关于土地确权的法律法规范文

导语：如何才能写好一篇关于土地确权的法律法规，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

关键词：新公共管理；土地确权；公共服务；解决途径

中图分类号：F321.1 文献标识码：A 文章编号：0439-8114（2016）20-5416-03

DOI：10.14088/ki.issn0439-8114.2016.20.062

Abstract： Rural land right confirmation work were discussed， and deficiencies of land right confirmation were pointed out， and the reasons for deficiency presented were analyzed， and the corresponding solutions were proposed based on the new public management perspective in this study. Chinese government must take appropriate measures to ensure the smooth operations of rural land right confirmation work. These measures include changing the previous operation mode， improving administrative efficiency， improving laws and regulations， optimizing configuration of limited administration and social resources， using information technology source control， and resolving the difficulties and deficiencies encountered of rural land right confirmation by fully mobilizing multi-party forces to participate in this work.

Key words： new public management； land right confirmation； public services； solutions

农村土地确权是厘清农村土地产权关系的根本环节，也是农村的基础。近年来中国政府积极推进农村土地确权，陆续开展了土地确权试点工作[1-2]。目前农村土地确权的相关研究主要集中在农村土地确权的意义、原则、方案，农村土地权属及其争议处理，农村土地产权制度改革等方面[3-5]。总体上农村土地确权工作取得了一定的成效，但实际操作和政策储备还存在明显不足。

农村土地确权首先是政府行为，与公共管理有密切关系。与传统以威尔逊、古德诺的政治与行政二分论和以韦伯科层管理论为基础的行政管理理论不同，新公共管理以现代经济学和私营企业的管理理论与方法作为理论基础，不强调利用集权、监督以及加责任制的方法来改善行政绩效，而主张在政府管理中采纳企业化管理方法来提高管理效率，在公共管理中引入竞争机制来提高服务质量和水平，强调公共管理以市场或顾客为导向来改善行政绩效[6-7]。农村土地确权中存在的不足可以尝试从新公共管理视角进行探讨，找出解决方案，以期积极推进农村土地确权的顺利开展。

1 中国农村土地确权存在不足

1.1 农村土地没有确权

由于特殊历史原因，中国部分农村土地管理混乱，存在土地承包合同与现实地块不一致的情况。部分地区存在口头协议而没有签订土地承包合同，造成政府合同没有掌握，容易导致土地纠纷。部分农村土地没有确权，或进行了确权但确权不彻底，一旦发生土地纠纷，由于缺乏有效合同和土地确权数据的支撑，会进一步加剧矛盾冲突。

1.2 农村土地确权不规范

中国农村在开展土地确权时，由于各个地区的差异、现实情况的不同、确权人员的素质、确权地块的零碎复杂程度等，使得部分农村土地确权没有按照原定标准规范执行，造成土地确权不全面、不规范的情况发生，为以后可能出现的土地纠纷和矛盾冲突埋下了隐患。

1.3 农村土地确权内容设计有缺陷

现有农村土地确权内容设计有缺陷，不能适应未来土地市场的发展需求。土地确权包含确权地块的“四至”和土地承包面积，但没有标注确权地块的空间面积、形状和空间位置等空间信息，有可能出现土地确权面积相同，但野外地块现实情况差距较大的情况。现有确权模式表达土地地块的零碎程度和差异性不足，未来需要添加确权地块的空间信息，以满足未来土地市场的需要。

2 造成中国农村土地确权问题的原因

2.1 政府以前不重视、不作为

政府以前以计划经济为主，不过多强调市场经济的作用，没有提供土地确权这种公共服务。土地市场经济繁荣以后，由于土地产权不清出现了大量的土地纠纷案件，造成了严重的社会动荡和矛盾冲突。土地确权首先是政府行为，政府以前明显不重视、不作为，没有提供土地确权公共服务，导致了如今的土地确权不明晰的危机。

2.2 开展农村土地确权的人、财、物配套不足

土地确权对每宗土地都要清晰界定权属、准确测定面积、厘定边界“四至”和绘制宗地图，需要投入大量的人力、物力、财力。土地确权要求工作人员不仅具有相应的理论修养和政策水平，还需具有较强的专业性和技术性知识储备。土地确权的过程极为繁复，工作量相当巨大，需要投入大量人力成本，更需要专项资金和专门仪器设备支持。目前中国农村土地确权工作人、财、物的配套明显不足，尤其欠缺既懂技术又懂政策的专业人员。

2.3 土地主管部门权责不清

土地资源由国土资源部和农业部共同管理，基本业务互有交叉，部门权责划分不清。国土资源部主导实施全国国土资源调查，农业部积极推进土地确权试点工作，二者的土地测量调查有较大程度的重合，重复工作费时费力，造成人、财、物的浪费。各部门关于农村土地问题没有形成统一的协调机制，不能共同实施满足双方条件和目的的土地测量调查。此外，农村土地管理也是实行分部门单独垂直管理，容易造成土地管理交叉混乱，不利于农村土地市场的培育和发展。

2.4 土地确权存在法律政策盲点，保障体系不健全

中国现行法律和政策对集体土地处分有诸多限制性条款，总体上没有否认农民集体土地所有权中处分权的存在，但对处分权又缺乏全面性阐述，在土地确权实践操作中往往难以适用。关于是否对当前土地承包经营关系进行调整，政策导向与农民意向存有分歧。在政策储备和保障体系构建方面，明显存有不足。例如，农村土地确权过程中遇到的具体问题千差万别，无法对每个具体问题给出相应的处理办法，显示出政策储备的不足和保障体系的滞后。

3 中国农村土地确权问题的解决途径

在中国农村土地确权工作中，可借鉴新公共管理理论进行管理。各级政府需要改变以往的运行模式，提升行政效率，完善相应法律法规，使有限的行政和社会资源得到最佳的配置，充分调动各方面的力量参与。利用信息技术源头控制农村土地确权工作，从而有效地解决土地确权工作中遇到的问题，保证农村土地确权工作顺利开展。新公共管理理论为土地确权工作的开展提供了有效的运作方式和理论参考，为破解土地确权工作中的难题提供了重要借鉴，同时土地确权工作的实践又可以丰富新公共管理理论。新公共管理理论与土地确权实践的结合可以为中国农村土地确权工作提供一种崭新的视角和思路。

3.1 转变政府职能提供公共服务并建立部门协调机制

转变政府职能，树立有限、责任、法治、服务政府的观念，提供政府公共服务。政府在公共事务治理中起主导地位和重要作用，应该提供土地确权公共服务。政府部门之间应该建立统筹协调和互动机制，分工合作，权责明晰。

3.2 引入市场机制并注重确权队伍建设，加强宣传培训

农村土地确权应该引入市场机制，将地籍调查、农村地籍图和宗地图的绘制、发证登记等技术性工作进行合同外包，政府从农村土地确权具体事务中分离出来，主要起组织和监督作用。这种模式很大程度解决了农村土地确权工作人力资源不足的困境，明显提高了工作效率。借鉴新公共管理理论加强确权队伍建设，提升确权队伍工作水平，加大相关法律政策的宣传力度。首先，政府应高度重视确权队伍的法律、政策培训，提高队伍的法律素养和政策水平。其次，针对性培训土地确权工作人员，定期举办培训班，讲解土地确权工作流程和典型实践案例，提高从业人员的业务水平。最后，改进工作方式和培训工作方法，确权工作中应注重农民的感受，及时答复农民关心的问题，灵活处理遇到的各种矛盾，并提高协调能力，增强团队意识。

3.3 基于信息技术源头控制农村土地确权隐患

农村土地确权缺乏地块空间信息，为以后的农村土地流转和市场培育埋下了隐患，可以尝试通过信息技术手段弥补这种缺陷[8]。基于信息技术将确权地块形状、空间位置和地块面积纳入现有土地承包经营体系，可以补充和修正土地承包合同，丰富和完善土地承包经营体系和制度，使得确权合同地块和野外地块现实情况完全一致，空间表达直观性强，土地确权表述清楚准确，从源头上控制土地确权可能出现的隐患。

3.4 完善农村土地确权法律法规与政策

新公共管理理论倡导政府对管理者给予充分的信任而不是过多的行为约束。农村土地确权法律法规与政策出现盲点的前提下，要给予工作人员处理具体问题的一定自和灵活性。在农村土地确权工作中，对于一些法律法规、政策依据不太明晰的问题，工作人员可以根据当地的实际情况进行自主处理，既做到不违反现有法律法规和政策，又能使土地经营者接受。政府应尽快制订并完善相关的法律、法规和政策，补存在的不足和盲点，同时必须解决不同法律法规之间、法律法规与政策之间的不一致问题，从而保证中国农村土地确权工作顺利进行。

参考文献：

[1] 王小映.推进农村土地承包经营权登记具有多重意义[J].农村经营管理，2014（11）：23.

[2] 孙中华.扎实做好农村土地承包经营权登记试点工作[J].农村经营管理，2012（7）：1.

[3] 李 冬.从农村土地确权角度论我国城镇化[J].农业经济，2014（4）：48-50.

[4] 任慧琳.土地承包经营权确权登记的现状分析与法律建议[J].江苏农业科学，2015，43（8）：434-436.

[5] 鲁 蕊，陈 敏.农村土地承包经营权确权后流转管理研究――以湖北省宜昌市夷陵区为例[J].湖北农业科学，2016，55（6）：1597-1599.

[6] 陈 讯，尤建新.新公共管理对中国城市管理的现实意义[J].中国行政管理，2003（2）：38-43.

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省人大环境与资源保护委员会收到省人民政府提请省人大常委会审议的《浙江省海域使用管理条例（草案）》后，于9月10日召开全体会议，对条例草案进行了审议。此前，8月下旬委员会组织力量赴宁波、温州、嘉兴、舟山、台州征求意见，9月上旬又征求了省级有关部门的意见。现将审议情况报告如下：

我省是海洋大省，海域总面积约26万平方公里，是陆域面积的2.6倍，辽阔的海域为我省发展海洋经济提供了得天独厚的条件。1998年我省制定出台的《浙江省海域使用管理办法》，对加强海域管理，规范海洋开发，发挥了重要作用。但随着国家海域使用管理法和行政许可法的颁布实施，以及海洋开发利用能力的提高，我省原来海域使用管理的有关规定与国家新颁布的法律已不相适应，海域使用管理跟不上海洋经济发展新形势的要求。同时，随着“两区”建设和海洋经济发展，以及海洋开发密度和强度的加大，我省海域使用管理中也出现了一些新的情况和问题。为更好地拓展空间，规范管理，促进我省海域的合理开发和可持续利用，制定一部符合浙江实际的地方性法规十分必要。

环资委认为，省人民政府提请的条例草案，总结并规范了近年来我省海域使用管理工作的成功经验和创新做法，根据新的形势对海域使用管理各个方面作了新的规定，基本符合国家有关法律法规和我省的实际情况，建议提请省十一届人大常委会第三十五次会议审议。同时，对条例草案提出以下修改意见。

一、关于填海造地后的规划调整问题

填海造地后的规划调整是海域使用管理中的一个重要问题。条例草案第十一条只就涉及海域使用及相关规划衔接问题作了规定，而对填海造地后的规划调整问题未作明确规定。由于填海造地其自然属性已发生根本变化，随之而来的海洋功能区划与其它涉及海域使用及相关规划也要作相应调整。同时，无论是用海项目还是用陆项目审批，又都涉及到建设工程规划许可。如不及时作出相应的规划调整，就会造成各涉及海域使用及相关规划与实际情况不符和规划之间相互脱节的状况，不利于海域使用的有效管控和海域的有序、合理开发。为此，建议条例草案除了对各涉及海域使用及相关规划作好衔接规定外，也应明确根据填海造地和造地用途情况，适时依法作出相应的规划调整，以确保各有关规划管控措施的真正落实。

二、关于填海造地后原海域使用权人的权益保障问题

填海造地后原海域使用权人权益保障涉及到社会稳定。虽然条例草案第三十五条对海域使用权收回补偿作了规定，但由于各地情况不同，补偿标准不一，就有可能出现补偿维持不了原海域使用权人生计的状况。而原海域使用权人又无能力参与土地使用权竞标，原海域使用权人的合法权益往往难以得到有效保障。为此，建议条例草案除海域使用权收回补偿规定外，明确填海造地后，海域使用权收回对原海域使用权人产生重大影响或补偿不足以维持生计的，可享受部分土地使用权，以保障原海域使用权人的正当权益。

三、关于填海造地后的使用权证变更问题

使用权证变更是海域使用管理中最为薄弱的环节，也是最需要解决的问题。条例草案第三十七、三十八条对填海造地后的使用权换证确权作了原则规定。依据这两条规定，填海造地后的原海域使用权人就是当然的新增土地使用权人，但现实情况并非如此。实际有两种情况：一种是业主自用填海项目。由于海域使用用途明确单一，土地使用权可以直接确权给原海域使用权人，即填海造地后的原海域使用权人就是成陆后土地使用权人。另一种是政府主导成片开发填海项目。由于政府填海造地主要用于土地的成片开发，填海造地后的原海域使用权人就不一定是成陆后真正的土地使用权人，即土地最终的使用者是投资建设具体项目的其他法人组织。如果简单地将原海域使用权人当作新增土地使用权人，就会造成使用权换证确权管理上的混乱，同时也不利于土地的成片开发。建议条例草案对业主自用填海项目和政府主导成片开发填海项目使用权证变更以及程序等方面分别作出具体规定。

条例草案第二十六条第二款规定“填海项目的海域使用权招标、拍卖、挂牌完成后，由县（市、区）海洋行政主管部门、国土资源行政主管部门与中标人或者买受人签订海域使用权（国有土地使用权）出让合同。”根据海洋、国土行政主管部门的职权，上述规定难于执行。填海完成前属海域使用权，填海成为土地后属土地使用权，时序不同，性质不同，两者不能混为一个环节。条例草案第三十七条对“换证”作了明确规定，第二十六条第二款的规定与其成为矛盾，建议考虑修改。

四、关于同一主体涉及用海用陆项目的管理问题

同一主体涉及用海用陆项目管理是目前海域使用管理中尚未明确的问题。虽然用海用陆项目，海洋行政主管部门和国土资源行政主管部门各自可依据海域使用法律法规和土地管理法律法规进行管理，但问题是同一主体涉及用海用陆的海岸工程项目，如按各自法律法规进行审批或招拍挂，就会出现得到海域使用权不一定得到土地使用权、得到土地使用权不一定得到海域使用权的状况，这不利于同一主体涉及用海用陆项目的管理和实施。为此，建议条例草案对同一主体涉及用海用陆项目，明确实行联合审批或统一招拍挂，再分头办理使用权证，以确保同一主体涉及用海用陆项目的管理和实施。

五、关于节约集约利用海域和保护海域生态环境问题

拓展空间，规范管理，促进我省海域的合理开发和可持续利用，是条例要明确规定的一个重要内容。建议在条例总则中增加《中华人民共和国海洋环境保护法》，作为立法依据之一。同时，在编制海域功能区划、用海项目审批、海域保护等条文中明确节约集约利用海域和保护海域生态环境方面的要求，以求提高海域资源利用效率，减少海域污染。

篇3

关键词：合作建房 以物易物 土地使用权 营业税

住房商品化后，合作建房方式在我国也应运而生。所谓合作建房，是指一方提供土地使用权，一方提供资金，共同开发房地产的模式。与此相应，规范合作建房的税收文件也相继出台，涉及营业税、土地增值税、契税诸多方面。关于合作建房的营业税，到目前为止最重要的文件是国税函发[1995]156号《国家税务总局关于印发〈营业税问题解答（之一）的通知〉》（以下简称[1995]156号文件），该文在第十七条，将合作建房归纳为“以物易物”和“建立合营企业两种形式”，详细规定了不同情形营业税的征收方法。本文仅研究“以物易物”合作建房的营业税政策。笔者认为，随着房地产立法的不断完善，[1995]156号文件所例举的“以物易物”合作建房情形已越来越不可能存在了，应从全新的角度去理解该税收政策。

一、“以物易物”合作建房实践中难以操作，通说的“以物易物”合作在程序上表现为资金借贷

[1995]156号文件将“以物易物”分为两种情形，第一种情形是土地使用权和房屋所有权相互交换，第二种情形是以出租土地使用权为代价换取房屋所有权。

（一）土地使用权和房屋所有权相互交换的情形

假设甲方提供土地使用权，乙方提供资金，双方建立契约合作建房，约定房屋建成后按比例分配。[1995]156号文件认为，在合作过程中，甲方以转让部分土地使用权为代价，换取部分房屋的所有权，发生了转让土地使用权的行为；乙方则以转让部分房屋的所有权为代价，换取部分土地的使用权，发生了销售不动产的行为。因而合作建房的双方都发生了营业税的应税行为。对甲方应按"转让无形资产"税目中的"转让土地使用权"子目征税；对乙方应按"销售不动产"税目征税。

上述情形的存在须满足一个基本前提，就是在开发完成后，出地方和出资方能够分别取得按合建合同约定份额分得房屋的初始产权。但依目前的实际情况，乙方根本不可能获得房屋的初始产权。因为，无论是开发商品房，还是自建房，其一切报批手续，都必须以拥有土地使用权的一方为申请人。包括建设用地许可证，建筑工程规划许可证和建筑施工许可证等系列许可证书的申请。相应地，商品房建成后的初始产权登记当然属于申请人，即提供土地使用权的甲方，不可能属于提供资金的乙方。笔者为此分别走访了当地的国土资源和房屋管理局，规划局及建设局，也证实了上述情况。既然整个报批过程中没有乙方参与，建成的房屋初始确权又归甲方所有，那么，出资方相约分得的房屋只能通过再过户手续处理。所以，根本不会出现[1995]156号文件所说的“甲乙双方都取得了部分房屋的所有权的情形”。乙方的房产，必须通过甲乙双方的再过户手续取得，此种情形也产生营业税纳税义务，不过是作为普通的房屋销售行为计征的营业税，已经不属于[1995]156号文件列举的情形了。上述行为从实质看，由于报批过程中无乙方参与，仅表现为甲方为开发主体，乙方向甲方提供资金的行为。所以，甲方出地，乙方出资的合作建房行为，不可能产生[1995]156号文件所称的营业税纳税义务。

根据国税局自身的文件，亦能证明上述事实。国税函[2005]第1003号《国家税务总局关于合作建房营业税问题的批复》（以下简称[2005]第1003号文件）指出，一方提供土地使用权，一方提供所需资金，以出地方名义合作开发房地产项目的行为，土地使用权人和房屋所有权人均为出地方，未发生国税函发[1995]156号文件中的合作建房，不适用其中第十七条有关合作建房征收营业税的规定。

（二）以出租土地使用权为代价换取房屋所有权的情形

[1995]156号文件规定，甲方将土地使用权出租给乙方若干年，乙方投资在该土地上建造建筑物并使用，租赁期满后，乙方将土地使用权连同所建的建筑物归还甲方。在这一经营过程中，乙方是以建筑物为代价换得若干年的土地使用权，甲方是以出租土地使用权为代价换取建筑物。甲方发生了出租土地使用权的行为，对其按"服务业--租赁业"征营业税；乙方发生了销售不动产的行为，对其按"销售不动产"税目征营业税。

乙方是否发生了销售不动产的行为？上述文字对哪一方是建设方并未提及。如前所述，目前无论是自建房，还是开发商品房，必须以拥有土地使用权一方的名义申请立项及报建系列手续，即使是乙方租赁了土地并投资，亦不能以乙方为建设方。以甲方名义开发，建成的建筑物当然登记在甲方名下。由此，该种情形便演绎成甲方建设，乙方向甲方提供资金的建房行为，房屋建成后，乙方不能获得房屋的初始产权。该前提下，即使甲乙双方之间已建立了租赁契约，约定租赁期满乙方将土地使用权连同建筑物归还甲方，也不能按 [1995]156号文件对乙方按销售不动产征收营业税。因为根据前述 [2005]第1003号文件，“土地使用权人和房屋所有权人均为甲方，不应征收销售不动产的营业税”。

二、“合建审批”不能产生“房地互换”的效果

既然只有土地使用权人才能申请报建系列手续，又不以建立合营企业的形式合作，合作建房便只剩一条途径：更改土地使用权权属人，使合作双方共同拥有土地使用权，从而以合建双方的名义共同办理合建审批手续。实践中，这种情形是存在的。但问题的关键是房屋建成后初始产权的归属，建成的房屋是由合作双方共同所有，还是可以分别确认到合作各方的名下，实现对房屋产权的各自所有。对此，相关的法律法规没有明确规定，实践中也操作不一。但不外两种情况，一是房屋初始确权便实现了各自拥有，甲乙双方都按合作合同的约定初始确权各自的房产。既是初始确权就属于甲乙各方了，便不可能存在[1995]156号文件所称的双方以各自的土地使用权和房屋产权互换的情形。因为房屋一旦建成，其产权便是房地合一的复合所有权，房屋所有权人不可能仅拥有土地使用权而没有地上建筑物的所有权，更不可能仅拥有地上建筑物的所有权而没有土地使用权。另一种情况是初始确权仍然是共同所有。既然是共同所有，便谈不上互换，合建双方若不销售房产，是没有营业税的纳税义务的。若销售房产，应视作房屋的普通销售缴纳营业税，而非[1995]156号文件所指的营业税。

可见，即使合建双方共同办理合建手续，其建成的房屋无论以何种所有权形式存在，都不可能构成[1995] 156号文件中缴纳营业税的情形。值得强调的是，该种操作方法下，因为办理合建审批的前提是土地使用权的权属变更，所以，由该权属变更产生的营业税、土地增值税等相关税费的纳税义务是不可避免的。

三、“以物易物”合作建房难以操作的原因

任何一个税收文件的出台，总是针对一些既存事实，有的放矢的。之所以出现上述结果，主要有两个原因。一是房地产的登记生效制度，二是房地产立法较税收文件的相对滞后。

我国《物权法》第九条规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力”。 土地使用权和房屋所有权都属于不动产物权，其权属变更必须通过登记机关的变更登记才能生效。反过来说，只要经过权属的变更登记，不论变更登记的双方实际上是否真正进行了买卖，都视作权属转移，承担相应的纳税义务，除非有个别免税的情形。所以，对于房屋及土地使用权的过户，要计征销售不动产的营业税。所以，由不动产权属变更产生的税收，是遵循形式重于实质原则的，这是由不动产物权的登记生效制度决定的。有了上述原则，就不难理解[2005]第1003号文件中所做的土地使用权人和房屋所有权人均为甲方，未发生转让无形资产的行为，不适用[1995] 156号文件第十七条有关合作建房征收营业税的规定了。

[1995]156号文件于1995年，之后，规范房地产运营的法律法规才相继出台。《中华人民共和国城市房地产管理法》虽然是1994年，但在2007也经过了重要的修正。该法第六十一条规定，在依法取得的房地产开发用地上建成房屋的，应当凭土地使用权证书向县级以上地方人民政府房产管理部门申请登记，由县级以上地方人民政府房产管理部门核实并颁发房屋所有权证书。建设部2001年的《城市房屋权属登记管理办法》第十六条也规定，新建的房屋，申请人应当在房屋竣工后的3个月内向登记机关申请房屋所有权初始登记，并应当提交相应的许可证件及证明文件。其中，许可证件就是以拥有土地使用权方为申请人的建设用地许可证，建筑工程规划许可证和建筑施工许可证等系列许可证书及证明文件。从上述两条规定可看出，房屋产权以土地使用权为基础，没有土地使用权，房屋产权无从谈起。《城市房屋权属登记管理办法》第六条规定：房屋权属登记应当遵循房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权权利主体一致的原则。即土地使用权及其地上建筑物所有权的主体必须是同一个人（包括公民和法人）。又一次充分表明了“房地一体”的原则。

不难发现，上述法律法规大部分在 [1995]156号文件之后。上世纪九十年代，我国房地产市场尚处于初级阶段，发育很不成熟，相关的法律法规不甚完善，各职能机构审批管理也不尽规范，[1995]156号文件所述情形是存在的。但截至目前，经过二十年的发展，房地产市场的运作程序渐趋完善， 该文件所述情形已经越来越不可能存在了。税务机关也应该与时俱进，对合作建房的税收政策进行新的修改和调整。

参考文献：

[1]《国家税务总局关于印发〈营业税问题解答（之一）的通知〉》，国税函发[1995]156号

[2]《国家税务总局关于合作建房营业税问题的批复》，国税函[2005]第1003号

[3]《中华人民共和国物权法》，2007年

[4]《中华人民共和国城市房地产管理法》 1994年，2007年修正

篇4

被告：福建省晋江市人民政府。

法定代表人：龚清概，市长。

第三人：曾文平，男，1935年6月29日出生，泉州市人，汉族，现住香港太古城华山阁十一楼C座。

第三人：欧惠娥，女，1938年7月26日出生，泉州市人，汉族，现住香港太古城华山阁十一楼C座。

曾建清与第三人曾文平、欧惠娥的房屋均址在晋江市池店镇御史桥街；系东西相邻南面临街房屋，以曾文平、欧惠娥房屋西墙隔开。曾建清房屋有两部分：临街部分是1984年向东阳大队（现御辇村委会）购买的平房，该房屋依池店供销社御辇门市部房屋西墙搭建而成，没有独立的墙体。1985年11月5日，原晋江市人民政府以NO.003874房屋所有权证确权归曾建清所有；长15.8米，宽4.3米，面积67.94平方米。后部分系曾建清在购买的房屋后面杂地上搭建的平屋，1986年元月31日，原晋江县人民政府以NO.0022435号房屋所有权证确权归原告曾建清所有，长4.3米，宽4.3米，面积18.49平方米。曾文平、欧惠娥房屋系1993年12月10日向晋江市池店供销社购买的御辇门市部房屋，房屋西墙后半部分有一门。1997年7月，曾建清未经批准即擅自将其房屋拆除进行翻新、扩建。在翻建中，曾文平、欧惠娥认为曾建清翻建房屋堵塞其房屋西墙大门的历史通道，侵犯其合法权益，以本案曾建清为被告向法院提起民事诉讼。在民事诉讼期间，晋江市人民政府于1998年3月4日颁发给第三人曾文平、欧惠娥土地使用证。该土地使用证载明：使用土地面积490.08平方米，示意图标明登记土地与曾建清使用宗地间距为临街部分0.2米，近北渠部分2.0米。曾建清获悉该土地使用证的具体内容后，于1998年5月6日以该土地使用证将其长20.1米，宽4.3米所有权房屋用地划出从曾文平、欧惠娥房屋西墙门至溪2.0米宽的土地作为所谓“间隔”是错误的，侵犯了原告合法权益为由，向晋江市人民法院提起行政诉讼，请求撤销该土地使用证。

原告曾建清诉称：座落晋江市池店镇御辇村御史桥街6号前后房屋，坐北向南，长20.1米，宽4.3米，分别于1985年11月5日、1986年1月31日原晋江县人民政府以晋地字第0003874号、晋地字第002243号《房屋所有权证》确认属原告曾建清所有，长期以来，相安无事。由于上述房屋年久失修，破漏不堪，原告于1997年7月间拆后翻新，正在施工中，邻居曾文平、欧惠娥夫妇于同年9月2日以“侵权”为由向晋江市人民法院起诉，要求原告曾建清留出其大门至溪二米宽通道等。民事诉讼期间，被告发给曾文平、欧惠娥土地使用证，将原告曾建清长20.1米，宽4.3米合法有效的房屋所有权范围内房产权、土地使用权划出从门口至溪二米宽的地作为所谓“间隔”，被告的具体行政是违法的，严重地侵犯了原告的合法权益。请求依法判决撤销被告晋池集用（98）字第109130199号土地使用证。

被告晋江市人民政府辩称：被告给第三人颁证确权的具体行政行为合法正确。主要的事实和理由是：1.被告给第三人颁发土地使用证的行为完全符合土地登记发证要求的“权属合法、界址清楚、面积准确”三个基本条件。2.被告颁发给第三人的土地使用证，确权的土地使用面积仅为490.08平方米，其余周边部分并未予确权，不存在侵犯原告的合法权益之事实。3.原告在未依法申请审批翻建扩建手续的情况下，于1997年将其两座房屋拆除翻新、重建，其在一无土地使用证，二无合法的房产证，三无申办翻建手续，拆除后应视为房地产权利丧失，翻建扩建的房屋属违章建筑。因此，原告要求撤销被告的颁证确权行为，缺乏事实根据和法律依据，请求人民法院依法判决驳回原告的诉讼请求。

第三人曾文平、欧惠娥称，被告晋江市人民政府颁发该土地使用证符合法律、法规、规章规定，应予支持，原告曾建清未在公告规定的期限内申请复议，也未在法定期限内提起诉讼，已超过诉讼时效，请求驳回起诉，维持被告晋江市人民政府发证确权行为。

「审判

晋江市人民法院认为：被告晋江市人民政府颁发给第三人曾文平、欧惠娥土地使用证，仅对第三人曾文平、欧惠娥房屋用地490.08平方米进行登记发证，没有对原告侵权。被告晋江市人民政府颁发该土地使用证符合法律、法规规定，程序合法，应予支持。原告曾建清未经批准擅自将其房屋拆除进行翻建、扩建是错误的，请求撤销被告颁发给第三人土地使用证的主张，没有事实根据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一款第一项之规定，于1998年9月9日判决：

维持被告晋江市人民政府1998年3月4日颁发的晋池集建（98）字第109130199号集体土地建设用地使用证。

曾建清不服一审判决泉州市中级人民法院提出上诉称，原审法院判决维持晋江市人民政府颁发的晋池集建（98）字第109130199号土地使用证是错误的。曾文平、欧惠娥在申请土地使用登记中弄虚作假，伪造证件，晋江市人民政府没有严格审查，颁发给土地使用证违法。且该土地使用证示意图及地籍调查表将上诉人的合法房产权、土地使用权范围内划出临街部分0.2米，后部分2.0米作为宗地间距，侵犯了上诉人的合法权益，请求撤销原判及晋江市人民政府晋池集建（98）字第109130199号土地使用证。

晋江市人民政府答辩称：被上诉人颁发的晋池集建（98）字第109130199号土地使用证完全符合土地登记的基本要求，对曾文平、欧惠娥的土地使用权只有确权490.08平方米，原审判决正确，请求维持原判。

被上诉人曾文平、欧惠娥答辩称：上诉人与本案被诉具体行政行为没有法律上的利害关系，不具备提起行政诉讼主体资格，上诉人认为晋江市人民政府颁发给被上诉人的土地使用证示意图标明的2米宗地间距侵犯其合法权益，其主张不能成立，请求维持原判。

泉州市中级人民法院经审理认为，被上诉人晋江市人民政府颁发的晋池集建（98）字第109130199号土地使用证，仅对曾文平、欧惠娥房屋用地在其界址标示范围内予以确权，即面积490.08平方米，四至清楚，其示意图标明及地籍调查表记载的宗地间距不属确权部分。因此，不构成侵犯上诉人的房屋所有权及土地使用权，原审法院判决维持晋江市人民政府晋江集建（98）字第109130199号土地使用证并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第一项之规定，该院于1998年12月14日作出判决：

驳回上诉，维持原判。

「评析

本案当事人曾建清与曾文平、欧惠娥因房屋用地使用权纠纷，先后分别提起民事诉讼和行政诉讼。人民法院对不同性质的案件，应当如何进行审理，依法正确作出裁判？本案审理过程中，主要涉及以下几个问题：

（一）本案原告曾建清认为被告给第三人曾文平等颁证确权行为行政侵权，是否具有原告资格提起行政诉讼。

行政诉讼的原告资格，是指公民、法人或者其他组织以自己名义提起行政诉讼所具备的要件。根据行政诉讼法的规定，行政诉讼原告资格构成要件是：（一）有可诉性具体行政行为存在；（二）有合法权益受到或可能受到侵害的事实存在；（三）合法权益受到或可能受到侵害的事实与具体行政行为存在着法律上的因果关系。本案中，曾建清是否具备这些要件，符合原告资格的条件，提起行政诉讼？有的认为，曾建清不是政府颁证确权的具体行政行为直接指向的行政相对人，因而不具有原告的资格。而且曾建清因为与本案第三人相邻的房屋，已因其擅自拆房翻建扩建，致原房灭失，从而丧失了房屋宅基地使用权，其不享有相邻的房地产权，对政府该项颁证确权行为已没有法律上的利害关系。因此，曾建清不具备原告资格，其不享有起诉权。我们认为，这种意见是对法律规定的误解。根据《行政诉讼法》第二条关于“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼”的规定，本案原告曾建清认为被告晋江市政府给曾文平等颁发土地使用证的具体行政行为，侵犯了其所享有的土地使用权的土地范围，合法权益受到侵害，因而具备行政诉讼原告资格的构成要件，也就是说，首先，市政府的颁证确权行为是可诉的具体行政行为，属于行政诉讼法第十一条规定的受案范围；其次，曾建清的宅基地与第三人的房地产相邻，其受到或可能受到侵害的事实存在；第三，曾建清的权益受到或可能受到侵害与市政府的颁证确权之具体行政行为存在着因果关系。必须特别指出的是，行政管理相对人不能简单地理解为行政机关的行政决定书所指明的对象，它包括所有受该决定所羁束的人，亦即影响其权利义务的利害关系人。否则，行政机关作出类似的具体行政行为侵犯相关公民、组织的合法权益，都不能通过行政诉讼的途径求得司法救济。这是不符合行政诉讼法的立法宗旨和具体规定的。因此，本案法院经审查确认曾建清具有原告资格，提起行政诉讼，法院应当予立案受理。

（二）本案原告与第三人土地使用权纠纷在民事诉讼期间，被告给第三人颁证确权，原告对此提起行政诉讼，法院应否立案受理，如若受理，对两种案件如何进行审理。

根据社会主义法制的要求和现代国家行政管理的需要，法律法规赋予人民政府及其行政部门主管部分民事纠纷的职权和职责。因此，行政机关依照法律法规的授权对民事纠纷的处理，是一种行使行政职权的行政行为，是加强行政管理的一种手段。按照法律及司法解释的规定，行政机关就平等主体之间的纠纷作出行政裁决，公民、组织不服，可以向人民法院提起行政诉讼。但是，鉴于行政机关进行处理的是平等主体之间的民事纠纷，因此时有当事人既提起民事诉讼，又提起行政诉讼的情形发生，本案即属于此种情况。本案中，第三人曾文平等以原告身份认为曾建清侵犯其土地使用权，向法院提起民事诉讼。民事诉讼期间，晋江市政府给曾文平等颁发土地使用证。对此，曾建清认为政府颁证确权行为侵犯了其合法权益，向法院提起行政诉讼。曾文平等启动民事诉讼程序在先，曾建清启动行政诉讼程序在后，法院应否立案受理？如若立案受理，法院对于两种不同性质的案件，而两个案件又都涉及讼争当事人的土地使用权益，应当先进行何种诉讼程序，或是两种诉讼程序同时进行？对此，法院在审理中对于第一个问题，基于一个共识，即只要原告曾建清符合起诉条件，法院就应立案受理，因此，对此虽然存在不同意见，但争议较小。对于第二个问题则争议较大。多数意见认为，为了避免民事庭与行政庭之间，一、二审法院之间的裁判相互矛盾的情形发生，两种诉讼不宜同时进行。对于先进行何种诉讼程序，两种不同意见争议激烈。一种意见认为，应当先进行民事诉讼程序，主要理由是民事诉讼程序启动在先，民事纠纷的裁判同样可以作为行政裁判的一种依据。另一种意见认为，应当先进行行政诉讼程序，主要理由是更有利于平等主体讼争实质问题的解决，避免可能出现的法院两种裁判及与政府行政决定之间互相矛盾、冲突的现象。法院肯定和采纳了第二种意见，裁定中止民事诉讼，先进行行政诉讼程序。这样做，不仅是可行的，而且更具优越性，有利于当事人争议问题的解决。因为，在民事诉讼中，行政机关不是当事人？？被告，法院不能对政府的处理决定表态，而只能就平等主体之间的民事争议作出裁判。但是，由于政府也是由法律授权处理这类纠纷的，它所作出的处理决定也具有法律约束力，因此，法院一旦作出与政府的处理决定不一致的判决时，当事人手里就会持有两份内容相反的法律文书，究竟应当执行哪一个，双方各执一词，实践中往往造成“官了民不了”的情况。先进行行政诉讼程序，法院审查政府颁证确权等具体行政行为是否合法，依法作出裁判，在多数情况下民事纠纷即能得到解决；少数案件因被诉具体行政行为违法被判决撤销，对权属无法确认的，则通过同时判决被告重新作出具体行政行为等，也可得到解决。这样做，既符合法院判决的确定性原则，也符合诉讼经济原则。本案审判实践也证明了这一点。

篇5

【关键词】 农村；宅基地；权属调查；问题；对策

农村宅基地是仅限本集体经济组织内部符合规定的成员，按照法律法规规定标准享受使用，用于建造自己居住房屋的农村土地。为了深入贯彻国家依法保护宅基地使用人的合法权益，加强宅基地管理，减少权属纠纷，促进社会主义新农村和谐稳定的精神，我们按照全国第二次土地调查的要求，对湖北省荆州市沙市区农村宅基地进行了权属核查及地籍测量工作。本文就此作一总结和探讨。

一、农村宅基地调查的重要性

1、保护合法权益、减少权属纠纷

通过对农村宅基地使用权调查，可以有效解决农村土地产权不清，村民自身土地权利义务模糊，权属纠纷突出等问题。农村宅基地确权关系到广大村民的切身利益，开展农村宅基地确权，对于维护农民的合法权益，节约和保护耕地，促进农村社会稳定和经济可持续发展都有着重要意义。

2、为完善合理土地制度打下坚实基础

我国作为一个拥有悠久农业历史的大国，农业人口占据了总人口的一半以上。随着国家对农村基本民生的大力投入，无论是从医疗、教育，还是从社会保障方面都取得了巨大的成功。但在农村住房方面还略欠火候，现有的农村住房制度主要体现在宅基地制度层面：“一户一宅”、“无偿取得和使用”、“限制流转和抵押”是基本特征。

以上特征就决定了农村宅基地仅有使用功能而无资产功能。结果是，集农民毕生积累建造的农房，由于限制流转和抵押无法实现其资产信用功能，不能对扩大生产和规避风险提供支持。要想改变这种现状就必须考虑建立完善的农村宅基地流转市场，充分体现土地作为一种“特殊商品”的资产特性。在这种新的土地制度的建立过程中，宅基地权属的明确是至关重要的。

二、农村宅基地调查中出现的问题

1、宅基地范围难以确定

很多农民对宅基地认识不清，经过一两代人的使用，对原本宅基地的范围已经很模糊。并且由于新农村建设，宗地相邻四至或周边地理特征已经改变，原有的地籍资料已经无法判定，权属主认为自己房屋周围在用的土地都应算做自家宅基地范围，造成土地范围严重超标。

2、调查标准不确定

农村居民使用的宅基地宗地范围，原则上按居民实际建造房屋及附属生活设施的现状范围调查。但在调查中发现，农村居民实际建房时将房檐伸出墙体，用以遮蔽雨水入户，当地俗称“滴水”。在确定宗地范围时是以房屋主体墙外壁为界址线，还是以房屋“滴水”正射投影为宗地界址线较难取舍。

调查中，权属主指界明显超标，在指界范围内有多座分散且无外墙包围的建筑。按照规定面积该如何划定宗地范围并确权。

3、宅基地状况发生变化

老宅基地在使用过程中有面临权利发生流转、地上建筑物改建等多种情况。按照《村镇建房用地管理条例》以及各地方《土地管理法》实施办法的规定，具体问题具体分析，应予以不同面积确权。

4、地形复杂，界址点测量难度高

老的宅基地未经统一规划，农民又依据生活习惯在周围搭建很多简易棚房，并且农村未经修剪的灌木、杂草生长茂密。这都给碎部测量带来了很大的不便。而界址点、线测量又是大比例、高精度、高要求的测量工作。所以在完成这类宅基地测量时要投入较高的成本。

三、农村宅基地调查工作的开展方法及对策

《国土资源部关于进一步加快宅基地使用权登记发证工作的通知》提出，有条件的地区应将宅基地使用权调查纳入到第二次全国土地调查工作中。实践中，我们主要是根据《城镇地籍调查规程》和《第二次全国土地调查技术规程》的相关规定。以农村宅基地权属调查的基本单元为宗地。其中，已确权登记的，经复核存在错误或界线调整的，有关各方法定代表人或委托人应共同指界。未确权登记的，有关各方法定代表人或委托人应共同指界。指界后，经双方认定的界址，由双方指界人在地籍调查表上签字盖章。同时，调查人员应将调查结果现场记载于地籍调查表上，并绘制宗地草图。

1、提高资金投入，加强政策宣传

农村宅基地调查关系到广大农民切身利益，不仅为保护农民根本财产权利提供参考依据，更对我国农村土地市场的建立，以及农民资产重置都起到了至关重要的作用。加强宅基地相关知识及法律法规的宣传，提高公民管理土地的意识，从根本上杜绝农民“一户多宅”、违法占地等行为。使大家自觉监督土地的管理，保证土地的合理利用。农村宅基地调查是一项基础性的工作，为各项政策提供基础数据，在今后，应加大资金的投入，保证该项工作的开展。

2、加强确权人员培训，提高专业素质

农村宅基地确权工作具有较强的专业性。无论是对国家和地方土地政策的解读，还是对被调查权利人的解释说服；无论是对宗地范围的认定，还是对宗地界址点的测绘都需要工作人员具有较扎实的专业素质。

3、严格遵守规程，保证精度要求

调查过程中，因为实地情况的复杂及特殊情况下标准的不统一，给整个调查和测量工作带来了很大困扰，此时就必须严格遵守调查规程，在不“越界”的情况下具体问题具体解决。例如：调查对象是老宅基地，地上建筑已经改建的，确权时面积最大不超过120平米；老宅基地权利人变化，但未改建，确权时面积不应超过200平米；权利人变化且改建，确权时面积不应超过120平米。在确定宗地范围时以房屋主体墙外壁为界址线，而不考虑房屋“滴水”。

测量时，对界址点和地物点，坚持能测不量的原则，确实不易测到的需要边长交会取得。对全站仪无法测到的界址点，可采用间接方法求得，例如使用内插、外插、距离交会等方法，用距离交会时，条件边不少于3边。

总之，农村宅基地权属调查事关重大，涉及面广，影响深远，是土地承包制度的发展和进步，也是农民增收、发展农村经济的有效措施，不同利益群体立场和诉求有差异，必须慎重考虑，周密计划，妥善应对。如何规范农村宅基地权属调查标准和行为，是建立及完善农村土地市场，保护农民财产权利，保障农村土地制度的基石。

【参考文献】

[1] TD/T 1014-2007第二次全国土地调查技术规程.

[2] 任丽军，廖连荣.关于农村宅基地确权若干问题的探讨[J].科技资讯，2012.25.

[3] 刘旭.农村宅基地调查中的关键技术研究[J].测绘与空间地理信息，2012.01.

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小产权房是否合法化？

小产权房在楼市交易里一直都是处于较为尴尬的地位，此类房产的法律归属地位和权益很难得到切实保障。随着楼市大限购时代的到来，不少购买力被“限购令”挡在楼市之外，这个时候小产权房看上去似乎有了“咸鱼翻身”的机会，因为其本来就不用办理房产证，也不存在过户一说。

相对于国有土地上的商品房而言，建设在集体土地上的“小产权房”没有国家认可的房产证，其上市交易很难受到法律的保护。但小产权房因价格更低，故已在地方潜行多年，规模日渐庞大。非官方数据称，全国小产权房面积约60亿平方米。当然，官方从未承认过该数据。

小产权房有五大风险和危害

其一，因为“目前的法律法规不允许在集体土地上进行房地产开发，不允许集体土地上建设的房屋向本集体经济组织以外成员销售”，所以购买了小产权房的人没有产权证，一旦国家要征用土地，没有权属证明保护自己的权益；

其二，这类房子不能上市交易；

其三，如果是占用耕地建设，违反了国策；

其四，扰乱房地产秩序的建立；

其五，别墅产品类型居多的小产权房，业主和当地村民因为社会财富等不同，容易形成新的社会矛盾。

国家全面试点处理小产权房后，又将如何安置这些小产权房

“针对小产权房的清查工作此前已经开始。目前中央要求各地对农村集体土地进行确权登记发证，凡是小产权房不予确权登记，不受法律保护。”国土资源部执法监察局巡视员王宗亚表示说，“今年，国土部将联合有关部门，在全国范围内选择问题较为突出的城市作为试点，开展小产权房清理工作。”

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土地承包经营权制度是我国一项重要的经济制度，尤其是改革开放三十多年来，随着农村土地的活跃流转，更多深层次的问题逐渐显现出来［1］。根据经济、社会发展的客观要求，中央先后出台一些有关农村土地承包经营权流转的政策和法规，各个地方根据自己的特点制定了一些地方性政策和措施。河南省是我国第一农业大省，在土地承包经营权流转方面一直走在全国的前列。全省各地在稳定我国农村基本土地政策的前提下，以优势产业发展为导向，以农业增效、农民增收为核心，以土地集约化、规模化经营为目标，大力推动农村土地向专业大户、家庭农场、农民专业合作社、农业产业化龙头企业和农业科研单位流转，已初步建立适应现代农业发展的土地管理制度。但是，由于河南地域广阔、农村人口众多、省情复杂，在土地承包经营权流转过程中不可避免地会遇到一些问题。这些问题必须及时加以解决，否则必然阻碍土地承包经营权流转的顺利进行。为了更好地保障农村土地承包经营权流转活动依法、有序进行，本文对河南农村土地承包经营权流转的问题与成因、思路与对策进行分析研究，以期为促进全省土地承包经营权流转活动贡献微薄之力。

一、农村土地承包经营权流转的基本问题

(一)农村土地承包经营权流转的概念和特征农村土地承包经营权流转是和农村土地承包经营权紧密结合的概念。农村土地承包经营权是指农村土地承包人对其依法承包的土地享有占有、使用、收益和一定处分的权利［2］。土地承包经营权流转则是指拥有土地承包权和经营权的农户，保留土地承包权，将经营权转让给其他农户或经济组织或彻底放弃承包权和经营权的行为［3］。土地承包经营权流转的实质是农村土地承包经营权与土地使用权的再次转移，包括土地权利流转和土地功能的流转，在土地权利流转中又包括土地承包权和土地使用权的流转。规范土地承包经营权流转的现行法律法规主要有《物权法》、《农村土地承包法》、《土地管理法》、《合同法》、《土地承包经营权流转管理办法》及相关的司法解释等。根据这些法律法规的规定，农村土地承包经营权流转具有如下法律特征:1．土地承包经营权流转是一种民事行为。土地承包经营权是《物权法》明确规定的他物物权，其性质属于民事权利。土地承包经营权流转是土地承包经营权人通过转包、转让等方式将自己依法享有的土地承包经营权让与他人行使，自己获得相应的收益。其本质上属于平等主体之间的民事交易行为，应受民事法律法规的规制。2．土地承包经营权流转主体是依法享有承包经营权的农户。我国对农村土地实行农户承包经营的土地政策，农村土地在保持集体土地所有权的前提下，其土地的经营使用权由农村集体组织的农户承包享有。土地承包经营权流转不是将土地收回重新发包给大户经营，而是由承包经营权人将自己享有的承包经营权依法流转处置。因此，土地承包经营权流转的主体是依法享有承包经营权的农户，而不是对土地享有所有权的集体组织;集体组织在流转过程中，有权以土地所有者的身份引导流转、监督流转，但无权干涉农户自主流转土地承包经营权。3．土地承包经营权流转客体是承包方承包权或承包经营权中的土地使用权。土地承包经营权是一种建立在土地所有权之上的他物权，承包方所承包土地所有权归集体所有，承包方只享有对承包土地的经营权。因此，承包方流转土地的时候，只能通过转让、转包等方式流转土地的承包权，或者通过出租等方式流转承包经营权中的土地使用权，而无权处分土地的所有权。4．土地承包经营权流转行为具有有偿性。土地承包经营权流转的目的是为了处分收益或获得补偿，承包方流转农村土地承包经营权后可以依法取得转包金、租金、转让费等，流转收益归承包方所有，任何组织和个人不得擅自截留、扣缴。5．土地承包经营权流转必须依法进行。为了规范和保障土地承包经营权流转，国家制定了一系列法律法规和政策，对土地承包经营权流转的原则、主体、范围、程序、管理和法律责任作出明确规定。土地承包经营权流转应当遵守这些法律法规规定，否则，不但流转行为无效，而且还会受到法律追究。

(二)农村土地承包经营权流转的原则土地承包经营权流转的原则是指当事人在土地承包经营权流转过程中应当遵守的基本行为准则。根据法律法规，农村土地承包经营权流转应遵循以下原则:1．平等、自愿、有偿原则。平等是指当事人地位平等，流转关系中法律平等对待流转各方当事人;自愿是当事人自主协商土地流转事宜，不受任何外界因素的干扰;有偿是指流转承包经营人流转土地承包经营权应获得相应的对价回报。平等、自愿、有偿原则，是民法的基本原则，土地承包经营权流转是一种民事行为，当事人在流转过程中应遵守平等、自愿、有偿原则，不得强迫流转，不得强制无偿流转。2．不得改变土地用途原则。我国实行土地性质和用途管制政策，国家法律对土地用途进行严格限制，国家通过规划，确定了农村每块土地的用途。农村土地承包经营必须在确定的土地用途范围内进行，承包经营权流转后，受流转人必须在原有范围内利用土地，若需改变土地用途必须依法办理土地用途改变手续，否则属于违法用地，将依法承担法律责任。因此，农村土地承包经营权流转当事人不得改变流转土地的原有用途。3．剩余流转期限原则。根据法律规定，我国土地承包经营权受承包期限限制，如耕地承包期限30年，承包到期后，土地将被收回重新发包。为了避免土地因承包期限届满被收回而在流转人和受流转人之间发生不必要的纠纷，法律将流转期限限制在剩余承包期以内。如果当事人签订流转合同规定的流转期限超过剩余承包期限，流转期限以剩余承包期限为准，超过部分不受法律保护。4．农业经营能力和优先权原则。农村土地承包的目的是将土地用于农业经营，为了保证对土地的农业持续利用，法律规定，土地承包经营权的受流转人必须是具有农业经营能力的自然人或者组织。另外，由于被流转承包经营权的土地的所有权属于集体组织，因此，为了照顾集体经济组织成员利益，法律规定在同等条件下，集体经济组织成员对本集体经济组织的承包经营权流转具有优先受流转权。

(三)农村土地承包经营权流转的方式农村土地承包经营权流转应遵守法定的流转方式。我国土地承包经营权流转经历了从单一流转方式到多样化的流转方式的转变［4］。根据法律规定，农村土地承包经营权主要有如下几种流转方式:一是转包，是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限转给同一集体经济组织的其他农户从事农业生产经营。二是出租，是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限租赁给他人从事农业生产经营。三是互换，是指承包方之间为方便耕作或者各自需要，对属于同一集体经济组织的承包地块进行交换土地承包经营权。四是转让，是指承包方将部分或全部土地承包经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应土地承包合同的权利和义务。五是入股等其他方式，是指将土地承包经营权作为股权自愿联合从事农业合作生产经营的入股方式和其他承包经营权流转方式。

二、河南土地承包经营权流转存在的问题

(一)规模小、土地承包经营权流转率不高，缺乏规模效应据统计，截至2011年12月份，河南农村土地承包经营权流转面积1037万亩，占家庭承包经营总面积的10．83%。尽管土地承包经营权流转增长速度比较迅速，但相对于全省庞大的农村土地的总量来说，土地承包经营权流转规模仍然偏小，土地承包经营权流转率不高，缺乏规模效应，因此，土地承包经营权流转量有待进一步提高。

(二)土地承包经营权流转多为农民自发组织，示范带动，组织程度低，缺乏政府有效引导根据调查，各地的土地承包经营权流转一般发生在亲戚、邻居、干群之间，多由农户自发进行，只有较少的流转是由村、镇里组织的。这些土地承包经营权流转表现出“示范”和“跟风”效应，具有很强的自发性。由于缺乏政府和基层组织的参与和引导，组织程度低，很难形成市场化、规模化运作。

(三)思想认识不到位，农民参与的积极性不高由于部分地方对国家土地承包经营权流转政策缺乏高度的认识，对政策宣传不到位，导致少数乡镇村干部对《农村土地承包法》、《物权法》及土地承包经营权保护与流转的相关法律法规、政策理解不透彻，多数农户甚至不了解相关土地承包经营权流转政策。这直接影响了农户参与土地承包经营权流转的积极性。

(四)土地承包经营权流转不规范，纠纷较多国家法律法规和政策规定了比较规范的土地承包经营权流转程序，并要求采取书面土地承包经营权流转合同，但在现实的土地承包经营权流转中，农户之间的土地承包经营权流转很少签订书面土地承包经营权流转合同，即使签订有土地承包经营权流转合同，也是条文简单，未予以备案;而且对流转登记、资料归档等一般流转程序也很少遵守。流转程序不规范，导致大量土地承包经营权流转纠纷，一方面使得流转当事人的利益不能得到很好保护，另一方面也不利于土地承包经营权流转关系的稳定，很难实现流转目的。

(五)流转政策不配套，尤其缺乏地方性法规保障国家目前出台了一系列的土地承包经营权流转政策和法律法规，各地应因地制宜，根据本地实际情况制定出具体的政策和法规。目前，就河南省而言，一些地市如安阳、信阳、新乡、平顶山、商丘等地出台有与土地承包经营权流转相关的配套政策和措施，但在一些地方，尤其是县一级政府出台土地承包经营权流转配套政策的还比较少。另外，河南省出台的规范性文件只有农业委员会制定的《河南省农村土地承包经营权流转规则》，尚未出台地方法规、规章，规范性文件层次比较低，不利于土地承包经营权流转的规范和引导，也不能作为解决土地承包经营权流转纠纷的法律依据。

(六)有些地方行政干预色彩浓厚，存在侵犯农户合法权益现象有些地方违反自愿原则，强行流转，流转过程中存在侵害农民合法利益的现象。法律和政策规定土地承包经营权流转应遵循农户自愿原则，但一些地方存在政府和集体组织强行收回农民的承包地搞所谓的“结构调整”和“规模经营”，甚至发生在农户的承包土地尚未到期情况下提前收回承包田另行发包的现象。这些行为不但损害了农民利益，造成对流转政策的误解，也直接违反和破坏了国家关于农村土地的基本政策。

(七)土地承包经营权流转服务体系不健全土地承包经营权流转的高效有序进行，离不开健全的市场化服务体系，如信息咨询服务、产权交易服务、经纪服务等。尽管一些地方根据自身情况初步建立了土地承包经营权流转的服务体系，但这些服务体系仍然不够健全，尤其是市场化程度不高，还不能担当起为土地承包经营权流转提供优质高效市场化服务的重任;个别地方甚至还没有形成土地承包经营权流转的市场化服务体系，无法提供市场化服务。

(八)部分地方土地所有权、承包经营权、使用权等“三权”尚不明晰土地承包经营权流转的本质是在保持土地所有权不变的前提下，由土地承包经营权人对土地的使用权进行让渡，由他人依法实际利用土地。这就要求土地所有权、承包经营权权属明晰，没有争议，否则土地承包经营权很难顺利进行。根据法律规定，土地发包应签订书面合同，但根据调查的情况，有相当一部分地区土地发包不规范，未签订土地承包经营合同，农户的土地承包经营权很难得到法律保障，更少有土地承包经营权进行登记。这样的土地承包经营权流转后，受流转人的土地使用权自然也很难得到法律保护。

(九)土地承包经营权流转中存在违法利用土地的现象土地承包经营权流转的目的之一是在不改变土地用途的前提下，实现土地的集中化、规模化利用，以提高土地的利用效率。因此，法律规定土地承包经营权流转不得改变土地的用途。但是，个别地方少量存在在土地流转过程中将农用地转为非农用地或建设用地的现象。这种现象不符合国家进行土地承包经营权流转的初衷，也违反我国土地管理法规，必须加以制止和纠正。

三、解决河南土地承包经营权流转中存在问题的对策

(一)完善承包制度，落实“三权”制度土地承包经营权流转的本质是在保持农村土地集体所有权不变的基础上，允许土地承包经营权人将土地使用权予以灵活利用。土地承包经营权流转涉及土地所有人、土地承包经营权人和土地实际使用权人的利益。正确处理各方利益关系，必须对农村土地进行确权。目前，许多地方的农村土地权属不明确，尤其是土地承包经营活动不规范，没有签订土地承包经营合同，更是很少进行土地承包经营权登记、发证工作，土地使用权流转人的权利本身就难以得到保障，以这样的土地进行流转，土地使用权受流转人的权益更是没有保障，容易引发纠纷。因此，为了保障土地使用权流转各方权益，必须对农村土地依法进行权属登记，确认权利归属，进一步保障所有权，稳定承包经营权，放开放活使用权。

(二)坚持农民自愿，加强政府引导土地承包经营权流转从根本上来讲是农民作为承包经营权人对自己土地权利的一种处分行为，因此土地流转要坚持自愿原则，充分尊重农民的意愿［5］;尊重市场规律，不能搞一刀切，不强行要求农民进行土地流转。在流转活动中，是否进行土地流转、流转给谁、以什么价格进行流转、流转多长时间，这些问题都由土地承包经营权人自己决定，流转行为当事人自己协商处理，政府不能强行干预。同时也要看到，土地承包经营权流转是国家的一项政策，农民由于自身的原因，无法透彻理解国家政策，更缺乏对政策的掌握和利用，因此需要政府的组织和引导。政府的引导主要是宣传、普及与土地流转有关的国家政策，加强民间组织建设，积极推动民间协会和专业合作组织的发展，通过这些组织，为规模经营提供行业规范的标准制定、财政补贴分配等准公共服务，提高农业生产的组织化程度。

(三)以法律为依据，规范进行土地承包经营权流转是一种民事法律行为，应依照法律规定进行，国家为此也制定了相关的法律法规，对流转原则、流转主体、流转对象、流转条件和程序都作了明确规定，因此，流转必须严格遵守法律规定。政府应大力宣传、普及法律法规规定，增加流转当事人的法律知识，提高其法律意识，同时提供政策法律法规服务，规范流转行为和流转程序，预防流转纠纷。对土地违法案件应依法严格查处，既维护国家和社会利益，又预防流转纠纷，维护流转当事人合法权益。

(四)建立服务体系，形成流转市场土地承包经营权流转要想成规模、常态化，必须加强土地流转服务体系建设，进而形成稳定、健康、统一的土地承包经营权流转市场。各地应积极探索，分级设立流转服务机构，形成县、乡、村三级土地承包经营权流转服务体系。成立市、县级农村土地承包经营权流转指导中心、乡镇级土地承包经营权流转服务中心、村级土地承包经营权流转服务站。尤其注重发挥村级土地承包经营权流转服务站的信息服务作用，建立信息服务员制度，积极收集土地流转信息，探索专业化信息服务建设，加快公益性农业服务体系建设。

(五)对土地实行用途管制，坚决保护耕地各地在流转过程中不同程度地存在违反土地用途的现象，不经法定审批手续擅自将农用地当做建设用地使用的情况比较突出。这种违法变更土地用途的行为严重破坏耕地，危及粮食安全，必须坚决制止。当地政府应加大法律法规宣传力度，使流转当事人充分认识流转的真正意义，纠正一些错误思想和观念，杜绝改变流转土地用途的现象发生。同时，加强检查和监督，对违反土地流转用途的违法流转行为依法及时严厉查处。

(六)建立农村土地合作社、农业经营公司等流转组织，鼓励公司化、规模化经营运作进行土地承包经营权流转的目标之一是发展壮大农业，实现农业产业化。农业的发展壮大以及现代化经营运作，也离不开土地承包经营权流转。通过土地流转，打破条块分割，将零星的地块集中到大农户、农业公司、农业合作社等名下，以便集中利用、规模经营。因此，各地应制定优惠政策，吸引各种社会资金投资农业，鼓励多类经营主体参与土地承包经营权流转;采取措施，鼓励农业企业和农村种养大户扩大经营规模;鼓励“公司+合作社+农户”等形式发展产业化经营;积极发展农村土地承包经营权流转合作社，作为经营主体促进土地承包经营权流转。

(七)制定地方配套土地流转政策和法规，为土地流转提供政策依据和法律保障土地承包经营权流转政策性强，法律法规操作技术性要求高，要依据政策和法律规定进行。但是，由于土地承包经营权流转尚处于探索阶段，国家层面的政策和法律规定比较原则和粗框，尚不能完全适应流转的要求。各地应结合自身情况制定流转政策和法规，规范流转行为，引导、促进土地承包经营权流转。目前，河南各地基本制定有《土地承包经营权流转的管理办法》，细化了土地流转政策，但还有许多不足之处，有待进一步完善;尤其是河南尚无省级地方法规和规章，省人大和省政府应尽快制定《河南省土地承包经营权流转条例和管理办法》，为全省土地承包经营权流转提供地方法规依据和保障。

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关键词：创新 产权流转 交易制度

以土地承包经营权为主的农村生产要素产权流转交易，是我国农业在向现代化演进过程中的必然现象。一方面，由于农业人口的转移，以承包耕地经营权为代表的农村生产要素有了流转和集中的可能；另

方面，越来越多的农产品开始走向集约化、专业化、组织化生产，这种社会化生产也进步要求农村生产要素能够实现流转交易。目前，以土地承包经营权为主要流转交易内容的农村产权交易市场在全国各地逐渐兴起。据统计，截止到2012年底，我国农村承包集体耕地的农民家庭约2.3亿户，其中有近4440万户发生了流转出承包耕地的行为。以各种形式流转的承包耕地，已经相当于农户承包耕地总面积的21.23%。全国农村签订耕地流转的合同份数约31.07万份，占流出承包耕地经营权家庭数量的70%；签订流转合同的耕地面积占流转总面积的651.7%。创新农村产权流转交易制度，已成为建设现代农业的必然要求和重要途径。

一、拓展农村产权交易内容，建立农村综合产权流转交易体系

农村产权流转交易需要从整体上架构，组织农村有形产权和无形产权的评估交易，建立统一的、综合性的产权流转交易体系，促进农村各种生产要素的自由流动，扩展市场容量，降低交易成本，改变部门分割的现状。一是要拓展农村产权交易品种，除各地已普遍开展的农村土地承包经营权、农村集体林地的使用权和林木的所有权、农业类知识产权、农村房屋所有权等交易品种外，可以考虑增加农村集体经济组织“四荒地”使用权、农村集体经济组织养殖水面承包经营权、农民闲置宅基地使用权、农村集体经济组织股权、农村生产性设施使用权等交易品种，使交易品种更多、交易范围更广。二是要归并农村产权交易产品，将分属国土、房产、水务、农业、林业、知识产权等部门的产品进行整合，搭建统一的交易平台，既避免各自为战、重复投资建设，也方便农民、农村集体经济组织、投资业主咨询和交易。三是要加强市场引导，吸引更多交易主体。充分利用行政资源，加大宣传力度，对获得财政、信贷重点支持的项目开展交易业务和配套服务，试行农村土地经营权抵押贷款等业务，引导农民和投资者进场交易，提高各类市场主体进行农村产权交易的积极性。

二、构建农村产权交易服务机制，培育农村产权流转交易市场体系

保障农村产权高效顺畅流转，为农村资源要素的发现和兑现搭建坚实的桥梁，需要建立完善的农村产权交易服务机制，培育全面开放的市场体系。是要提供完善的中介服务，开展农村产权资产评估、询价、经纪、纠纷仲裁等业务。二是要提供便捷的融资服务，开展金融创新，通过与金融机构合作，开展农村土地经营权抵押贷款等农村产权融资服务。农村生产要素通过确权、评估后抵押给银行等金融机构，使农民获得资金，这样方面可以增加农民的收入，深刻改变农民的生产方式和生活方式，另一方面可以极大地拉动内需，缓解农村经济社会发展的融资瓶颈制约。这种融资形式的农村产权流转交易对促进农业现代化发展具有重大现实意义。三是要提供丰富的信息服务，利用网络平台，广泛征集农村产权转让、受让信息，建立农村综合产权交易信息库。四是要开展形式多样的培训服务，针对投资主体、产权受让主体信息不对称的问题，积极组织推介、对接、培训、咨询活动。五是要开发特色产业项目，根据收集的特色信息，围绕现代农业规划和各地产业特点及农业设施、交通、运输变化趋势，发掘培育一批特色产业项目。通过培育和完善农村产权流转交易市场，逐步改变观念，将农村的全部生产要素资源转变为资产，并在全面普查、全面分配、全面确权、全面登记、全面颁证的基础上，将这些资产逐步实现资本化，进而培育和发展壮大农村产品市场、要素市场和资本市场，从而在此基础上彻底改变农村资本要素市场发育滞后的状况。

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今年4月30日，国务院办公厅下发了《关于妥善解决当前农村土地承包纠纷的紧急通知》（明电[20*]21号）。5月6日，市政府办公厅又以明电[20*]7号发出了贯彻明电[20*]21号的紧急通知，现就我区贯彻上述通知精神，妥善解决农村土地承包纠纷工作通知如下：

一、充分认识稳定和完善农村土地承包关系的重要性

农村土地是农民的基本生产资料和最可靠的生活保障。稳定和完善土地承包关系是保障农民权益，保持农村稳定的制度基础。各级政府和有关部门必须高度重视，一定要站在政治和全局的高度，充分认识稳定和完善农村土地承包关系的重要性；要深入了解、掌握当前农村土地承包关系的基本情况，化解突出矛盾，稳定和完善农村土地承包政策，保护农民生产积极性，维护农民的合法权益，保持农业健康发展和农村社会稳定。

二、认真组织土地承包清理核实工作

近几年由于土地调整变动较大，带来了农民承包地面积的变动。为了及时掌握农村土地承包变动情况，确保土地承包面积的真实性以及有序推进土地规模经营，减少因土地承包引起的矛盾纠纷。当前，要在全区范围内对农户承包土地进行一次清理核实，以更好地维护农民利益。清理核实工作分三步进行：

（一）摸清基本情况（5月底前结束）。主要对土地承包中存在的问题进行分析归类，包括应确权给农户而未确权的土地（主要是机动地和暂缓确权土地）现状、已确权土地流转收益是否归农户所有（含用于工业开发、道路等非农建设）、农用地流转合同无偿或低偿的不合理现象等。

（二）核实土地承包面积（8月底前结束）。根据二轮延包签订的土地承包合同和土地承包证上记载的承包面积逐户核实。核实后面积有变动的，应根据《上海市农村土地承包经营权证书管理办法》对土地承包证进行变更或撤销登记。对二轮延包政策未尽贯彻的，应积极采取补救措施（具体操作办法由区有关部门加紧制订）。同时按照民主协商、分类指导的原则，积极稳妥地处理好农户承包地流转所发生的新情况、新问题。

（三）做好土地承包经营证登记（10月底前结束）。经核实后的土地承包数据资料统一录入电脑，并建立土地承包证登记簿制度。

三、切实加强对稳定和完善农村土地承包关系工作的领导

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政策配套，规范运作，全面推广

在“一权一房”抵（质）押贷款推广实施过程中，新沂市多部门密切配合，规范、协调合作。

政策配套。新沂市市委市政府出台《关于开展农村“一权一房”抵（质）押贷款的试行意见》，作为业务开展的坚强后盾；房产、土地部门负责房产、土地确权办证和抵押登记；财政部门按照贷款本金7∶1的比例设立风险基金，并按照每年放贷总额1%的标准给予银行奖励补贴；各镇成立土地流转中心，保证区域范围内产权流转并负责土地承包确权办证和质押登记；农办召集村镇代表，通过同意办理“一权一房”抵质押贷款决议；各村负责规范和完善承包土地流转形式；农商行出台专门的贷款管理办法并负责贷款的发放。

确权发证。对符合发证条件的，经过本人申请，由规划、国土、房管等有关部门办理手续，颁发农村集体土地使用权证（宅基地证）和房屋所有权证。

规范操作。一是严把贷款准入关口，由借款人所在地村民委员会、镇农经中心、农商行当地支行三级审核把关。二是严格贷前调查、贷时审查，认真审核把关土地租赁合同，对条款不清晰、标的不明确、手续不齐全的，督促规范和完善。三是进一步落实信贷人员的管户责任，加强贷后检查和跟踪管理，及早发现并处理问题隐患。

2010年3月23日，该市草桥镇农民施友传获得了江苏省首例8.6万元“一权一房”抵（质）押贷款。随后，“一权一房”抵（质）押贷款在新沂农商行16个乡镇营业网点全面推广。截至2013年3月末，该行已累放“一权一房”抵（质）押贷款2146户3.8亿元，贷款余额达2.3亿元，取得了较好的经济效益和社会效益。

“一权一房”抵（质）押融资遇障碍

首先，法律法规无支撑，银行投放有顾虑。尽管新沂市通过下发文件的形式，按照“地随房走”的办法，解决集体宅基地不能抵押的难题，明确集体土地住房抵押贷款处置的原则，农办也召集村镇代表通过同意办理“一权一房”抵（质）押贷款的决议，但由于缺乏更强有力的法律支撑，面对可能发生的法律风险，银行对“一权一房”抵（质）押贷款业务的大面积拓展难免有所顾虑，并在贷款营销过程中持审慎的态度。

其次，流转机制不健全，信贷风险再增加。一方面，目前新沂市农村土地承包经营权的价值是由镇农村土地流转交易中心（镇农经服务中心）来确定，相比专业评估机构的专业评估方法和标准，现行的价值评估模式精确率不高，偏离度较大。另一方面，受制于农村土地集体所有性质，加之缺乏功能完善、发育健全的产权交易市场和便捷高效的交易平台，一旦发生违约，“一权一房”抵（质）押贷款出现风险，土地承包经营权和宅基地所有权往往难以顺畅地通过流转变现抵债。

最后，补偿机制有缺失，银行可能损失大。由于“一权一房”抵（质）押贷款是近年培植的新兴事物和探索创新的新型产品，相关的财政扶持政策、保险分担机制尚未及时配套，导致分散“一权一房”抵（质）押贷款风险的手段不多。在同等的金融监管政策下，如果由银行独自承担“一权一房”抵（质）押贷款可能发生的绝大部分风险，必然在一定程度上影响银行扩大该类信贷投放的积极性，抑制该类贷款的进一步推广。

利好形势下的应对之策

首先，加强顶层设计，化解“一权一房”抵（质）押融资法律风险。修订、完善《担保法》、《物权法》、《土地管理法》等相关的法律条款，赋予农民对承包地占有、使用、收益、流转及承包经营权抵押、担保等权能，允许农村集体经营性建设用地出让、租赁、入股，认同土地承包经营权和宅基地所有权抵押的合法性、有效性，有效扫除法律障碍，打消金融机构的思想顾虑。