法因法律传统和医疗伦理的差异对医疗事故采取的方法不同：大陆法系国家多对医疗事故犯罪进行刑事立法，作为犯罪处理；而英美法系国家往往将其规定在侵权行为法中，寻求侵权行为法救济。规定医疗事故罪的国家一般将其规定在过失致人死亡、伤害等条款中，如法国刑法典第二百二十二条；也有将其规定业务过失致人死亡或伤害的条款中，如日本刑法典第二百一十一条，德国刑法典第三百四十条。联邦德国、瑞典刑法典均无相关的医事犯罪的特别规定，而是规定在过失致人死亡或杀人罪中，西班牙、巴西、加拿大也采取同样办法。

日本刑法典第二百一十一条规定了“业务上过失致死致伤”，是指懈怠业务上必要的注意，因而致人死伤的，处五年以下惩役、监禁或者五十万元以下罚金；因重大过失致人死亡的，也同样处罚。

法国刑法典第二百二十二条规定：因笨拙失误、轻率不慎、缺乏注意、怠慢疏忽，或者因未履行法律强制规定的安全或注意义务，致他人在超过3个月时间里完全丧失工作能力的，处2年监禁并科20万法郎罚金；蓄意不履行法律强制规定的安全或注意义务，所受的刑罚加至3年监禁并科30万法郎罚金。蓄意不履行法律强制规定的安全或注意义务，致他人在3个月或3个月时间里完全丧失工作能力的，处1年监禁并科10万法郎罚金。

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一、对犯罪主体的界定

（一）《刑法》第335条规定医疗事故罪的主体是“医务人员”。通常是指“直接参与诊疗工作的医疗业务技术人员：医生、护士、药剂师、防疫人员、麻醉师等。但在特殊情况下医疗单位中的工程技术人员、工勤人员和党政管理人员也可以成为本罪的主体，如负责对病人供应氧气的人员，因严重不负责任，不能正常供应氧气，致发生医疗事故时，即可构成本罪”。由此可见，这些特殊情况下构成医疗事故罪主体的人员应当同时具备三个条件：一、必须是医疗单位中的非医疗业务技术的其他人员；二、必须有领导指派担负有某种与诊疗有直接关系的职责；三、在执行职责过程中有由于严重不负责任造成医疗事故的行为。综上所述，构成医疗事故罪的犯罪主体有两种，一种是医疗业务技术人员；另一种是医疗单位中的其他人员在特殊情况下也可以成为本罪的主体。?

（二）《刑法》第336条规定非法行医罪（包括非法实施破坏计划生育手术罪）的主体是“未取得医生执业资格的人”。《中华人民共和国执业医师法》（以下简称《医师法》）第8条规定：“国家实行医师资格考试制度。医师资格分为执业医师资格和助理执业医师资格。”《医师法》第9、10、11条又分别规定了容许参加执业医师资格考试的人员条件；第12条也规定了“医师资格考试成绩合格，取得执业医师资格或助理执业医师资格”；第43条还规定“本法颁布之日前按照国家有关规定取得医学专业技术职称和医学专业技术职务的人员，由所在机构报请县级以上人民政府卫生行政部门认定，取得相应的医师资格。”以上条款明确规定了医师资格取得的途径以及从新《刑法》实施之日后至《医师法》颁布实施之前医师资格的过渡办法。上述可见，医师资格是指某人通过国家考试取得的国家承认的诊疗病人的资格，也就是医学界通常所说的“处方权”，它是国家对某人所掌握的医疗业务水平的认可资格。反过来说，有了医师资格国家才承认为医生，才允许为病人诊疗，没有医师资格就不是医生就无权给病人诊疗也不能在医疗机构中执业。由此可见，非法行医罪立法目的很明确就是为了限制未掌握医疗专业技术的人为了某种目的而行医扰乱国家医疗卫生秩序、危害病人身体健康的行为。该罪在主体上已经排除了取得医师资格的医生，只能是“根本不具备医生资格，却打着‘祖传秘方’、‘退休老医师’等幌子到处非法行医，坑人钱财、害人健康的‘江湖郎中’、‘民间草医’、‘巫医’等不法分子”。?

在认定非法行医罪中犯罪主体是否取得医师资格时，还要与卫生部门核发的“医疗机构执业许可证”区分开来。医师资格是国家对个人所掌握的医疗专业知识程度的认可证书，是对执业医师本人发给的资格证书：“医疗机构执业许可证”是卫生部门根据本地区医疗机构分布情况及管理需要，对申请单位核发批准设立医疗机构的证照，是对所要成立的医疗机构所发给的证照。将以上两证区分开来，有利于辨清某些医疗机构中执业的医生利用休息时间私设门诊所致医疗纠纷案件的正确处理。?

二、对犯罪主观方面的认识

?医疗事故罪与非法行医罪在主观方面都属过失犯罪范畴，但在心理态度表现方式上仍然存在着一定的区别。如果属于故意借诊疗行医之名，损害他人健康或致他人死亡的行为，则应视其具体情形，分别按故意伤害罪或者故意杀人罪论处，（不属本文讨论的内容）。?

（一）医疗事故罪在主观上大部分表现为疏忽大意的过失，少部分表现为过于自信的过失。其疏忽大意的过失往往表现为医务工作者从所掌握的医疗知识或常规中应当预见到违反诊疗护理常规及规章制度可能发生危害就诊人身体健康的结果，而由于严重不负责任，马虎应付，不予预见，违规操作，违规用药，违规护理等过失的心理态度。过于自信的过失表现为医务工作者自信自己医疗业务水平高，即使违规诊疗、违规用药、违规护理也不致会发生损害就诊人身体健康结果的过失心理态度。?

但是，如果发生由于医务工作人员难以防范或者当今医学界尚未认识而无法预见的意外事件，比如病情恶化，常规诊疗中病人因特殊体质所致过敏或反应，导致就诊人死亡或者伤残等结果的，因行为人本身无罪过，故属医疗意外事件，不能构成本罪。?

（二）非法行医罪在主观上往往表现为过于自信的过失。其行为人未经正规医疗业务培训学习，所掌握的医疗知识十分有限，但被利益或者某些原因的驱使而为他人诊疗疾病。由于行为人自知业务水平有限也预见到可能会发生用药失误，诊疗操作不当等损害就诊人身体健康的结果，但却轻信药物也不见得副作用那么厉害，而且轻信不容易发生危害结果，即使发生诊疗过程的失误也不至于引起严重的危害结果。从而胆大妄为、不顾后果非法地为他人进行诊疗的一种过失心理态度。?

三、对犯罪客体的界定

医疗事故罪所侵害的客体是公民的生命、健康权；非法行医罪所侵害的客体是国家的医疗卫生管理秩序。?

四、对犯罪客观方面的认识?

医疗事故罪和非法行医罪在构成犯罪的客观方面都必须具有情况严重的行为。但两罪在情节严重的具体内容上又存在着很大的差别，立法上是从两罪的主体不同，侵害的客体不同，其危害社会的程度也不同几个方面考虑的，是符合罪刑相当原则的，正确理解和掌握两罪在客观方面的表现，对正确处理两种不同犯罪案件意义十分重大。?

（一）医疗事故分为医疗技术事故和医疗责任事故。医疗技术事故是指医务人员因专业技术水平和经验不足导致诊疗护理失误所致的事故；由于行为人主观上没有过错，所以《刑法》上不认为是犯罪，由卫生部门按国务院颁发的《医疗事故处理办法》上有关规定给予经济补偿。医疗责任事故中尚未造成就诊人死亡、残废、功能障碍程度者，属于情节轻微，卫生部门称之为医疗差错，其结果也不构成医疗责任事故罪。?

医疗责任事故罪属结果犯罪，客观方面表现为医务人员由于严重不负责任，造成就诊人员死亡或者身体严重损害的行为后果。所谓严重损害就诊人健康，是指造成就诊人残废或者严重残废、功能障碍或者严重功能障碍。具体损害程度可由县级以上医疗事故鉴定委员会鉴定。?

（二）非法行医罪属行为违法之结果犯罪。也就是说只要是非医生资格的人行医就是违法的行为（《法医法》第39条规定），其违法行为达到情节严重的结果就构成犯罪。本罪中所谓的情节严重在客观方面表现为：1?一般性地损害就诊人健康；2?借助非法行医获取钱财数额较大的；3?多次非法行医受行政处罚而屡教不改的；4?非法行医社会影响恶劣的，等等。医疗事故罪中规定的情节严重行为如造成就诊人残废或者严重残废、功能障碍或者严重功能障碍以及造成就诊人死亡，按非法行医罪条文规定，已达到情节特别严重的行为。可见两罪的构成在客观要件方面存在着很大的差异。?

五、在规定刑罚方面的区别?

（一）医疗事故罪由于是医务人员的过失犯罪，其社会危害性较小，因而《刑法》第335条规定最高刑为有期徒刑三年。?

（二）非法行医罪因为是非医务人员（无医生资格的人）非法行医，其潜在的社会危害性较大，属于法律上禁止的行为。因而《刑法》第336条规定最高刑为有期徒刑十年以上。?

六、实案操作中应当注意的两种情况

以上五方面分别讨论了医疗事故罪与非法行医罪在犯罪主体、主观方面、犯罪客体、客观方面以及刑罚方面的异同。但在实案操作中往往会出现下面两种特殊情况。?

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关键词：医疗事故；法律责任；医疗机构

医疗事故是当今社会的一个热门话题，现实生活中存在的医疗事故比比皆是。医生因其医术、医德的缺失，将病人治伤、治残甚至致死的事故是频频发生，给患者造成了极大的痛苦和损害，而那些“杀手”医生们却照样行医，大发横财，令人痛恨。医疗纠纷如果处理不当，就极易引发社会矛盾。所以，如何依法妥善处理医疗事故的纠纷，已经成为社会各界普遍关注的一个突出的问题。那么我们应该如何认定医疗事故中医生的法律责任呢？对于那些处于弱势地位的患者应如何采取有效措施来维护自身的合法权益？现实生活中存在的一系列医患矛盾的重难点问题又应如何解决，这些均值得我们去深入地思考和探讨。

一、医疗事故的认定及其法律责任

（一）医疗事故的含义

医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。以下几种情况应明确规定为医疗事故：1.误诊。2.不负责任，违反规程。3.对病史的采集、病员的检查处理漫不经心，草率马虎。4.擅离职守，延误诊治或抢救。5.遇到不能胜任的技术操作，既无请示，也未请人帮助，一味地蛮干。6.擅自做无指征、有禁忌的手术和检查。7.配错药等。

（二）医疗事故的法律责任

医疗事故的行政责任、民事责任和刑事责任共同构成医疗事故的法律责任。医疗事故的处理直接关系着医务人员和患者的切身利益，但医疗事故中的民事责任、行政责任和刑事责任，无论在法律的依据和制度价值、责任确定的方式，还是在承担责任大小等方面，都存在着明显的不同。例如：因造成医疗事故承担民事责任，要依据《民法通则》、《医疗事故处理条例》及司法解释来确定。落实民事责任的意义在于补偿受害人的损失，所以民事责任的实现，法律关心的重点是对患者所受损失的“填平”，侵权人须以赔偿的方式承担责任的履行。对于民事责任的履行，法律允许双方当事人协商，赔偿协议只要不违反法律的规定即可。医疗事故赔偿的范围包括：医疗费、误工费、陪护费、交通费、精神损害抚慰金等。

对于医疗事故责任人追究的行政责任，依据的则是行政法律法规及其部门规章，根据侵权行为人所犯过错的严重程度，分别给予警告、罚款、暂扣或吊销行医执照等处理。惩戒事故责任人的目的在于保护公共利益，防范类似错误的再次发生。对于行政责任的确定，须由有关部门作出，双方当事人的态度如何，都不影响有关部门对行政责任的确定。

医疗事故的刑事责任：国务院《医疗事故处理办法》中规定，属于以下三种情况，由司法机关对直接责任人依法追究刑事责任。1.发生医疗事故或事件后，丢失、涂改、隐匿、伪造、销毁病案和有关资料，情节严重构成犯罪的；2.医务人员由于极端不负责任，致使病员死亡，情节恶劣已构成犯罪的；3.借口医疗单位发生医疗事故寻衅滋事，扰乱医疗工作正常秩序，情节严重构成犯罪的。是否追究刑事责任的前提是行为人的行为是否构成了犯罪。

新刑法第六章妨害社会管理秩序罪第五节危害公共卫生罪第335条规定了医疗责任事故罪：医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处三年以下有期徒刑。这是我国刑法首次将医疗事故犯罪规定为一种独立的犯罪。

二、患者维权过程中的重点问题分析

（一）取证责任

1.证据。证据在医疗事故的责任认定中起着举足轻重的作用，它是法院查清案件事实，从而做出正确判决的依据，更是当事人维护自身合法权益的重要手段。医疗事故损害赔偿诉讼中的证据包括：（1）门诊及住院病历；（2）化验单等各项检查结果；（3）处方、药品；（4）手术中切除的组织；（5）输血、输液的剩余液；（6）病人的尸体等。患者只有掌握了医生误诊等过失行为的证据，才能够在医疗诉讼中处于不败之地，最终有效的维护自身的合法权益。倘若缺乏证据，那么要让医院承担责任就并非一件容易之事了。

2.双方的举证责任

（1）患者的举证责任.在因医疗行为引起的医疗事故侵权诉讼中，患者应当就自己受到损害的事实和接受过医疗的事实，承担举证的责任。（2）医疗机构应就患者的损害结果与医疗机构的医疗行为之间不存在因果关系，及不存在医疗过错承担举证责任（注意：双方签订的免责条款无效），由此可知医疗事故责任是过错推定责任。

（二）医疗事故的技术鉴定

1.医疗事故技术鉴定的意义

谈到医疗事故，自然要谈到医疗事故的鉴定。医疗事故鉴定是指由医学会的专家利用专门的知识，以事实为根据，以医学科学为指导，对医患双方所争议的医疗纠纷作出是否属于医疗事故的技术鉴定。目前，在司法实践中，医疗事故的鉴定结论是处理医疗事故纠纷的重要依据，人民法院大多数情况下都是直接根据医疗事故鉴定的结论来判案的。因此，医疗事故鉴定能否公平、公开、公正的进行直接影响到医患双方的利益，也是导致众多患者缺乏信任的问题。所以，要制定一套科学、严谨的医疗事故鉴定制度对于保证公正的技术鉴定具有非常重要的意义。

2.存在问题及对策

虽然从表面上看，医学会的专家不再受卫生行政部门的制约，而是独立地作出医疗事故的鉴定。但是，各医院的专家之间互相熟悉，有的关系还非常好，医院相互之间也有着千丝万缕的联系。因此，医疗鉴定中互相包庇、互相开脱的现象时有发生。这种人员结构明显的违背了“纠纷应由中立的第三方裁判”的法理，医疗人员与卫生行政部门与医疗单位有着千丝万缕的联系，在鉴定过程中会有意、无意的偏袒医院一方。老百姓形象的称之为“老子给儿子鉴定”。患方对鉴定结论的公正性由此会产生不同程度的不信任。之所以会出现这种现象主要原因在于：医学会的专家均是兼职从事医疗事故的鉴定工作的，在鉴定中即使鉴定有误，故意歪曲事实，偏袒一方，作出错误的医疗事故的鉴定结论，也无需承担任何的法律责任。因此，医学会的专家仅享有权利而不承担任何义务和责任，这是司法实务中医疗事故鉴定失去公正性的重要原因之一。相比司法鉴定则实行错鉴责任追究制度。司法鉴定人员如果鉴定错误，将被追究责任。这样，就从法律上对司法鉴定人员起到了约束作用，从而保证了司法鉴定人员作出客观、公正的鉴定结论。二者相比较，司法鉴定人员的法律责任比医学会专家的法律责任要大的多。所以，司法鉴定的结论更为可信，这就是为什么老百姓大都相信司法鉴定而不相信医学会鉴定的主要原因。为此，我国应制定相应的法律规章制度对专家故意或过失作出错误的医疗事故的鉴定结论的行为进行严厉地追究，从而在法律上杜绝专家的，发生造假偏袒行为，以最大限度地维护医疗事故鉴定结论的权威性，维护当事人的合法权益。

（三）建立强制医疗责任保险制度

1.制度建立的必要性

为了有效地保障医患双方的利益，找到缓解医患双方矛盾的办法，使医疗纠纷最终能够真正得到公平、公正的解决。医疗机构可以建立医疗责任保险制度，由保险公司支付医疗事故的损害赔偿金。医疗责任保险对于分散医院或医生的赔偿风险，预防和减少医疗纠纷，维护患者利益等具有重要的作用。这样，即可以赔偿了患者的损失，又免除了医疗机构的后顾之忧，有利于我国医疗事业的长久发展。所谓强制医疗责任保险制度，是指国家通过立法建立一种保险制度，确立医疗机构和医生的强制投保义务，以分散医疗损害赔偿的风险，并使受害人的损失及时得以补偿。强制投保符合医疗责任保险的发展趋势，具有较强的现实意义。它有利于弥补以自愿为基础的责任保险在保护受害人利益方面的缺陷。充分体现了责任保险越来越倾向于对受害人利益保护的政策目标。从这个角度出发，强制医疗责任保险的首要目标是弥补受害人的损失，保护受害人的权益，其次才是分散被保险人的责任风险。

2.保险费率的确定

保险费率的确定既要考虑保险人的经营风险和经营成本，也要考虑被保险人的承受能力，尤其是当前我国医疗机构规模普遍偏小，不少医疗机构经营困难、效益不高，强制投保不应明显加重其负担和经营成本。同时，在保险费率厘定方面，为发挥医疗责任保险预防和减少医疗纠纷的作用，应实行弹性费率，将保险费与事故记录相联系，依投保前的事故率来确定保险费率。即保险公司可以依据医院或医生的事故发生率来确定其投保费率，以促使被保险人提高注意义务减少事故的发生。

通过以上对医疗事故法律责任问题的研究，希望能够明确医患双方的法律责任，增强处理医疗事故案件的透明度，减少暗箱操作，使医疗纠纷能够真正得到公平、公正的解决，从而最大限度的保护患者的合法权益。此外，作为医疗机构，也应当提高自身医疗专业的技术水平，为患者提供最好的医疗服务，从而尽可能地杜绝医疗事故的频频发生，促进医疗事业的良性发展。

参考文献：

[1]刘凯，应魏.医疗损害责任的举证责任分配――《侵 权责任法》视野下的分析[J].南方论刊，2010，（9）.

[2]解伟.医疗事故技术鉴定优先适用《侵权责任法》[J]. 中国卫生人才，2013，（7）.

[3]李萍映.医疗事故罪疑难问题研究[D].重庆：西南政 法大学，2011.

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[关键词]证据分配原则 损害赔偿 枉法裁判追究

第一把钥匙是民事诉讼中医患双方的证据分配原则

最高人民法院法释[2001]33号《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项规定："因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。"那么，民事诉讼中如何把握医患双方这一证据分配的原则呢？笔者认为，应当把握三个要点。

首先，要正确理解医患双方证据分配原则的基本内涵。患者应当承担初步举证责任。在医疗侵权损害赔偿诉讼中，患者应当对其损害赔偿请求权的成立，负有初步的举证责任。即原告应当首先证明其与医疗机构间存在医疗服务合同关系，接受过被告医疗机构的诊断、治疗，并因此受到损害。如果患者不能对上述问题提供证据予以证明，其请求权是不能得到人民法院支持的。另外举证责任是可以转移的。如果患者对损害赔偿请求权成立的证明达到了表见真实的程度，证明责任就向医疗机构转移。也就是说在这样的情况下，医疗机构应当提供证据反驳原告的诉讼请求，即医疗机构应当证明其医疗行为与损害结果之间不存在因果关系或者其医疗行为没有过错，这是合情合理的。如果医疗机构提不出具有合理说明力、足以使人信赖的证据，医疗机构就要承担败诉的结果。

其次，要正确区分不同种类的医疗纠纷的证据分配规则。一是医疗事故纠纷案。无论是医疗责任事故，还是医疗技术事故，都需要医疗事故鉴定，来佐证是否存在医疗过错。医患双方通过申请医疗事故鉴定，来证明医方主观上是否存在过失；客观上医疗行为是否具有违法性、违规性；医疗损害结果是否发生；医疗损害结果与医疗行为是否存在必然的因果关系，四个要件缺一不可。如果患者在民事诉讼中，以医疗事故纠纷案案主张权利，不仅应当提供在医方诊疗的凭证和医疗损害结果的凭证，而且因客观原因不能举证还应申请医疗事故鉴定。如果不申请医疗事故鉴定，法院在法庭调查中，就很难认定，人民法院应当委托进行医疗事故鉴定。如果医方要想证明其医疗行为与医疗损害结果没有因果关系及不存在医疗过错，就必须申请医疗事故鉴定，如果不申请或不配合医疗事故鉴定，法院按国务院令[2002]第351号《医疗事故处理条例》第30条第2款规定"双方当事人应当按照条例的规定如实提交进行医疗事故技术鉴定所需要的材料，并积极配合调查。当事人任何一方不予配合，影响医疗事故技术鉴定的，由不予配合的一方承担责任。"和卫生部卫政法发[2005]28号《关于医疗机构不配合医疗事故技术鉴定所应承担的责任的批复》中指出："卫生行政部门可以委托医学会按照《医疗事故分级标准（试行）》对患者人身损害的后果进行等级判定，按同级甲等定，责任程度按照完全责任判定。"进行认定

二是医疗损害赔偿案。患方应当首先证明其在医方接受过医疗并发生医疗损害的事实。医方就医疗行为与损害结果之间没有因果关系以及没有过错承担举证责任，举证不能承担不利后果，法院可以推定其责任，并独立行使司法判断权。无论什么鉴定都不是认定医疗损害赔偿责任的前置条件和程序，以及唯一证据。鉴定以当事人主义为主，以依职权委托为例外。即鉴定由当事人申请，双方当事人均不申请，确有必要时（经法庭调查对患方举证无法认定，医方的举证无法推定时）由法院依职权委托鉴定。鉴定按最高人民法院法[2003]20号《关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》第二条"因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷需要进行司法鉴定的，依照《人民法院对外委托司法鉴定规定》组织鉴定。"办理。

三是医疗服务合同纠纷案件。实行谁主张，谁举证的无过错责任。原告只需证明和被告存在医疗服务合同关系，被告未尽到医疗服务合同义务，或履行医疗服务合同不适当，被告在无相反证据下，则构成违约，而无需做任何鉴定。

医疗意外事件纠纷案。医疗意外事件纠纷案，虽然没有法律规定或合同约定，造成医疗损害结果，是医方在现有的医疗条件和医疗水平下，不可能预料不可避免的实行公平责任，原告只需要证明医疗损害结果是医方诊疗护理过程中发生的就足够了，无需做任何鉴定。

再次，要端正对鉴定结论的正确认识，既要克服"无能论"又要克服"万能论"。部分基层法院在审理医疗事故纠纷案件中，对医学会的鉴定结论有很强的依赖性，机械的认为，客观事实（指鉴定结论）就等于法律事实。例如：（2006）鸡冠民初字第1187号民事判决书认为，鸡西市医学会医疗事故技术鉴定，其结论为不构成医疗事故，故原告鄂明广诉鸡西矿业集团总医院医疗损害赔偿的请求驳回。这种万能论不符合最高人民法院《关于对医疗事故争议案件人民法院应否受理的复涵》中规定：医疗事故技术鉴定委员会所作的医疗事故鉴定结论，系卫生行政部门认定和处理医疗事故的依据。《复函》从另一方面说明医疗事故技术鉴定委员会所作的医疗事故鉴定结论不是法院审理医疗纠纷赔偿的依据，更不是赔偿诉讼成立的唯一证据。

众所周知，医疗事故鉴定书，是书证的一种，有没有证明力，要看其真实性（客观性），如果有充分的相反证据，则不能认证；相关性（关连性），所鉴定的意见是否与本案的案由相关，是否围绕着原告的请求，被告的抗辩所争议的焦点问题做出医学评价，无关则不能认证；合法性，鉴定的材料是否符合法定启封的规定，鉴定材料是否与原件比较，有无涂改、加工、隐匿等瑕疵现象，有无程序和实体违法，有无鉴定人员与当事人有利害关系，有无存在某种隶属关系或利益驱动关系，如果有其一则不予认证。作为一种书证，要进行证明力大小的比较。在审判实践中，物证优于书证；上级医学会的医疗事故鉴定要优于下级医学会的医疗鉴定。司法鉴定要优于医学鉴定，因为卫生行政管理机构跟医疗机构存在某种隶属关系所致，因而可信程度不高，公信力较差。法官通过医患双方的举证、质证，对所举的证据进行全面、客观、公正的分析，做出科学的判断后进行认证。未经质证的证据不能认证；不能对鉴定单一认证，单一鉴定只能是孤证，不能做证据使用。

现代的司法理念是：法律事实不等于客观事实，法律事实要最大限度的接近客观事实。部分法官在审理医疗损害赔偿案中，无论患方在法庭调查中，提供多么全面、完整的，足以证明医疗损害结果与医疗行为有因果关系，医方存在医疗差错的客观证据都不采信，而把有没有医学会的鉴定？做没做司法鉴定？当作解门清的宝剑，有很强的唯一性。机械的认为，没有鉴定，就不能独立行使司法判断权。

例如：（2007）鸡冠民初字第114号民事判决认为，因为医疗损害赔偿问题，必须经鉴定程序才能确定是否存在因果关系，应否给予赔偿，由于未经鉴定程序，故陈秀红诉鸡西矿业集团总医院医疗损害赔偿请求不予支持，驳回起诉。这种"万能论"与最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条规定："审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力的大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。"的规定不符。

第二把钥匙是审理医疗损害赔偿案件的法律适用

当前，在处理医患纠纷的事务中，一个突出的问题就是懂医的人不懂法，而懂法的人不懂医。医事法律，就是用现行的法律来解决现存的医患纠纷。而解决医患纠纷的难点和热点正是医疗损害赔偿案件的法律适用的问题。众所周知，法律事实不同，争议的焦点也不同，所确定的案由也不同，法律适用也不同。这是从事法律执业者共同认同的观点，也是法律常识。

首先，要分类适用。按最高人民法院法发[2000]26号关于印发《民事案件案由规定（试行）》的通知的规定，受案法院应当根据当事人诉争的具体争议内容确定案由。通常可分为四种案由：

一是医疗事故纠纷案。医疗事故纠纷，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故纠纷。按《医疗事故处理条例》规定处理，医方承担过错责任。

二是医疗损害赔偿纠纷案。医疗损害赔偿纠纷，是指患方认为，医方在医疗活动中违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，出现医疗差错但不要求追究医疗事故的责任，只要求追究人身损害责任的纠纷。按《民法通则》规定赔偿，医方承担差错责任。

三是医疗意外纠纷案。医疗意外纠纷，是指由于病情或病员体质特殊而发生的难以预料和防范的不良后果，而发生的纠纷。医方不承担过失责任，但考虑救死扶伤，防病治病是医方的宗旨，本着保护生命权、健康权的原则，按《民法通则》第132条的规定，医方应当承担公平责任。

四医疗服务合同纠纷案。医疗服务合同纠纷，是指医方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，患者要求继续履行或要求赔偿人身、财产损失而发生的纠纷。按《合同法》第107条规定处理，医方不承担过失责任，而应当承担违约责任。

其次，要分责任适用。一是刑事和行政责任。如：医疗事故罪医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处3年以下有期徒刑或者拘役《刑法》第335条的规定。又如：非法行医罪未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处3年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处10年以上有期徒刑并处罚金。《刑法》第336条的规定。不构成犯罪的，可根据《医疗事故处理条例》的相关规定追究行政责任。二是民事责任。例如：医疗差错造成损害的救济原则是：公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的、应当承担民事责任。《民法通则》第106条第2款的规定。不构成或未做医疗事故鉴定，医疗差错被其它证据认定后，医疗损害赔偿主张的法律依据和范围。《民法通则》第134条第7项；第119条的规定。

再次，要分层次适用。一是法律有明确规定的适用法律。如：患方申请司法鉴定，医方不同意，法院能否指定法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由法院指定鉴定部鉴定。《民事诉讼法》第72条的规定。又如：患方认为医方既有医疗服务违约行为、又有医疗侵权行为如何主张权利患方应当本着有力于自己主张的原则，则优选择。《合同法》第122条的规定。再如：医师执业禁止性和限制性规定医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点，执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。医师执业义务遵守法律、法规、遵守技术操作规范；医师实施医疗、预防保健措施，签署有关医学证明文件，必须亲自诊查，调查，并按照规定及时填写医学文书，不得隐匿、伪造或者销毁医学文书及有关资料。《执业医师法》第14条和第22条的规定。

  二是法律没有明确规定但法规有明确规定则适用法规。如：急诊范围突发急性腹痛；突发高热；小儿腹泻；颜面青紫、呼吸困难者等医院均须进行急诊抢救。1982年4月7日卫生部颁部的《医院工作制度》第15条第7项的规定。病历书写制度病员入院后，必须于24小时内进行拟诊分析，提出诊疗措施，并记在病程记录内。第25条第5项的规定。科内或全院性会诊及疑难病症的讨论，应做详细记录。第25条第7项的规定。会诊制度凡遇疑难病例，应及时会诊，两天内完成。第29条的规定。转院，转科制度因限于技术和设备条件，对不能诊治的病员转院或转科。第30条的规定。病例讨论制度每月1-2次，遇有疑难病例尽早明确诊断，提出治疗方案；死亡病例，待病理报告后进行，但不迟于二周。第31条的规定。护理制度体温在37.5℃以上及危重病员每隔四小时测一次，病情危重，需随时进行抢救。第33条的规定。又如：医疗规范强制性规定医疗机构及其医务人员在医疗活动中，必须严格遵守医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范，常规、格守医疗服务职业道德。国务院令[2002]第351号《医疗事故处理条例》第五条的规定。医方禁止性规定严禁涂改、伪造、隐匿、销毁或者抢夺病历资料。《条例》第九条的规定。如实告知义务在医疗活动中，医疗机构及其医务人员应当将患者的病情、医疗措施，医疗风险等如实告知患者，及时解答其咨询。《条例》第十一条的规定。防止损害扩大义务发生或者发现医疗过失行为，医疗机构及其医务人员应当立即采取有效措施，避免或者减轻对患者身体健康的损害，防止损害扩大。《条例》第十五条的规定。医疗禁止性规定非法行医，造成患者人身损害，不属于医疗事故，触犯刑律的，依法追究刑事责任；有关赔偿，由受害人直接向人民法院提起诉讼。《条例》第六十一条的规定。医疗事故责任主体的法律责任医疗机构发生医疗事故的，由卫生行政部门根据医疗事故等级和情节，给予警告；情节严重的，责令限期停业整顿直至由原发证部门吊销执业许可证，对负有责任的医务人员依照刑法关于医疗事故罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，依法给予行政处分或纪律处分。《条例》第55条的规定。违反医疗事故预防和处理规范未如实告知患者病情，医疗措施和医疗风险的；未按规定封存，保管和启封病历；是违规行为。《条例》第56条的规定。患方因医疗事故纠纷既向卫生行政机关提出处理申请，又向法院提出民事诉讼，由谁受理适用于司法处理优先于卫生行政处理的规定。当事人向法院起诉医疗事故争议的，不需要先进行医疗事故技术鉴定，不以医疗事故技术鉴定为前提，也不以委托鉴定为前置程序。是否需要医疗事故医学或司法鉴定依当事人申请。第40条和第46条的规定。再如：医疗机构的职责以救死扶伤，防病治病，为公民的健康服务为宗旨。国务院令[1994]第149号《医疗机构管理条例》第3条。医疗机构执业强制性规范必须遵守有关法律、法规和医疗技术规范；必须按照核准登记的诊疗科目开展诊疗活动；不得使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作；对危重病人应当立即抢救。对限于设备或者技术条件不能诊治的病人应当及时转诊。第25条 第27条 第28条 第31条的规定。对传染病、精神病、职业病等患者的特殊诊治和处理应当按照国家有关法律、法规的规定办理。第35条的规定。医疗机构禁止性规定不得使用假劣药品，过期和失效药品以及违禁药品。卫生部卫医发[2006]432号《医疗机构管理条例实施细则》第59条的规定。医方的告知义务医疗机构应当尊重患者对自己的病情、诊断治疗的知情权利。不宜向患者说明情况的，应当将有关情况通知患者家属。细则第62条的规定。医疗违规行为对未取得《医疗机构执业许可证》或《医师执行证》擅自执业的；对不按期办理校验《医疗机构执业许可证》或《医师执业证》又不停止诊疗活动的；转让，出借《医疗机构执业许可证》或《医师执业证》的；除急诊和急救外，医疗机构诊疗活动超出登记的诊疗科目的。细则第77条 第78条 第79条 第80条的规定。任用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作的；出具虚假证明文件的。细则第81条 第82条的规定。医疗机构不配合医疗事故技术鉴定所应承担的责任医方不提供不配合调查，导致医疗事故技术鉴定不能进行的，医方应当承担医疗事故责任，程度按照完全责任判定。卫政法发[2005]28号《卫生部关于医疗机构不配合医疗事故技术鉴定所应承担的责任的批复》第1条的规定。

三是既无法律又无法规明确规定适用司法解释。如：患方申请司法鉴定，医方不同意，法院能否指定当事人申请鉴定经法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由法院指定。最高人民法院法释[2001]33号《关于民事诉讼证据的若干规定》第26条的规定。医方举证不能应认定医疗差错客观存在，患方的医疗损害结果与其有因果关系。《证据规定》第4条第8项的规定。医疗常规属于无需举证证明的众所周知的事实。《证据规定》第9条第1项的规定。未经质证的证据不能认证质证时，当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性、针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩论。《证据规定》第50条的规定。自然人因侵权行为致死，近亲属有权以原告资格主张精神损害抚慰金。最高人民法院法释[2001]7号《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条的规定。受害人死亡近亲属以赔偿权利人身份有权提起诉讼，法院应予受理。最高人民法院法释[2003]20号《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第1条第17条的规定。医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、丧葬费、扶养费、死亡赔偿金。第19条、第20条、第21条、第22条、第23条、第24条、第26条、第27条、第28条、第29条的规定。患方根据法释[2003]20号《解释》第29条主张并计算死亡赔偿金数额应等同于该《解释》第17条死亡补偿费的数额。第29条和第17条的规定。医疗损害赔偿的司法鉴定依当事人申请，适用民法通则的规定因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷，适用民法通则的规定。因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷需要进行司法鉴定的，依照《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》组织鉴定。最高人民法院法[2003]20号关于参照《医疗事故处理条例》审理医疗纠纷民事案件的通知第1条、第2条的规定。当事人对医疗事故鉴定结论有异议，又不申请重新鉴定而以要求医疗单位赔偿经济损失为由，向法院起诉应当受理。最高人民法院[1990]民他字第44号的规定。医疗事故技术鉴定委员会所作的医疗事故鉴定结论，系卫生行政部门认定和处理医疗事故的依据。当事人仅要求医疗单位赔偿经济损失而向法院提起诉讼的，按民事案件立案受理。最高人民法院法（行）函[1989]63号的规定。一般医疗损害赔偿纠纷，指因医疗事故以外的原因引起的医疗损害赔偿纠纷，包括不申请进行医疗事故技术鉴定、经鉴定不构成医疗事故以及不涉及医疗事故争议的医疗损害赔偿纠纷。没有医疗执业许可证的单位和没有执业资格的个人因非法行医引起的损害赔偿纠纷，按一般人损害赔偿纠纷处理。一方当事人对对方保存或控制的病历真实性，完整性提出合理质疑的，由保存或控制病历的一方当事人承担举证责任。双方当事人均不申请鉴定，确有必要时由人民法院依职权委托鉴定。确定一般医疗损害赔偿标准，应当适用《民法通则》及相关司法解释的规定。黑龙江省高级人民法院《关于审理医疗损害赔偿纠纷案若干问题的指导意见》第2条 第4条 第11条 第13条 第26条的规定。医疗机构应当将患者的病情、医疗措施、医疗风险告知患者或家属并取得其同意而未告知的，应认定医疗机构违反了告知义务；医疗机构违反告知义务，致使患者一方未能行使选择权，造成患者损害后果的，医疗机构应承担相应的损害赔偿责任。第30条 第31条的规定。

第三把钥匙是枉法裁判医患纠纷案的犯罪认定

我国《刑法》第三百九十九条第二款[枉法裁判罪]规定："在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。"那么，如何理解这一规定呢，如何认定这种犯罪呢？

笔者认为，在医患纠纷的案件中，患方往往是弱示群体；而在地方保护主义严重、司法环境不好的地方，患方就是雪上加霜。尽管没有证据证明：主审法官有受贿之嫌，但也逃脱不了公平正义的审判。正在基于这种考虑，有必要谈一谈枉法裁判医患纠纷案的犯罪认定。

首先，要区分罪与非罪。所谓的医患纠纷案件枉法裁判罪，是指审判人员在医患纠纷案件审判活动中，故意违背医疗损害事实（不按证据分配的规则指导医患双方举证和质证，该认定的医疗过失、医疗差错、医疗侵权、医疗违约、医疗意外事实不予认定或不该认定的却给予认定的司法行为）和医疗卫生管理法律、行政法规、司法解释，部门规章和诊疗护理规范，常规（裁判适用法律错误或没法律依据）作枉法裁判（原裁判被撤销或被改判），情节严重的（当年被撤销两件），处五年以下有期徒刑或拘役；情节特别严重的（当年被改判两件），处五年以上十年以下有期徒刑。本罪侵犯的客体是司法活动的公正性和司法机关的威信；客观方面表现为在民事审判活动中作出违背医疗损害事实和医疗、卫生法律的判决、裁定，情节严重的行为。所谓"违背医疗事实和医疗、卫生法律的判决、裁定"，是指不依据已有的证据查清、认定案件的医疗损害事实或者不依据已查清的案件医疗损害事实正确地适用医疗、卫生法律，作出颠倒、歪曲医疗损害事实的认定和颠倒是非、歪曲法律的判决、裁定；犯罪主体是特殊主体，只能在民事诉讼活动中负有审判职责的人员；主观方面是故意，即明知案件的医疗损害事实或应当适用的医疗卫生法律，而故意违背医疗损害事实和医疗、卫生法律作出裁定或判决。

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egypt’s queen cleopatra showed how to woo members of the opposite sex with it, the french may have perfected it, but it is the cypriots who can now lay claim to the world’s oldest perfumery.

nestled among the overgrown weeds on a cypriot hillside offering stunning1 views of the mediterranean2, is a pit containing circular imprints3 which held perfume jars which italian archeologists believe is the oldest source of the multi-billion industry of today.

"this is 4,000 years old. without a doubt, it is the oldest production site for perfume in the world," said italian archeologist maria rosaria belgiorno, team leader of a mission excavating4 the pyrgos-mavroraki site 55 miles southwest of cyprus’s capital nicosia.

scientists have managed to extract essences of the world’s oldest scents5 and reconstruct the aromas6 used four millennia7 ago from fragments of clay perfume bottles.

and, archeologists have discovered, modern preferences are not too different from those of 4,000 years ago.

scientists from the italian institute of technologies applied8 to cultural heritage found aromas of cinnamon, laurel, myrtle, anise and citrus bergamot in clay fragments, all indigenous9 plants growing in the region.

the perfumery formed part of a larger site dating from 2000 bc which included a copper10 smelting11 works, a winery and an olive press, producing the essential ingredient for essences.

it was not clear who purchased the perfume from cyprus, but records from knossos in crete show the island selling 576 liters of pure-grade olive oil, something which could suggest busy trade then, said belgiorno.

"the cypriots probably learned from the egyptians, we know there were very strong links between the two," she said.

埃及女王克利奥帕特拉曾“示范”过如何用它来捕获异性的芳心；法国人使它的制作技艺臻于完善；而现在塞浦路斯人可以自豪地说自己是世上最古老的香料作坊的主人。

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关键词：医患纠纷； 医疗事故； 责任

【中图分类号】R-05 【文献标识码】A 【文章编号】1674-7526（2012）12-0567-01

1 医患矛盾之现状

医患矛盾又称医患冲突，是指医患双方在诊疗护理过程中，为了自身利益，对某些医疗行为、方法、态度及后果等存在认识、理解上的分歧，以致产生矛盾冲突的现象。其具体表现及特点主要有如下几点：

一是患方对于医疗机构疗效的不满。在现实生活中，患方及其家属普遍认为，只要疾病得到缓解或治愈，即使花较多的钱也是可以接受的。从这方面来说，一般不易产生医患矛盾纠纷。但是，当病人在消耗巨大的医疗费用后其疾病治疗仍然达不到其理想效果时，患者此时心态即会失衡，医患矛盾则由此爆发出来。

二是医疗成本较高，患者（特别是贫困患者）不堪重负。尽管国家在降低医疗成本上采取了不少措施，但限于某些体制上的困境，我国的医疗成本仍然居高不下。再加上我国的社会保障体系尚未健全，居民投入到医疗领域的开支仍然占其收入的很大比重，这也我国医患矛盾领域的一大突出现状。

三是医患双方维权意识增强。如一方面患方强调自己隐私权的保护及知情权的保障，而另一方面则是医方强调要全面了解患者病史及病况，这些矛盾的存在也客观上导致了医患间的戒备心理加重，从而为医患间矛盾的爆发埋下伏笔。

2 医患矛盾产生的原因分析

任何事情的成因都有其两面性甚至多面性，医患矛盾的产生主要是医疗机构方面与患者方面两者因为利益问题而共同产生的。具体来看主要包括以下两方面的原因。

2.1 导致医患矛盾的医方原因分析

2.1.1 医务人员职业素养缺失，服务态度恶劣引发医患矛盾：应当注意到，随着市场经济的不断深入，人们在越来越热衷于追求经济利益的同时却忽略了人文关怀。这种情况也同样体现在当代的医务人员身上，其具体表现为：医疗行为中的吃、拿、卡、要，收受医药回扣及医疗贿赂；在与病患的沟通过程中态度冷漠，对病患缺乏基本的尊重；医疗技术水平不高，忽视自身业务能力的提升；工作作风散漫、拖延了事甚至是随意脱岗。

2.1.2 诊疗措施失当及外因介入：综合分析近几年来的医患矛盾问题，可以看出因诊疗措施失当及外因介入而导致的医疗事故纠纷占医患矛盾的比例相当大。具体表现如下：各医疗机构、医务人员之间因存在一定的业务水平差距，当病患在不同医院或医生那里接受诊疗时就会得到不同的诊疗方案，根据不同的诊疗方案而得到的诊疗结果也会各不相同，甚至差异巨大。这样一来基于此种差异而产生的医疗纠纷则会自然产生。

2.1.3 治疗缺陷导致医疗纠纷的产生：治疗缺陷是指在医疗过程中由于医护人员的业务技能不纯熟或其他主客观原因，而在诊疗过程中产生的某些诊疗瑕疵，从而导致医患纠纷。如：在医疗检验或者医疗输液过程中，医护人员不能“一针见血”或不慎导致输液回血等引起纠纷；在手术后由于拆线等细小环节处置不当而产生纠纷等等。

2.1.4 医疗技术局限性导致纠纷的发生：我们应当注意到，我国目前仍然是一个科学技术较为落后的发展中国家，在这种大环境下，医疗技术仍然受制于我们对于客观自然界的认识水平。因此，很多疾病是我们当前所不能正确认识，正确处置的。正是基于此，在医疗实务过程中，部分患者由于治病心切，不能正确看待自己的特殊病情，并因此而产焦躁及不满情绪，进而导致医患矛盾的产生。

2.2 导致医患矛盾的患方原因分析

2.2.1 患方对于诊疗效果期望过高：上面我们提到，医疗技术水平受制于科学技术条件的进步发展，因而一些疾病目前来说我们还是不能及早发现、及时治疗的。而针对这种情况，某些患方又知之甚少，甚至对病情抱有幻想，因而一旦诊疗效果不佳，甚至病情严重，就会把责任推脱到医疗机构身上。

2.2.2 患方的不理智及不当要求：随着我国市场经济体制的确立，社会主义法制社会进程的推进，公民的法律意识不断增强。人们开始自觉、不自觉地利用法律武器来维护自己的合法权益，用法律意识来评价和衡量自己所接受的医疗服务过程。但另一方面，公民维权意识的增强与自己的医学知识及法律知识不相匹配，这样就导致医患纠纷的发生。如：患者总是认为“自己花了多少钱就该接受到与之相匹配的医疗服务”。而一旦这种服务不能达到他内心的治疗目标，其则会产生抵制情绪，认为自己的利益受损，进而寻求法律途径维护自己的利益。

2.2.3 社会心理因素驱动：根据近几年的医疗纠纷分析研究表明，社会心理因素驱动对于医患纠纷的产生起着推波助澜的作用。例如：随着广播传媒业的不断报道与渲染，使以往人们对于医护人员的“白衣天使”形象逐渐被抹掉，取而代之的是“黑心医生”、“唯利是图的医生”等等。在这种广泛的社会心理因素推动下，患者越来越不信任医务人员，而且这种现象在一些基层医疗机构表现的更为突出。这就导致医患双方隔阂的产生与深化，进而为医疗纠纷的产生埋下伏笔。

3 医患纠纷解决之策

3.1 医务工作者应加强自身修养：“医者父母心”，自古以来，从医者即被看做是救死扶伤、拯救苍生的圣人形象，承担着悬壶济世的伟大责任。医务工作者不仅应该努力钻研医术，提高自己的业务水平，而且还要加强自身的道德素养。具体来说，就是要在临床实务中，要处处为病患着想，能不开的药尽量不开，能不做的检查尽量不做；多关心病人，积极同患者及其家属沟通，取得他们的理解及支持；认真对待患者及其家属提出的各种意见与建议，积极改正自己存在的不足并及时妥善处理好已经出现的医患纠纷。

3.2 医疗机构应加强贯彻执行医院管理考核制度：在不断加强医务人员遵守各项医疗管理规章制度自觉性的同时，医疗机构还应充分发挥规章制度的约束力和强制力。用制度管人，严格执行各项医疗规章制度，严厉打击各种医疗腐败行为，严肃医风医德。努力为构建和谐的医患关系创造良好的外部环境。

3.3 加强对社会舆论的引导：应积极引导社会舆论对于医疗行业的正面宣传力度，注重树立卫生队伍的良好形象，发挥正确舆论的引导作用，增强医患之间的信任感，利用电视、网络、报刊等新闻媒体集中宣传报道各单位涌现出来的白衣天使的先进典型先进人物，推广卫生行业先进人物事迹。客观如实报道医疗卫生服务活动，动员全社会共同努力，建设和谐的医患关系。

参考文献

[1] 倪辕.医患纠纷的现状分析与对策[J].辽宁中医药大学学报.2011（05）

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1. 非法行医

1994年9月1日国务院颁布实施《医疗机构管理条例》，正式提出非法行医这一概念。

在此之前，我国医疗卫生事业发展相对滞后，在一定程度上甚至对无证行医还实行鼓励政策。改革开放以来，我国医疗卫生事业快速发展，无证行医对公民生命健康的危害日显突出，严重损害了公共卫生管理秩序。为加强对医疗卫生秩序的管理，国务院制定颁布了《医疗机构管理条例》，医疗卫生秩序的管理逐步走上法制化的轨道。《医疗机构管理条例》第十五条规定：“医疗机构执业，必须进行登记，领取《医疗机构执业许可证》。”该条例第二十四条规定：“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。”为进一步打击非法行医，1997年我国刑法增设了非法行医罪。刑法第三百三十六条第1款规定，未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，构成非法行医罪。

对非法行医的打击力度不断加大，在很大程度上也说明了非法行医社会危害性的不断扩大。但是，非法行医致人损害的，不属于医疗事故。［1］主要表现在以下几个方面：

首先，从主体资格来看，根据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条和《中华人民共和国刑法》第三百三十七条的规定，非法行医的行为主体是指未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的人。需要说明的是，因为医学科学是一门实践性极强的科学，具有其特殊性，医学院校在大学最后一年的临床实习阶段的学生、医学院校的在读研究生及刚分配到医院的医学院校的应届毕业生，他们都尚未取得医师资格及执业证书，他们在上级医师的指导下从事适当的医疗活动是医学科学的特点，此种情况不应认定为非法行医。

其次，从违法行为人的主观方面来看，非法行医人在主观方面是故意。这种故意包含两层意义：其一，对自己所实施行为的违法性的认识。他们在进行非法行医时，已经认识到自己未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的行为是一种违反《中华人民共和国执业医师法》和《医疗机构管理条例》规定的违法行为。其二，对自己的违法行为将要造成的后果的认识。他们已经认识到自己的这一违法行为有可能造成患者人身损害后果，并且放任这种损害后果的发生。

最后，从违法行为的客观方面来看，非法行医的客观方面主要有：第一，未依法经卫生行政部门批准擅自开办医疗机构行医或者未取得医师执照而行医；或者虽然获准开办医疗机构或者有医师执照，但是超出批准范围行医。第二，造成患者人身损害后果。 第三，行为人通过诊疗活动收取了费用，也就是从事了营利性的医疗活动。在通常情况下，非法行医的行为人都是收取费用、谋得利润，并以之作为其主要经济收入和生活来源。第一点是必要要件，后两点是选择性要件。也就是说，非法行医不以是否造成患者人身损害或者是否营利为必要要件。

2. 医疗故意

所谓医疗故意是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中违反其法定或约定的义务，给患者及其家属造成损害后果的医疗事件。医疗故意给患者造成的损害主要表现为侵害患者的生命健康权、知情同意权、就医权、尸体或者器官处分权等。医疗故意包括医疗机构的故意和医务人员的故意［2］。

医疗机构的故意是指医疗机构违反医疗卫生法规，给患者及其家属造成损害后果的行为。这种行为包括：私自生产、配置未经国家专门检验批准的药物，给患者造成药源性损害；购买使用不合格或废旧的医疗器械，使患者造成误诊及医源性疾病；擅自采集或使用未经检验的血液及血制品；使用过期药品或明令禁止使用的废止药物等。

医务人员的故意是指医务人员违反医疗卫生法规，给患者及其家属造成损害后果的行为。包括：故意出具虚假医学证明造成他人的人身自由受到伤害或名誉权受到损害；未经患者同意实施个人医学实验造成患者的身体损害；故意实施其他构成刑事犯罪的医疗损害行为等。

医疗机构、医务人员对相关规章制度、操作常规的违反所持的心理态度是直接故意。对损害后果所持的心理态度主要是过失。此外，还有如下两种情况：其一，医疗故意行为人对损害后果的发生持一种放任的主观态度，即间接故意；其二，医疗故意行为人基于故意杀人或故意伤害的主观动机，利用医疗技术，实施医疗故意的目的的行为，即行为人的主观态度为直接故意。对于医疗故意行为，依据刑法追究刑事责任的同时，实施医疗故意行为的医务人员和医疗机构按其责任大小应当分别承担民事责任。

医疗故意损害在民事责任上，应依民法侵权赔偿的规定，不受医疗事故赔偿项目、标准与上限的限制，但它属于医疗侵权行为，应适用举证责任倒置原则。医务人员造成的，因其在职务活动中，仍应由医疗机构对外承担责任，但医疗机构对行为人享有追偿权。

3. 医疗事故的构成要件

医疗事故是指医疗机构及其医务人员在诊疗护理过程中，因违反医疗管理法律、法规、规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者身体健康损害的事故。［3］医疗事故包括以下构成要件：

首先，从主体资格来看，在医疗事故中，责任主体是医疗机构及其医务人员，即合法的医疗机构和在医疗机构中取得执业资格和经过注册的各类卫生技术人员。应当注意，在医疗事故中，主要的责任主体是为患者提供医疗服务的医疗机构，行为人只承担与其职责行为相关的责任，而不是事故的全部责任。

其次，从主观方面来看，责任主体主观上存在过失而不是故意。所谓违法行为人的主观方面是指违法行为人在实施违法行为时对自己所实施行为的性质和对该行为将造成的后果的认识程度。其中故意和过失是主要的组成部分。故意是指行为人明知自己的行为违法并且会发生一定的损害后果，希望或者放任这种损害后果的发生的一种心理态度。一般说来，违法行为中的故意只要求行为人对自己行为的损害后果有所认识，并不一定要求行为人对其违法性有明确的认识。过失是指行为人应当预见自己的行为可能会发生一定的损害后果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免的心理态度。

医疗事故中的过失，有作为和不作为两种表现。作为是指法律法规、规章、制度明确规定，或惯例公认必须禁止的行为，而行为人无视这些规定以积极作为的表现去实施自己的错误行为。不作为是指岗位责任制规定或公认惯例应该以积极作为的形式去履行职责义务，而行为人不履行或不认真履行，如对危重病人推诿拒治、擅离职守等，致使病员发生不良后果。

最后，从客观方面来看，包括三个要点。其一，医疗行为具有违法性，［4］这是构成医疗事故的直接原因。其二，必须产生损害结果。对患者造成的危害程度，是指必须符合法律规定的给病人造成死亡、残疾、器官组织损伤导致功能障碍。经医疗事故技术鉴定委员会鉴定，是医疗机构及其医务人员过失，认定为医疗事故。无明显不良后果，不认定为医疗事故。其三，危害行为与结果之间必须有直接的因果关系。因果关系是确定是否构成医疗事故的基本条件，否则，不能认定为医疗事故。在多因一果时，要具体分析各个原因的不同地位和作用，避免以偏概全。

必须强调的是，医疗事故客观方面的这三个要点和上述的合法主体资格、主观方面的过失必须同时具备，才能认定为医疗事故。否则，均不能以医疗事故论处。

4. 结语

综上所述，从医疗主体来看，非法行医的主体是未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医者，而医疗故意、医疗事故的主体均为合法的医疗机构和在医疗机构中取得执业资格和经过注册的各类卫生技术人员。从主观方面看，非法行医是故意；医疗故意就违法性而言是故意，就行为的后果而言既包括故意也包括过失；而医疗事故则仅仅是过失。从客观方面看，损害事实是非法行医和医疗故意的选择性要件，是医疗事故的必要要件。发生医疗事故后，医患双方可以通过协商解决；不愿意协商或者协商不成的，当事人可以向卫生行政部门提出调解申请，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。［5］对造成医疗事故情节十分严重的，应依法追究其刑事责任。

参考文献：

［1］赵同刚主编.卫生法(第二版)［M］.北京：人民卫生出版社，2004：231.

［2］艾尔肯著.医疗损害赔偿研究［M］.北京：中国法制出版社，2005：19.

［3］樊立华主编.卫生法学［M］.北京：人民卫生出版社，2004：109.

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战时拒不救治伤病军人罪，是指负有救护治疗责任的军职人员战时在救护治疗职位上，有条件救治而拒不救治危重伤病军人的行为。

（一）客体要件

本罪侵犯的客体是我军的战场救护秩序。在战场上实行救护制度，尽最大可能抢救每一个伤病员是医务人员的神圣职责。在战时有条件救治而拒不救治危害伤病军人的行为，违背战场救护的要求，会直接破坏战场救护秩序，伤害广大官兵的感情，削弱他们的战斗意志，损害部队的战斗力。在战时情况下，这类行为性质更为恶劣，后果更为严重。《中国医院工作暂行规则》等法规、规章，明确规定对“拒绝诊治按军队约有关规定就诊或转诊的军队伤病员、拒绝对危急重症伤病员进行必要的抢救处理”的军队医务人员，“违反本规则，触犯刑律构成犯罪者，应依法追究刑事责任”。

（二）客观要件

本罪在客观方面表现为战时在救治治疗职位上有条件救治而拒不救治危重伤病军人的行为。拒不救治的对象必须是我方的伤病军人。如果是受伤的俘虏，则不构成本罪。伤病军人不仅包括狭义的伤员，还应包括因作战而患病的病员。拒不救治是指对有条件救治的伤员弃置不顾不予抢救，一般表现为不作为的形式。拒不救治表现为拒绝提供必要的抢救、治疗，以控制、缓解伤情、病情，挽救伤病军人的生命或者避免造成终生严重残疾。拒不救治的行为可以发生在医疗救护的各个环节上，如值班护士拒不接诊，医生拒不检诊和进行抢救，检验人员拒不进行检验等。有条件救治是构成本罪的前提条件，只有客观上具备救治的条件，才能证明行为人拒不救治伤病军人存在主观上的罪过。是否具备救治伤病军人的条件，应根据伤病军人的伤情、病情，结合救护人员的技术水平、医疗单位的医疗条件及当时的客观环境，综合认定。在紧急情况下，对确实无条件抢救治的，或者由于客观条件的限制未予及时救治的，不应视为拒不救治。拒不救治行为必须发生在战时，即国家宣布进入战争状态，部队受领作战任务或者遭敌突然袭击时，部队执行任务或者处置突发性暴力事件时。在救护治疗岗位上，是指军队医务人员在执行战场救护任务过程，正在本职工作岗位上执行任务或者临时执行救护治疗任务。危重，是指伤病军人的伤势或者病情严重而处于危险的情形，且不及时救治，将导致其死亡的后果发生。

（三）主体要件

本罪的主体为军队医务人员，一般是负有救护治疗职责的军职人员。本条对本罪的犯罪主体并没有直接作出明文规定，但规定了“在救护治疗职位上”。这一规定包含两方面的含义，一是从身份上看，行为人应是医务工作人员，包括临时被委派从事医务工作的人员；二是从时间上看，这些医务工作人员正在岗位上履行救护治疗职责，如正在上班、值班或者被指派从事临时抢救任务等。如果行为人不是医务工作人员，或者不是正在履行救护治疗职责，而是在下班以后、休假之中或者从事其他工作时，则不能成为本罪的犯罪主体。

（四）主观要件

本罪在主观方面表现故意。即明知存在危重伤病军人，且有条件救治，却弃置不顾。

二、认定

（一）区分本罪与遗弃伤病军人罪的界限

战时拒不救治伤病军人罪与遗弃伤病军人罪都侵害了战时救护秩序，犯罪的对象都是我军的伤病军人，主观上又都是故意犯罪，犯罪主体也有相同之处，在定罪上界限不易划清。其主要区别在于犯罪的客观方面表现有所不同。遗弃伤病军人罪是将伤病军人丢弃，使其不仅得不到救护治疗，而且还面临脱离部队的更大危险。而战时拒不救治伤病军人罪则仅是使伤病军人在医疗救护单位得不到救治，不存在伤病军人脱离部队和医疗救护单位的危险。

（二）区分本罪与医疗事故罪的界限

1、在犯罪的主观方面，罪过的表现形式不同。战时拒不救治伤病军人罪在主观上是故意犯罪，行为人对可能造成的危害后果主观上抱着希望或者放任的态度，而医疗事故罪在主观上是过失犯罪，行为人对可能造成的危害后果主观上出于疏忽或者轻信的态度。

2、在犯罪的客观方面，战时拒不救治伤病军人罪表现为不作为的行为犯，客观上并不要求造成致伤病军人伤残或者死亡等严重后果，犯罪对象是军人，而医疗事故罪则属于结果犯，必须造成伤病人员死亡或者身体健康严重损害的后果，犯罪行为即可以是不作为的，也可以是作为，犯罪对象可以是军人，也可以是非军人。

三、处罚