电子商务合同的法律问题范文

导语：如何才能写好一篇电子商务合同的法律问题，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

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一、摘要 …………………………………………………………………… 2

二、关键词 ………………………………………………………………………… 2

三、正文 ………………………………………………………………………… 3

（一）、要约与承诺…………………………………………………………… 3

（二）、人………………………………………………………………… 5

（三）、电子商务合同成立的时间和地点问题…………………………………… 7

（四）、电子商务合同中的条款问题……………………………………………… 9

四、 ……………………………………………………………………… 12

论文摘要 电子商务合同是电子商务中普遍使用的合同形式，与传统的合同制度比较，电子商务合同有许多不同的特点。本文着重对电子商务合同中要约的撤销与撤回问题，电子人问题，条款问题以及合同成立的时间地点问题等方面做了了深入的和探讨，这些问题对于电子商务、提高网上交易的成功率以及正确解决电子商务中的交易纠纷都具有十分重要的意义。对于电子商务合同而言，由于其是借助于国际互联网来传送和接收信息的，使之在要约与承诺问题，合同的条款问题，合同成立的时间和地点问题等许多方面与传统意义上的合同有着很大的区别，因此需要对这些问题加以深入的，并建立相应的体系进行规范。加强相关技术的研究、规则制定和适时的进行立法调整，不仅是对我国合同制度的完善，而且有助于发展电子商务，提高交易效率，降低交易成本，适应新发展的要求。

[关键词] 电子商务合同；要约；电子人；合同成立；合同条款。

电子商务合同，广义上指所有的数据电文形式的合同，包括以电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等形式成立的合同，我国《合同法》和联合国《电子商务示范法》中均采取此定义。就广义的电子商务合同而言，其中以电报、电传和传真等方式成立的合同，电报、电传和传真仅仅是传输合同文本的一种方式，在这种方式下成立的合同，与传统的纸介质书写合同在法律特征上并无太大的区别，并且这种合同的文本最后还是记录和表现在纸上；而以数据交换和电子邮件等方式，其合同文本信息的传输、记录和表现都是通过机来进行的，这与传统的纸介质书写合同有很大的区别，一般称为狭义的电子商务合同。本文所研究的电子商务合同，仅就狭义的而言。

在实际的电子商务交往中，电子商务合同一般又根据合同文本传输和表现方式不同分为点击式、数据交换式和电子邮件式等三种具体类型。点击式电子商务合同是指消费者根据所提供的格式合同，按照自己的意愿直接点击“确认”或者填写必要信息后点击“确认”以达成交易协议的一种电子商务合同形式。数据交换式电子商务合同，是特定的交易伙伴之间基于事先相互签定的协议在相互间通过电子数据交换进行贸易活动的一种合同方式。电子邮件式电子商务合同是当事人通过电子邮件进行要约、承诺并记录、表现合同文本信息的一种合同形式。

对于电子商务合同而言，由于其是借助于国际互联网来传送和接收信息的，使之在要约与承诺问题，合同的条款问题，合同成立的时间和地点问题等许多方面与传统意义上的合同有着很大的区别，因此需要对这些问题加以深入的研究，并建立相应的法律体系进行规范。

一、要约与承诺问题

这一问题包括：商家登载于网页上的商品信息是否是要约或是要约邀请？电子要约是否可撤消或撤回？

（一）要约与要约邀请

要约又称为“发盘”或“发价”，是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同，并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方有约束力的一种意思表示。要约邀请又称要约引诱，是邀请或者引诱他人向自己发出订立合同的要约的意思表示。区分要约和要约邀请的意义在于，要约是当时人订立合同的意思表示，它一经承诺即合同成立，而要约邀请则不能因相对人的接受而成立合同。因此要约对要约人有约束力，一旦违反则应承担一定责任，要约邀请一般对发出者不具有约束力。

，随着网上购物的不断繁荣，越来越多的商家通过在网页上登载商品图片和介绍来吸引上网顾客，在这种情况下，判断商家在网页上登载的信息是要约还是要约邀请就显得尤其重要。一般的，在以电子邮件单独与特定人联系的情况下，一方发出的信息是要约还是要约邀请比较容易判断。但是对于开放型商业网址上推销商品或服务的信息，虽然是对不特定人发出的，但是一旦消费者愿意购买，就可以在网页上通过点击确认而使合同成立，因而不好判断是要约还是要约邀请。

有的观点认为，对于这些信息要进行区分，根据交易的性质和网上登载信息的意图来认定该信息是要约还是要约邀请。对于销售实物等需要运用传统运输手段交货的商品信息，认为是商业广告，属于要约邀请；而对于销售软件等可通过计算机之间传输的商品信息，以及网上专业化服务（如电子银行信息）等，由于能即时的获得产品或服务，因而认为是要约。然而值得注意的是，在网上实物销售中，虽然消费者获得产品并非即时的，还需要以传统的运输手段与之配合，但是消费者的点击“确认”过程却绝对是“即时”的，而一旦消费者确认，则合同成立，而信息的登载者也就马上受到了约束。这样看来，以消费者取得产品是否是即时的来对网上所登载的信息进行分类，从而确定其是要约还是要约邀请显然是不的。

事实上，在点击式电子商务合同中，消费者最后所确认的是商家所提供的格式合同，因而将商家提供格式合同和消费者点击“确认”的行为分别看做是要约和承诺显得更具合理性，毕竟合同的成立是双方意思的竞合，而正是消费者同意了商家所提供的格式合同，才表明双方的意思表示是一致的。单纯的在网上登载关于产品或服务的信息，即使消费者看到后愿意购买，也不能因此而认定合同已经成立，只有消费者看到商家所提供的格式合同，并认可合同中的各项条款时，合同才宣告成立。因此，当商家在网页上同时登载了产品或服务信息和格式合同时，可以认为是商家发出的要约，而若网页上只有相关信息，需要通过另外的链接才能看到合同时，这些信息只能被看做是商业广告，属于要约邀请。

（二）电子要约能否撤销或撤回

我国《合同法》规定，要约可以撤回，也可以撤销，撤回要约的通知要在要约通知到达受要约人之前或者与要约通知同时到达受要约人时，撤回有效；撤销要约的通知在受要约人作出承诺前到达受要约人时有效。法律赋予当事人对自己意思表示的撤回或撤销的权利，是对当事人合同自由的一种尊重，是对交易安全和交易效益的有益维护。

然而在电子商务的特殊环境下，由于通信方式和传输速度的快捷，使得法律对当事人所赋予的权利难以实现。在合同中，由于接受订单的计算机是自动处理信息并通知有关方面进行作业的，要约的发出和接受也都是由计算机自动进行，撤回和撤销显然无法实现；点击式电子商务合同中，合同的成立是由消费者或客户的点击“确认”而实现的，合同成立的即时性使商家发出要约后，撤销和撤回就更无可能；在电子邮件式电子商务合同中，虽然有人为的因素加入，使得要约的撤销变为可能，但撤回也因为信息传输速度的极快而变得无意义了。对于这些情况，无论是联合国国际贸易法委员会制订的《电子商务示范法》还是各国自己制订的相关法律中，都没有作出相应的解释和规定。

作为《合同法》，对要约的撤回和撤销作出规定，其目的在于维护合同双方当事人的权益，体现合同订立时平等、合意的原则。然而，对于电子商务合同的考虑则不能单纯的象传统合同那样片面。电子商务作为一种新的商业交易形式，特点就在于快速、便捷，人们认可电子商务，使用电子商务合同也就是看重了这一特点。在这样的前提下，若非要将电子商务合同也套入传统合同法规定的条框中，承认要约的撤回和撤销，不但在现实中无法实现，而且也不适应电子商务合同的特点。因而我们认为，对于电子商务合同中的要约，应当认为是不可撤销或撤回的。在《合同法》中可以认为，如果当事人使用电子商务合同进行交易，则认定当事人明确表示了要约的不可撤销，也即电子商务合同的要约是《合同法》中所规定的不可撤销的要约。

二、电子人

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我国现行的《中华人民共和国合同法》（以下简称“合同法”）对与电子商务有关的关于数据电文作为合法书面形式的确认、数据电文的到达时间和生效时间、以数据电文订立的合同的成立地等相应规定。这些规定是我国第一次以法律的形式确定了关于电子商务的法律调整，虽然直接相关的内容仅有四条，但仍可以说是我国电子商务立法的一个里程碑。

实际上，与电子商务有关的立法最早可以追溯到1994年2月18日国务院颁布的《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》，以及其后的《中国互联网络域名注册暂行管理办法》（国务院信息办1997年6月3日颁布）、《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》（国务院1996年2月1日颁布）。但这些相关的立法均为行政法规或规章，法律效力等级较低且规定内容不尽全面。

与这些立法相比，合同法的相关规定无论从内容上或从法律效力等级上都不可不谓为一大进步。相关的法律条文包括：1、电子合同的要约与承诺到达的时间和系统的法律规定。 “采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间，未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 ，视为到达时间。”（合同法第十六条第二款）2、电子合同的成立与生效的法律规定。“承诺通知到达要约人时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定”（合同法第二十六条？quot；承诺生效时合同成立。“（合同法第二十五条）”当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。“（合同法第三十三条）3、电子合同的成立地的法律规定。 ”采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立地，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按其约定。“（合同法第三十四条第二款）

随着入世在即，电子商务作为一个也许是最隐蔽但冲击重大的行业，我国理应在最短的时间内完善有关方面的立法。在进一步细化合同法有关电子商务的条款的同时，更应在电子支付的确认、网民隐私权的保护及知识产权的网上保护等问题上进行立法研究并尽快完成相关法律的起草工作，以弥补法律框架上的欠缺。笔者认为应从以下几个方面进行研究：1、关于电子支付。网络交易必然会涉及到网上支付，网上支付即是电子支付，它是我国目前电子商务发展的一个重点。电子支付使传统的货币有形流动转变为无形的信用信息在网上流动，对电子支付及由此产生的法律问题，我国目前尚无相关的法律予以调整。根据国外的有关经验，电子支付的法律问题的核心问题是电子签名法。电子签名法有四项原则：技术中立原则、当事人意思自治原则、最大诚信原则、合理推定原则等①。2、关于网民隐私权的保护。安全和保密是电子商务发展的一项基本要求。网民的隐私权保护又系重中之重。网站、ISP（网络接入服务）或ICP（网络信息服务）等泄露或不当利用客户的个人信息，造成客户的隐私权的损害事件屡见不鲜。因此，制定相关的法律来确定“在线服务商”在侵权责任势在必行。根据国际惯例，对网上贸易涉及的敏感性资料及个人数据给予法律保护，对违规行为应追究责任②。3、关于知识产权的网上保护。电子商务在国内的迅速普及，使现行知识产权保护制度面临新的更加复杂的挑战。恶意抢注等与域名有关的新型知识产权纠纷已在国内出现，专利、商标等的网上保护日益突出、特别是著作权的保护更是需要更高等级的法律保护或在现行法律的修改稿有所体现。

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[关键词]电子商务法 课程内容设置 教学方法 教学质量

电子商务作为一种新的商业活动模式,在全方位改变人们的生产、生活、工作与学习方式的同时,对传统法律制度提出了严峻挑战。电子商务法是在电子商务发展过程中产生和不断完善的。目前,《电子商务法》课程已成为许多高校法学专业和电子商务专业不可或缺的课程。我国电子商务专业《电子商务法》课程教学尚处于初级阶段,还未形成较为完善的理论体系,本文结合笔者电子商务专业《电子商务法》课程教学实践,就提高该课程教学质量的措施进行探讨。

一、电子商务专业《电子商务法》课程教学中亟待解决的问题

笔者在电子商务专业《电子商务法》课程教学实践中发现,要提高该课程教学质量,必须解决以下两个问题:

1.教学学时少,教学内容多,教学难以满足学生需求问题

对于电子商务专业而言,《电子商务法》课程通常作为为专业课或专业任选课开设,一般只开设一学期,每周不超过二学时,课时数较少。而《电子商务法》课程教学内容极为丰富,涉及电子商务法概述、电子合同法律问题、电子签名与电子认证法律问题、电子支付法律问题、电子商务中的知识产权保护法律问题、电子商务中的反正当竞争及消费者权益保护法律问题、电子商务中的人格权保护法律问题、电子商务中的税收法律问题、网络犯罪法律问题、电子商务安全法律问题、电子商务纠纷的解决法律问题等内容。在课时相对较少的情况下,为了追求教学内容的全面以保证课程体系的完整性,教师不得不过多地依赖于讲授式教学方法控制教学进度,以确保教学任务的完成,对学生最需要了解、掌握的专门领域的法律知识却难以深入,很难满足学生专业化需求和个性化需求。“传统的理论讲授使学生难以理解电子商务操作规程,从而导致对电子商务法律规范的制定目的和应用的基本理论、基本知识、基本技能无法真正接受和消化吸收,降低了教学效果。”

2.学生法律基础知识严重不足,制约了学生分析问题、解决问题的能力

现在,我国许多高校的法学专业和电子商务专业通常均开设了《电子商务法》课程,但这两个专业的人才培养目标却有着很大的差异。电子商务专业培养的是通常是具备法律基本知识的从事电子商务运作、管理、设计及评价的专门人才,而法律专业培养的则通常是从事法律工作的专门人才。“培养目标上的差异必然导致法律教育的内容、专业化程度、教学和学习方法乃至教科书的编写风格等方面的差异”。对于法学专业而言,《电子商务法》课程通常是在学生学习了法理学、宪法、刑法、民法、经济法、行政法等课程的基础上开设的,而电子商务专业的学生需要将更多的精力放在专业核心课程学习上,故《电子商务法》课程开设时,学生学习的法律类专业课程仅为《经济法》一门。《电子商务法》是一门实践性、应用性很强的学科,加强实践教育,培养学生的法律思维能力和运用法律知识和法学理论分析、处理电子商务环境下新型法律问题的能力已成为共识。《电子商务法》课程教学内容多,涉及面广,在分析本课程学习中涉及的法律问题时,通常需要综合运用宪法、刑法、民法、行政法、诉讼法的知识基础,因此,在教学过程中,教师不得明不花费大量的时间和精力讲解法律术语,介绍法学基本概念、基本原理,即便如此,学生也常常因为法律专业知识的不足对本课程学习中涉及的许多问题觉得难以理解,学生分析问题和解决问题能力的培养和提高极为困难。

二、提高电子商务专业《电子商务法》教学质量的措施

1.适当设置教学内容

由于电子商务专业《电子商务法》课程的教学内容较多而教学学时数相对较少,为保证教学任务的顺利完成和教学质量的提高,合理设置教学内容极为重要。教学内容的设置应有助于提高学生的职业素质和做人的素质。因此,在确定电子商务专业《电子商务法》课程教学内容时,可在把与学生所学专业紧密关联的法律知识、与学生日常生活关系密切的法律知识和与人的道德教育有关的法律知识作为教学重点的基础上,将教学内容专题化。具体做法为将电子商务专业《电子商务法》教学内容分为电子商务法基础和电子商务法专题两部分。电子商务法基础部分为本课程学习所需要的法学理论基础知识,为专题部分学习打好基础。电子商务法专题部分根据学时数和学生的需求进行安排。可设置电子合同的形式与效力法律问题、电子商务环境下格式合同规制法律问题、电子签名与电子认证法律问题、电子支付的形式与面临的法律障碍法律问题、电子商务中的著作权保护法律问题、电子商务中隐私权保护法律问题、电子商务安全与网络犯罪法律问题、电子商务纠纷解决机制法律问题若干专题,其中,电子合同的形式与效力法律问题专题、电子商务环境下格式合同规制法律问题专题、电子签名与电子认证法律问题专题和电子支付的形式与面临的法律障碍法律问题专题为必须设置的内容。电子商务法专题部分的教学在电子商务法基础部分教学工作完成后进行。

2.引导学生自学弥补课时上的不足

课时数少与教学内容多之间的矛盾严重制约了《电子商务法》课程教学质量的提高,即使完成了前述教学内容设置工作也并没有从根本上解决这一矛盾。解决这一矛盾的另一途径便是教师引导学生自学弥补课时上的不足。

高校学生的生理结构及机能方面,都达到了最高的发展阶段,特别是大脑的机能高度发育,他们能够坚持较长时间的脑力劳动,具有独立学习比较高深的理论和比较复杂的技术的生理基础。他们的心理智能发育趋向完善,想象力十分丰富,观察力、记忆力、思维能力突出发展,理性逻辑思维方式占主导地位,他们喜欢用批判的眼光看待周围的一切,喜欢怀疑和争论,不再简单地满足条件、定理、结论,喜欢探讨问题的本质、规律。大学生在大学时代学习的知识中,“30%由课堂授予,70%由学生从课外的学习中获得。”自学已成为大学生学习知识的重要方式。学生自学不仅能缓解课时不足给《电子商务法》课程教学造成的压力,还能培养学生自主学习的能力和独立思考的能力。为了提高学生自学的自学效率,教师应给予必要的引导和帮助。如建立具有网上资料查询、教学视频、作业批改、学生提问、老师辅导答疑、学生自测及题库等内容和功能的网络教学环境,帮助学生依托学校校园网借助学校的软硬件设备进行自学;尤其是在每一专题开始前,明确专题内容学习时所需专业知识,要求学生预习。“预习的事项无非是翻查、分析、综合、体会、申度之类,应该采取什么方法,认定哪一些着眼点,教师自当测知他们所不及,给他们指导。可是实际下手得让他们自己动天君,因为他们将来读书必须自己动天君。”可见,要求学生预习,并不是做了安排即可。要想使学生预习达到较为理想的效果,教师在备课时就应对学生预习的具体内容、重点、目标、要求予以明确,在学生预习过程中,还应通过面对面辅导、电话交流以及利用BBS、QQ、UC、MSN、EMAIL等方式加强与学生的联系和交流,及时了学生预习情况,对学生提出的问题进行解答,对学生预习效果进行评价。

3.进一步加强案例教学

(1)正确认识案例教学与理论讲授教学的关系

案例教学法起源于美国哈佛大学商学院。案例教学是在讲透基本概念、基本原理、基本理论等基础知识的提前下,从一个或者数典型事例出发,让学生在教师的引导和协助下,在特定条件和环境下,通过对特定问题的思考、探索、分析、表达等活动培养和提高学生综合运用所学理论知识分析问题和解决问题能力,巩固已学理论知识的一种教学方法。由于案例教学变传统的理论讲授式教学中信息单向传递为双向传递,突出了学生的主体地位,能很好地调动学生的学习积极性和主动性,是实现理论与实践有机结合的有效的方法,因此,案例教学法已成为许多高校经济类、管理类、法律类课程教学的支柱方式。

加强案例教学并不意味着讲授式教学方式可以得到任何程度的削弱。理论讲授为课堂教学的主要方式之一,目的在于使学生形成对本课程体系的基本认识,帮助学生理解并掌握本课程必须掌握的基本概念、基本原理等理论知识,这是实施案例教学的前提。事实上,加强案例教学对理论讲授提出了更高的要求。首先,在教学学时不变的前提下,案例教学学时的增加会在一定程度上压缩理论讲授的学时数,而学生必须掌握的基本概念、原理等理论知识并未因采用案例教学法而减少;其次,为了调动学生的学习主动性与积极性,保证教学计划的完成,教师在进行理论讲授时不仅需要突出启发与引导,充分利用现代教育手段,提高单位时间的信息传递量,而且还必须精心组织课堂教学、深入引导学生自学,准确掌握学生自学情况以确保取得良好的教学效果,为实施案例教学打下坚实的基础。在案例教学实施过程中,在必要时,仍需采用理论讲授的方法对案例教学中涉及的,学生通过自学难以理解或易出现错误认识的基本概念、原理等进行分析讲解。在电子商务法基础部分的教学中,理论讲授式教学方法的作用尤为突出。

(2)案例教学的实施

在电子商务法专题部分的教学中应更侧重于案例教学。实施案例教学的前提为讲透基本概念、基本原理、基本理论等基础知识,否则容易出现冷场和偏离主题的现象。

要使案例教学取得理想的效果,应注意做好以下几个环节的工作:

①案例教学的前期准备工作

实施案例教学的前期准备工作包括两方面的内容。一是教师的事前准备工作,二是学生的事前准备工作。教师的事前准备工作指教师根据教学大纲、教学计划和教学进程安排确定案例教学的内容、方案、教学重点、教学难点、教学目标和要求,并根据上述内容筛选一个或数个符合教学目的要求的,具有时代气息的典型案例。在此基础上,教师根据案例教学的需要,对学生自学的内容、重点提出明确要求,并适时检查学生准备情况,并依据掌握的学生准备情况,对案例教学过程中可能出现的问题及处理方法事先做好安排。学生的事前准备工作指学生根据教师的安排自学案例教学过程中涉及的重要知识点,仔细阅读教师提供的案例,通过查阅相关资料提出问题,探寻分析问题、解决问题的方法,为案例教学做好准备。

②案例教学的组织实施工作

案例教学的组织实施工作包括分析讨论和总结两个环节。

在分析讨论环节,教师不应过早发表自己的见解,避免限制学生的思维,而应引导学生围绕案例,从各个方面提出问题,探讨问题的核心或实质,鼓励学生发表自己的观点和分析意见。对于学生作出的错误判断或提出的错误观点,教师应通过引导使学生发现自己的错误,并找出产生错误的原因。

在总结环节,教师应结合案例对学生在分析讨论阶段提出的问题和发表的观点进行归纳、分析、评价,讲解分析问题的思路,明确得出结论的理论依据。对那些不能给出明确结论的案例应说明不能得出明确结论的原因,并将若条件发生变化时可能得出的各种结论列举出来并逐一进行分析和讲解。

参考文献:

[1]孔令秋,石磊,陈露.《电子商务法》6+2+2教学模式研究[J].黑龙江史志,2009,(23).

[2]刑海宝.商法课程与教学若干思考[EB/OL].中国民商法律网――法学茶座,2006-01-09,省略/article/default.asp?id=24205.

[3]王根顺,雍克勤.从学生发展角度看高校教学方法的运用和改革[J].高等理科教育,2007,(1).

[4]廖日文,王瑾.思想道德修养[M].杭州:浙江教育出版社,2003.

篇4

谢波

摘要：在传统交易活动中，“签字盖章”是许多法律的基本要求。但随着网络技术的日新月异，电子签名和认证已经十分普遍。电子签名和认证作为电子商务的重要组成部分，其中的法律问题阻碍了电子交易的进行，也制约了电子商务的发展。本文将对电子签名和认证中的法律问题进行深入的探讨和论述。

关键词：电子签名，认证，电子商务，电子合同，法律问题

在传统交易中，人们常常通过亲笔签名的方式来确保合同当事人身份的真实有效和意思表示的一致。同时，亲笔签名也是许多法律的要求。例如，我国《合同法》第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”我国《票据法》第4条规定：“票据出票人制作票据，应当按照法定条件在票据上签章，并按照所记载的事项承担票据责任。持票人行使票据权利，应当按照法定程序在票据上签章，并出示票据。”然而，在电子商务环境下，由于合同当事人可能相隔千里，甚至在整个交易过程中并不谋面，这就使传统的亲笔签名方式就很难运用于电子交易。但是，传统的亲笔签名方式所具有的功能，特别是它所具有的证明合同的真实性和完整性的功能，对一直为网络安全问题所困扰的电子商务仍然具有重要的价值。所以，签名的要求在电子商务环境下不仅不应被放弃，反而应该得到强化和更有力的保障。当然，这里所说的签名已经不再是传统的亲笔签名，而是电子签名（Electronic Signature）。

新加坡1998年颁布的《电子交易法》（Singapore Electronic Transactions Act 1998，SETA）对电子签名和数字签名作了相关规定。它将电子签名定义为：“以数字形式所附或在逻辑上与电子记录有联系的任何字母，文字数字或其他符号，并且执行或采纳电子签名是为了证明或批准电子记录”；将数字签名（Digital Signature）定义为：“通过使用非对称加密系统和哈希函数（Hushing Function）来变换电子记录的一种电子签名”。可见，数字签名是电子签名的一种。根据联合国国际贸易法委员会电子商务工作组1999年颁布的《电子签名统一规则（草案）》（Draft Uniform Rule On Electronic Signature）第1条的规定：“‘电子签名’，是指以电子形式存在于数据信息之中的，或作为其附件的或逻辑上与之有联系的数据，并且它（可以）用于辨别数据签署人的身份，并表明签署人对数据信息中包含的信息的认可”。笔者认为这一定义颇值得我国立法的借鉴。

电子签名的主要目的是利用技术的手段对数据电文的发件人身份做出确认及保证传送的文件内容没有被篡改，以及解决事后发件人否认已经发送或者是收到资料等问题。[1]电子签名是法律上一个重要的创新概念，它作为电子认证技术在法律上的总括，得到了许多国家的认可。目前，国际上通用的电子签名主要有以下三种模式：

一、智能卡模式。智能卡是安装了嵌入式微型控制器芯片的IC卡，内储有关自己的数字信息。使用者在使用智能卡时只要在计算机的扫描器上一扫，然后键入自己设定的密码即成。

二、密码模式。使用者可以自己设定一个密码，该密码由数字或字符组合而成。有的单位还提供硬件，让使用者用电子笔在电子板上签名后存储起来，电子板不仅可以记录签名的形状，而且可以记录使用者签名时的力度以及定字的速度等，以防他人盗用签名。

三、生物测定模式。该方法以使用者的生理特征为基础，通过计算机对使用者的指纹、面部等进行数字化的同一认定。

随着电子商务的发展，为了消除电子商务在法律上的障碍，许多国家已经着手研究电子签名的问题。联合国国际贸易法委员会电子商务工作组一直以《电子签名统一规则》作为拟定草案的标题，并得到了许多国家的一致认同。欧盟的相关指令也同样以“电子签名”为题。自世界上第一部电子签名法——美国犹他州于1995年颁布的《数字签名法》以来，迄今为止，国家级的电子商务立法有德国的《数字签名法》和《数字签名条例》、美国的《电子签名法》、意大利的《数字签名法》、爱尔兰的《电子签名法》、马来西亚的《数字签名法》、新加坡的《电子交易法》、韩国的《电子商务基本法》等。从内容上来看，这些法律以电子签名（数字签名）与认证机构的相关规定为主，多数立法文件直接以“电子签名”或“数字签名”为标题。电子签名法不仅能解决电子合同的法律效力、电子交易中的风险和责任分配等基本问题，而且能有效地维护电子商务活动中国家的经济利益，因此在整个电子商务法律体系中占有极其重要的地位。

由于电子合同未必具有传统合同的书面文本，这就使得传统的亲笔签名方式被电子签名所替代。如同传统合同须双方当事人签字盖章方能生效一样，如果电子签名不具有法律效力，则无法使电子合同有效。在传统合同中，亲笔签名或盖章的行为主要有两种功能：一是表明合同当事人的真实身份；二是表明合同当事人愿受合同约束的意思。但在电子商务活动中，传统的亲笔签名方式很难应用于这种电子交易方式。因此，人们开始采用电子签名来证明彼此的身份。

在电子合同上的签名，最大的障碍仍然是技术上的，也就是说现有技术仍不能使当事人像在合同书上签字那样方便、简单。[2]但需要指出的是，一旦从技术上解决了电子签名的问题，电子签名在电子商务中的实用性以及所产生的法律效力将不会低于在传统合同书上的签名。同时，我们还应看到，既然承认电子合同属于书面形式，那么就必须承认电子签名的效力，因为在没有电子签名的情况下，任何人都可以自由地进入计算机系统，并对文件的内容进行篡改，电子合同就很难存在了。

目前，世界各国以及国际组织的立法已有将“电子签名”视为签名的倾向。例如，联合国欧洲经济委员会促进国际贸易程序工作小组认为：只要贸易文件上的签名，能够据以认定文件的来源（即据以追溯出文件的作者）并利用该签名认证该文件，签署文件者就要对文件单据上事项的正确性及完整性负责。[3]《汉堡规则》（Hamburg Rules）第14条规定：“提单上的签字可以用手写、印摹、打孔、盖章、符号或如不违反提单签发地所在国国家的法律，用任何其他机械的或电子的方法。”在我国的实体法中，除法律有特别规定以外，当事人订立合同可以采用书面形式、口头形式和其他形式，而并不以书面形式、签字盖章等方式为要件。就这点而言，与英美法系所强调书面形式和签字盖章等要件才能使合同成立、生效的基本原则有很大的不同。因此，我国对签名或盖章的法律要求在具体法律条文中并未过多涉及。[4]但我国《合同法》采用了一种灵活的方式。我国《合同法》第33条规定：“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”根据这一规定，如果当事人在签订合同时使用了电子签名，既可以不签订确认书，也可以根据实际情况，在合同成立之前要求签订确认书。当然，采用后一种做法可以更加明确合同的真实性，以防电子签名的伪造。

笔者认为，政府相关部门应该积极向大众广为推介说明电子签名的定义、目的、适用范围、使用方法等，然后再由法律提供一套公平合理的游戏规则。通过建立完善的电子签名和电子认证体系，一方面可以促进电子商务的发展，另一方面可以提高人们对电子签名的接纳度并减少电子签名的伪造、变造和其他欺诈行为。

认证是一种证实某人或某事为有效或名副其实的过程，其目标仍然是着眼于“安全”。电子商务的安全问题主要包括两个方面：一、从技术上建立安全认证机制，以确认交易各方身份的真实性以及信息的保密性、完整性和不可抵赖性；同时，利用现代密码技术以及电子签名技术等，来保证电子商务活动的安全。二、当电子商务活动出现差错时，如何运用法律手段解决交易各方的责任以及权利义务关系等问题。在计算机系统或通信中，认证是良好的数据安全措施的一个重要组成部分。电子信息技术的发展极大地增强了人们获得信息的能力，同时也增加了某些敏感或有价值的数据被滥用的风险。如何确保交易对方的主体资格以及交易数据资料的安全，是电子交易各方都极为关注的问题。因此，我们必须保证买卖双方在电子交易中身份的真实可靠。电子认证的作用就在于确认交易双方真实有效的身份。

电子认证与电子签名一样都是电子商务活动中的安全保障机制。它是由特定的第三方机构提供的，对电子签名及其签名者的真实身份进行验证的服务。电子认证主要应用于电子交易的信用安全方面，以保障开放性网络环境中交易人身份的真实可靠。电子认证是确定某个人的身份信息或者是特定的信息在传输过程中未被修改或者替换。[5]

在电子交易过程中，除了交易双方以电子签名的方式来识别彼此的身份和确保传输信息的完整性外，对电子签名本身的认证问题，并不能由交易各方自己完成，而是由一个具有权威性、可信赖性和公正性的第三方来完成，从而为电子交易建立一种有效、可靠的保护机制。此第三方被称为认证机构（Certificate Authority，CA）。认证机构提供电子交易过程中的认证服务，能签发数字证书并能确认用户的真实身份。同时，由于电子商务活动常常是跨国境的，因此交易各方当事人就需要有不同国家的认证机构对各自的身份进行认证，并向电子商务活动的相对方发放电子认证证书。在实践中，就需要各国相互承认对方国家认证机构发放的电子认证证书的效力，以保证电子商务活动的顺利进行。

认证机构在电子商务活动中既不向在线当事人出售任何商品，也不提供资金或劳动力资源，它所提供的服务只是一种无形的证书信息。这种数字证书包含一个公开密钥、交易相对人的姓名以及认证机构的电子签名、密钥的有效时间，发证机关的名称，证书的序列号等。在整个电子交易过程中，认证机构不仅要对进行电子交易的各方当事人负责，还要对整个电子商务的交易秩序负责，因此，它是一个十分重要的机构。

在认证机构的设立上，我们必须强调它应是一个独立的法律实体，即是说它能够以自己的名义提供服务，能够以自己的财产提供担保，同时能在法律规定的范围内独立承担相应的民事责任。认证机构在整个电子交易过程中必须保持中立，它一般不得直接和客户进行商业交易，也不能代表任何一方当事人的利益，而只能通过客观的交易信息促成当事人之间的交易。另外，电子认证机构不能以盈利为目的，它应当是一种类似于承担社会服务功能的公共事业。从国外的经验来看，设立专门、独立和非营利性的认证机构是比较合适的作法。

结合国际上电子商务立法的先例，认证机构一般应承担以下义务：一、信息披露与通知义务。其根本目的就在于维护社会公共利益和保护信息弱势群体。二、安全义务。安全可信度是公众对认证机构的要求，认证机构应当采用能够满足条件的安全系统。三、保密义务。认证机构不得对外披露需要保密的信息。此外，认证机构还负有其他义务，如：举证义务，即交易当事人在使用证书过程中发生纠纷，认证机构可以根据交易双方或一方的要求，为其提供举证服务。

同时，认证机构在提供认证服务的过程中会面临许多潜在风险。其风险的种类主要有：（1）运用技术过失致使数字记录丢失；（2）对信息未进行严格审查致使证书含虚假陈述，第三人信赖其陈述，并基于证书的等级进行交易，将损坏认证机构的可信度；（3）未经过合理适当的辨别而终止或撤销证书；（4）由于服务器故障或周期性离线修整而造成认证服务中断；（5）内部人员即认证机构有权访问证书数据库的雇员制作虚假证书或涂改证书记录；（6）外部人员使用多种方法改造认证机构的通用协议；（7）作为网络机构随着技术更新其淘汰率高，服务可能难以长期维持，但是某些长期证书的管理又需要服务一直持续下去不能中断，等等。[6]

由上述认证机构的性质与风险分析可以看出，电子认证的产生与发展将引发电子商务领域的许多新的法律问题，这主要包括：一、数字证书与认证机构的法律地位以及对电子认证的法律监管应得到立法规范，否则无法保障电子认证的有序发展。二、电子认证所面临的风险将引发认证机构的责任问题，因为认证机构有可能在某些场合给证书持有人或证书信赖人造成损失。三、认证机构作为一个在电子商务领域具有重要价值的新型信用服务主体，将会面临许多现实或潜在的执业风险。四、电子认证所应实现的服务标准或技术标准应得到相应的规范与完善，以真正达到保障电子交易安全的目的与价值。基于以上这些法律问题，笔者认为，对于在电子交易中保障网络交易安全以及信用制度起重要作用的电子认证，应在未来的电子商务立法中占据应有的地位。

参考文献：

[1] 蒋坡：“论我国电子商务法律体系和基本架构”，《科技与法律》2002年第2期。

[2] 王利明主编：《电子商务法研究》，中国法制出版社2003年版，第89页。

[3] Perritt, Legal and Technological Infrastructures for Electronic Payment Systems, 22 Rutgers Computer & Technology Law Journal 53 (1996).

[4] 万以娴、朱瑞阳：“签名与盖章之新课题——论电子签章之法律效力”，2002年全国信息网络与高新技术法律问题研讨会论文。

[5] 刘满达：“数字签名的法律思考”，《法学》2000年第12期。

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1目前我国的电子商务立法存在较大的弊端

我国现有的电子商务方面立法仅仅是某一个方面的立法规范，缺乏一个完整、规范的体系，例如《：合同法》《、计算机软件保护条例》《、中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》《、中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》《、商用密码管理条例》《、互联网信息服务管理办法》《、中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法》《、中国互联网络域名注册暂行管理办法中国互联网络域名注册实施细则》《、中文域名注册管理暂行办法》等。这样的立法现状对电子商务的快速发展起到了阻碍作用，我们必须重视电子商务立法体系的构建，只有对其加以重视，才能从本质上认识到电子商务立法体系构建的重要性和紧迫性，才能制定出有利于我国电子商务健康有序发展的法律规范。

2电子商务立法的立法原则与调整对象

电子商务法的调整对象，目前学术界众说纷纭，没有一个统一的、标准的定义概念，但是不同的说法表达的意思却是大同小异的。就是指在客户的要求下，通过数据电文提供的有偿服务。联合国和欧盟等国际组织也对电子商务的调整对象进行了不同的定义，以有利于电子商务贸易在该地区的有序发展。虽然不同的学者和不同的地区或组织对电子商务法的调整对象有不同的界定，但是几乎所有的版本都对“电子商务的任何一笔交易包含物资流、信息流和资金流”这一说法持肯定的态度，这一相对统一的认识标准有利于完善电子商务市场，有利于解决因标准不同产生的矛盾和纠纷，从而进一步推动电子商务市场的健康发展。电子商务法的立法原则包括：

2.1最低限度调整原则

虽然电子商务是经济和科技飞速发展的新体现，但是并不意味着其能摆脱传统商务的本质特性，传统商事交易法的基本原则是意思自治，所以意思自治也应该是电子商务立法的基本原则，也说明电子商务法的立法目的之一是鼓励电子商务交易的发展而非限制。此外，还有一个原则是为了鼓励技术的进步，为电子商务的发展提供更先进的技术力量作为坚强后盾，并且规定了电子商务不能因为采用电子的形式为借口而抵制法律的效力，也不能因为其特殊的表现形式而受到优惠的待遇，此原则为技术和媒介中立原则。

2.2国际性与独特性相结合的原则

互联网的发展可以说是全球性的，这就决定了电子商务的发展也是一个全球性的问题，并非是单纯的仅限于一国的范围内。所以这些年来世界上的各个国家都试图在电子商务立法方面达成共识并取得了一定的成绩，例如由联合国贸法会指定的《电子商务示范法》就是很好的体现。当然，中国的电子商务立法也必须坚持这一点，在立法过程中注意和世界各国普遍认可的规范相结合，才能不偏离国际上有关电子商务立法的大方向，才能更容易与国际接轨，使中国的电子商务发展向世界先进水平靠拢。但是由于各国的文化背景和交易习惯不同，这就决定了要考虑国情但又不能过分强调，这样才能保证电子商务法成为调整电子交易的法律。

2.3鼓励行业自律原则

行业自律原则在电子商务立法中是需要坚持的一项重要原则。一方面，因为电子商务技术的发展比较快，可谓是日新月异，但是立法一般都有滞后性的缺陷，不能及时的制定相应的法律来解决新出现的问题。另一方面，电子商务交易涉及到的法律关系是多重的，并不是单一的，这样仅靠一部电子商务法来解决所有的问题显然是不可能的，这就要求坚持行业自律原则。

3我国的电子商务法律体系的构建

我国的电子商务法律体系的构建主要分为三部分，即对信息流的规范、资金流的规范和物流的规范。

3.1对信息流的规范

目前国际社会广泛认可的有关电子商务立法的文献是联合国贸法会草拟的《电子商务示范法》，所以我国在电子合同立法方面应以此为蓝本，并结合我国合同法中有关数据电文的相关规定来构建我国的电子合同法律体系。同时，各界对电子人的有关界定和规范也有广泛的讨论，电子人是指由编制人设定，在无人操作的情况下，按照预先设定的程序进行各种电子商务活动，以实现编制人的意愿。电子人是由人编制的，代表着编制人的意思，虽然电子人不具有法律人格，但是通过电子人进行的行为同样反映编制人的意思，具有同自然人与法人作为产生同样的法律效力。但也不能否认电子人的特殊性。由于电子商务本身的特殊性，所以电子商务的安全应是电子商务立法应关注的主要问题，可以说世界上每个国家的电子商务立法都把这一问题放在极其关注的位置上。首先要明确的是对电子签名是否具有效力的认定，新加坡、欧盟和美国等国家或国际组织都有立法对电子签名效力的认定持肯定的态度，由此可见，确定电子签名具有法律效力是国际社会的共同要求。所以，中国的电子商务立法不能与国际社会的共同要求背道而驰，我国应承认电子签名的法律效力，这是毋庸置疑的。但是，电子签名不仅是一个法律问题，同样也是一个技术问题，这就要求我们借鉴一些国家先进的、可行的立法经验和立法方法，在解决法律问题的基础上也要兼顾技术问题，应保持技术的中立性，并对安全电子签名问题做相应的规定。知识产权保护是电子商务中的另一重大的课题。就目前的研究成果来看，电子商务中商标权问题主要涉及域名的保护。有学者认为，对于域名的保护没有必要专门制定新的法律来调整和规范与其相关的法律关系，直接使用反不正当竞争法进行调解即可。我国最高人民法院公布的《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》对网络侵权问题进行了规定，再加上传统的商标法和反不正当竞争法，这些都对电子商务中著作权保护有积极的作用。但目前对电子商务中出现的新的著作权法律关系没有相应的司法解释。一般认为，电子商务知识产权保护中有三方面已经成为在世界范围内得到公认的在网络环境下著作权保护中最重要的权利，即网络传播权、技术措施的法律保护以及数据库的特殊权利保护。在我国，虽然在网络传播权方面有比较全面的规定，但在其他两方面的有关法律规定还有欠缺。这种情况也应成为我国著作权保护立法关注的重点。有效的技术措施问题是技术措施的法律保护涉及到的重要问题。对有效的技术措施的界定标准可以借鉴欧盟的界定标准，并且结合我国电子商务市场具体情况和有关著作权保护的立法现状，制定切实可行的法律解决技术措施的法律保护的空白。其次，对于数据库的法律保护，首先我们要承认制定有关数据库保护的专门法律是必须的，核心问题是什么样的数据库才有资格受到法律的保护，有学者认为，只要是独创性的数据库就应受到法律的保护，也有学者认为，应制定一个统一的认定标准来进行参考，但都是各说一家，目前没有统一的标准和明确的说法。

3.2对资金流的规范

电子货币和电子支付等问题是该部分所涉及的主要的法律问题，电子货币是由网络银行发行的，并且具有与传统货币等同功能的一种数据货币，其本质是一系列的数据信息。随着电子商务的飞速发展，支付方式也必然会发生变革，网络商务具有快捷便利的特点，就要求方便快捷的网络支付方式与之相适应。电子商务的进一步发展以及引起的新的支付方式的出现，这就必然要求制定与之相适应的法律规范。在我国，首先应该由中国人民银行作为全国统一的电子货币管理机构，负责对电子货币技术标准进行制定，再由中国人民银行授权各银行发行自己的电子货币。

3.3对物流的规范

新型的物流随着电子商务的发展而出现，电子物流是一种新型的物流方式，在运行过程中出现的问题是传统的物流法律规范所无法解决的，这就必然要求与之适应的法律规范的出现，对该法律规范的制定可以借鉴传统的产品质量法和消费者权益保护法。电子物流是一种通过在线以数据形式传送的商品或服务，因此，应针对电子物流的特殊性制定相应的法律规范以适应电子商务的发展规律，保证电子商务市场的健康有序。

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关键词 电子合同 订立 要约 承诺 法律责任

案例：2011年8月，当当网举办“当当亲子团好书好礼72小时抢购”少儿图书促销活动，因其工作人员录入有误致使折扣标准成为销售价款，造成图书价格极低，当当网单方取消消费者的订单并且拒绝发货，导致全国众多消费者集体实名维权。该案例是电子合同在实践中产生的相关法律问题的反映。随着电子交易的发展，作为其重要工具的电子合同必然越来越受到重视。

一、电子合同的概念和特征

目前世界各国在有关电子商务的立法中对电子合同没有一个权威性的解释，我国对电子合同也尚未做出明确的法律定义。《合同法》第11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”概括地说，电子合同是指通过一切电子化方式缔结或履行的合同。

电子合同具备合同一般的属性，有着与传统合同大体相同的内容，其成立也要经过要约、承诺的程序。电子合同的不同在于，在合同订立过程中，要约和承诺的方式已经发生改变，合同载体也发生了很大变化。通过与传统合同的比较，电子合同具有以下特殊性：一是订立主体的虚拟性和广泛性。合同的各方当事人通过在网络上运作，可以互不谋面。电子合同的交易主体可以是世界上的任何自然人、法人或组织，合同当事人的身份依靠密码辨认或认证机构的认证。二是合同载体不同。电子合同通常是将双方权利、义务、救济方式以信息或数据的方式存放在计算机系统中，或记录在存放数据的中介载体中。三是订立的环境不同。当事人之间交流一般都通过网络，订立合同也通过虚拟平台操作。四是要约和承诺的方式不同。合同当事人可以通过电子方式来进行意思表示。电子合同的要约与承诺不需要传统意义上的协商过程和手段，其文件的往来可通过互联网进行。例如，EDI信息的发送者和接收者都是计算机的应用系统，能自动处理传送来的数据。五是合同内容有所不同。在电子合同中，合同内容一般也是规定双方权利义务及其关系，但也会存在着大量形式上的权利义务关系。例如，规定如何确定电子签名或数字签名的法律关系。

二、电子合同订立中关于要约的问题

（一）电子要约的生效时间

要约是当事人一方向他方发出的订立合同的意思表示。《合同法》第16条规定：“要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。”

该规定存在一些缺漏，仅以数据电文进入特定或任何系统的首次时间作为到达时间，对收件人来说显失公平。应该在坚持“到达主义”的前提下，将数据电文进入指定的特定系统或未指定的任何系统的时间再加上一段合理的“等待阅读”时间作为电文的“最后到达”时间，即若收件方在电文进入系统那一刻起至“等待阅读”时间过去的那一刻的时间段内的任意时间看到电文，则就以该时间作为电文的“到达”时间；电文的到达时间最迟不晚于“等待阅读”时间全部用完的那一刻；若在合理的“等待阅读”时间过去之后，接收方仍未看到电文内容，则是接收方自身的疏忽，不应再予以迁就。

按照上述逻辑，笔者认为可以将电子要约根据接收方式的不同分为实时电子要约与非实时电子要约。而电子要约的生效时间则因为不同的接收方式进行区分而判定。首先是实时电子要约，主要是指双方当事人通过即时通讯工具，如QQ、微信等，在双方都在线的情况下，要约收发、阅读完全可以在短时间内完成，因此，这样的要约时间则以双方对话的时间为准。其次是非实时电子要约，要约人通过网络将要约发到受要约人可以接收的系统，受要约人尽管可以随时受领，但是具体时间无法准确判断。这时可以给予受要约方一定的合理“等待阅读”时间后，要约才生效。

（二）电子要约的撤回与撤销

要约只有在双方当事人共同认可下方能够生效。因此，在要约发出后，根据《合同法》第17条规定：“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人”，在要约没有产生法律效力之前，发出邀请的一方有权利将其撤回。正如之前所述电子要约与传统书面形式的要约在法律效力上并无太大差异，但是，我国现有的部分学者认为网络本身信息传输的即时性往往使得要约的发送与收到就在短短一瞬间。因此，撤回要约在电子商务环境中是不可能的，电子要约的撤回没有任何意义。但是，笔者认为电子要约本身分为实时传输与非实时传输，前者或许在发送后无法撤回。而后者即非实时电子要约的传输其本身的法律效力的认同因为存在一定的时间跨度。因此，从要约发送到收到之间的时间跨度的任何一个时间节点，都能够发送撤回要求，并且网络本身信息传输方式的多元化，发出要约的一方完全可以通过多种途径进行要约的撤回，从而在某些情况下。例如，网络的堵塞或是受要约方行为的改变（邮箱与离线文件的打开次序的不同，使得其先看到要约撤回之后才看到要约）等因素的共同努力下，完全可以达到要约撤回的目的。因此，立法上应当承认撤回要约的规定同样适用于电子要约。

要约撤销是指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。《合同法》第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”同时，为了保证受要约人的利益，《合同法》第19条还作了要约不得撤销的规定。由此可以看出，我国对于要约的撤销与否主要是看双方对于承诺期限的限定以及受要约方的行为是否已经在完成要约中的内容。

对于电子要约的可撤销性，学界一直存在争论，一方认为由于网络传输的快捷与便利使得要约的接受以及承诺可以在短时间内做出，因此完全没有办法进行撤销。而另一种观点则认为受要约人在收到要约之后，往往会存在一段时间的犹豫期或是对于其中信息可以进行进一步的斟酌与阅览，所以在这段时间内进行要约的撤销完全是可行的。因此，法律上仍应允许要约人有撤销要约的权利。上述观点都有一定的道理，并且由于电子要约本身除了时效性之外，与我国现有的要约存在很大的相似性，因此许多人建议将现有的《合同法》中对于要约撤销的规定应用于电子要约，这样既能够避免要约无法撤销所带来的麻烦，同时也保证了要约方与被要约方双方共同的权益。笔者也认为该种方法处理电子要约的撤销更加有利于双方的权益，也更加的公平。

三、电子合同订立中关于承诺的问题

（一）电子承诺生效的时间和地点

电子承诺的生效时间与电子要约的生效时间类似，在此不做赘述。但是，我们还应注意到一个特殊情况，即要约人由于网络系统故障或是其他不可抗力因素所造成的无法及时收到受要约人的承诺时，应该加上其最终打开电脑收到承诺的时间，从而保证要约人自身的利益。

关于电子承诺生效的地点。承诺生效的地点就是合同成立地。传统合同的订立通常是在某一个地区，双方当事人面对面进行的，因此往往对于合同签订的具体地点不会存在太大争议。如果合同的签订双方在不同的城市或是区域，因为大陆法系采用的是到达主义原则，对于承诺生效的地点也就主张承诺到达地为合同成立地，而英美法系因为采用发信主义的承诺生效方式，因此其主张承诺发出地为合同成立地。由于现代网络技术的发展，虽然我们能够通过寻找IP地址的方式去确定不同的网络用户其所在的位置，但是在实际操作中由于存在虚拟IP软件以及其他的服务器等因素，使得根据网络IP地址以及其他的网络追踪方式并不能够有效寻找到合同签订双方的准确位置。此外，如果是通过电子邮箱等方式的文件传输，那么当事人双方完全可以在任何一个地点对邮箱文件查看。因此，采用传统的承诺生效地点的判断方式完全不适用于电子合同的签订与生效。在虚拟的网络环境下，为了避免因地点变换所导致的承诺地点的不确定性，《电子商务示范法》采用将虚拟转变为实体的方式解决上述问题。无论是电子商务网站还是消费者，其必然会有实际的法定公司以及居住所在地或是户口所在地。因此规定：“除非发端人与收件人另有协议，数据电文应以发端人现有营业地点视为发出地点，而以收件人现有营业地的地点视为其收到地点。”由此可以看出，网络的虚拟性并不代表交易的虚拟性。因此，对于交易对象本身的实际居住地以及企业注册地或是经营地的认定，能够最大限度地保障消费者权益以及企业的利益。

（二）电子承诺的撤回与撤销

关于电子承诺的撤回问题，与电子要约之撤回相似，在此不做赘述。

关于电子承诺的撤销问题，一般情况下，可以说承诺到达合同就成立，不会存在合同的撤销问题，但是，电子合同在订立过程中具有其特殊性，在现代电子商务领域中，人们的交易往往是转瞬即逝，借助鼠标轻轻一点，交易便立刻完成。这样虽然提高了交易的效率，但是另一方面也因为交易速率过快而导致消费者无法得到充分的思考时间，并且由于要约本身的条款过多，许多的消费者在并没有仔细阅读完条款的情况下便已经做出承诺，由此造成承诺人的意思表示可能并不完全真实。我国目前许多的电子合同纠纷都是由于这一原因造成的，即消费者并没有充分理解合同本身的内容而盲目的签订或是同意了。根据我国的相关法律规定，消费者可以以重大误解为由请求撤销合同，但是较小数额的商品购买费用与诉讼费用比起来相距甚远，并且我国现有的诉讼体系以及手续较为繁琐，一旦进入诉讼程序反而显得不合算。为此，我国一些学者便建议给消费者增加一段考虑期限即犹豫期，让消费者完全思考清楚之后再进行决断，从而避免消费者盲目消费。新修订的《消费者权益保护法》给予网购的消费者7天的后悔期，可以说是对这种想法的呼应。但我们还可以在以后的电子商务立法中明确承诺可以撤销的问题。

四、电子合同订立过程中出现错误的种类和相应的法律责任承担

（一）错误的种类

错误主要包括两种：一种是人为的，即网站工作人员对货物的价格以及数量上的标示错误以及消费者在购买商品时对于实际购买数量的标明等错误；另一种则是非人为的，主要是指电子商务网站自身的电子信息的传输错误或是后台数据的运行错误。

（二）错误的法律责任承担

关于这个问题，笔者认为可以将电子合同订立过程中出现的错误分为人为电子错误和系统电子错误，从而更好地分析错误的法律责任承担问题。

首先，针对人为错误。一般情况下，自动交易系统都是由商家提供的，消费者只能使用该系统而没有对系统进行支配和管理的权力。电子商务网站的员工因为自身的错误而给网站带来损失，如果让消费者对商家的这一错误行为买单，显然是不公平的，由于自动交易系统其本身的负责人是电子商务网站。因此，提供程序的人应当对由其提供的程序产生的错误承担责任。例如，开篇提到的关于当当网的案例，当当网确认发货的订单所构成的合同，经双方当事人确认，已经成立。当当网应对其工作人员自身的错误承担责任。当然，如果因为消费者自身的疏忽并且电子商务网站经过向消费者确定后，依然存在的错误，则应当由消费者本人所承担。

其次，系统错误的责任承担。由于电子商务运作更多的是依靠整个互联网以及软硬件设备与平台。因此，相对于传统行业而言，其更容易受到诸如技术、电力供应以及网络传输等外部因素的影响。但是，我们应该区分对待不同系统错误产生的原因，从而明确法律责任的承担：第一，当事人的原因导致的错误。根据联合国贸法会国际工作组和国际商会的规定： （1）对于因当事人违反通信规则或交换协议以及非法入侵等行为造成通讯失误，由此引起的损失应由该当事人负责。（2）如果当事人并没有违反通信规则，但是因为当事人本身并没有尽到对于设备的维护与检测责任所产生的错误也依然由当事人负责。第二，网络服务商的原因导致的错误。网络服务商在整个电子交易过程中其处于第三方，依照传统的合同相对性理论，合同不能约束合同之外的第三人。但是，电子商务网站以及消费者在使用网络的过程中已经与相应的网络服务商签订了相关合同。因此，一旦出现因为网络问题而导致消费者无法订单或是其他购买行为无法继续的情况时，消费者完全可以向网络服务商要求赔偿损失。同时，为了完善电子商务法律制度，应该在未来的法律条款中进一步规定网络服务商作为第三方的责任，制定关于网络服务商传输失误的强制性法律规范，从而在为消费者以及经营者提供合理有序的交易环境的同时，也更好地约束网络服务商的行为，明确其自身的义务以及赔偿责任。

（作者单位为华南理工大学法学院）

参考文献

[1] 蒋志赔.网络与电子商务法[M].法律出版社，2001.

[2] 高富平，张楚.电子商务法[M].北京大学出版社，2002.

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[6] 唐义红.电子合同订立中的若干法律问题浅析[J].法制与社会，2008（03）.

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电子商务是一种新型的市场交易方式，不仅促进了经济效益的快速增长，还使民商法律规范面临着前所未有的挑战，主要体现在以下几点：

（一）电子商务民商事主体

电子商务中的网络服务商、配送企业、网上企业等一些新型的民商事主体，与传统的市场交易主体有着很大的差异，这便出现了新的法律问题。主要包括两点，一是新型民商事主体准入方面不规范，二是电子商务活动各主体之间没有明确的权利义务关系。准入方面不规范体现在两个方面，电子服务商的设立不规范，没有指定出相关的设立条件、程序和所经营的范围；此外，电子网络经营活动的主体资格也没有给出相应的规范，网络的虚拟性削弱了物理主体的物理特征，因此无法判断这个电子商务主体是否合格。网络市场还具有跨行、跨地区的特点，在这样的环境下，电子商务经营商的经营范围可以是多样化的，没有严格的规定。电子商务法律关系中权利和义务与传统的商务是相同的，但是由于网络的虚拟性，导致电子商务的权利和义务关系无法明确，当出现纠纷时很难找到正确的解决依据。

（二）电子商务的商行为

电子商务是凭借电子合同、电子支付等电子交易来完成的。这些电子形式与传统的书面形式相比，目的与作用是相同的，不同的是在带来快捷的同时也形成了一些新的问题。书面形式问题。书面形式有多种，手写、打字、印刷、传真等，这样双方都有留底，具备合法性。而电子商务是数据信息，无纸化合同，阻碍了电子商务的发展。EDI电文的效力问题。以往的书面合同和单据都是具体的形物，能够实现长时间的保存，如果对其进行修改能够看得出来。电子商务中的合同等一些单据只是以电子数据的形式存在，而这种形式可以进行无痕修改或者删除，同时其也不能够具备效力认定。签字认证问题。在法律上，比较普遍的认证方式就是在单证上签字。不过在电子商务中，无法做到单证签字，很难以电子数据来传递签字，只能以复制等形式传递，电子签名、数字签名等安全认证问题必须要再次做出规定。合同成立问题。电子商务合同订立的整个过程都是在计算机网络中完成的，因此从合同法上来说存在很多问题，不仅有合同书面形式等问题，而且还有要约与承诺的撤回、撤销问题，合同成立的时间地点问题。而在电子商务中，无法将要约撤回，需要明确合同成立的时间、地点的生效原则。支付问题。以往的商务活动，基本上是以现金和支票的方式进行支付，而电子商务要求有一种全新的电子支付方式来进行，可以通过电子货币或者是网上银行，而这两种方式都存在着一定的风险，如果电子信息受到了网络黑客的攻击，或者是遇到了计算机故障，那么所造成的损失是不能补救的。

（三）市场交易的范围与权利经济

电子商务都是利用网络来进行通讯和传播，没有网络也就无法进行各种交易。网络没有国界限制、地域限制，活动空间较大，致使商务交易活动具备了国际性、虚拟性以及全新性。网络、电子商务都是以数字化知识和信息为主导，利用数字资源来进行交换，实现增值。尽管物质形态有差异，不过价值增值效果却是相同的。数字资源的交换假若放置于市场交易范围之外，那么会直接影响到电子商务的发展。网络是一个比较开放的空间，并且无国界，但也并不是完全自由，如果在网络上出现违约行为或者是侵权行为，必须要对受到损害的权利给予救济。而网络上的权利救济还没有一个合法的权利保护。

二、电子商务引发民商法律制度的创新

电子商务以全新的交易模式已经成为了当下的主导交易方式，因此也要求民商法的创新，为其能够稳定的生存和发展创造必要的法律环境。

（一）增强电子商务民商事主体素质

增强电子商务民商事主体素质，为新型民商事主体确立法律地位，以便可以明确电子商务民商事主体的权利和义务，能够较快地适应社会的发展，推动交易有序进行，减少纠纷的发生。想要正确解决此问题，必须要承认虚拟主体中民事主体的合格性。虚拟主体是主体在网络平台上的呈现，合格的真实主体与虚拟主体的不同在于后者是采用的电子数据方式，这样造成人们无法准确地识别其身份，不过承认主体的合法性与主体合法性识别是不同，两者也并不会矛盾，我们不能由于电子商务主体是以电子数据形式出现而在法律上不承认电子商务主体的合法性。其次，需要在法律和技术上建立一种确认民商事主体的制度与方式，在技术上设计出独特的电子身份，同时确立电子商务主体身体的法律制度。此制度需要确认电子商务安全证书管理机构，也就是CA中心有权力对电子身份予以确认，同时可以把确认结果传递给交易主体，以便确认在电子商务环境下的主体。有义务揭示或者以一个明确的身份进入电子商务平台，如果不具备这个确定的身份，就算是其拥有真实空间的合格条件，那么在网上的交易行为也视为无效，无法受到法律的保护。此法律制度还可以给予个人的电子身份进行保护，避免不法侵害使用，惩罚未经授权使用等，而且必须要确认电子商务的权利和义务关系。

（二）制定形式意义上的电子商务法

制定形式意义上的电子商务法或者将现行的民商法律规范进行适当的合理的调整、修改，从而降低或者消除电子商务法律上存在的障碍。电子商务法具有广义与狭义上的两种解释，广义上来讲，其涵盖了全部调整以数据电讯方式进行的商事活动的法律规范。内容相当的丰富，最基本的可以分为调整以电子商务为交易形式和调整以电子信息为交易内容两种。就狭义而言，其所指调整以数据电讯为交易方式而产生的因交易形式所发生的商事关系的规范体系。从世界的角度来看，为电子商务降低甚至消除障碍，各个国家都在加紧制定电子商务法律规范。美国制定了《全球电子商务框架》等，新加坡制定了《电子交易法令》等。就目前而言，大部分国家和地区都制定了与电子商务相关的法律规定。我国还没有进行电子商务立法，应该对传统的法律给予科学合理的调整和修改，使电子商务与传统商务的法律问题协调。从我国整体来看，新法律与旧规范相互补充。电子商务的合理运行，需要一个与其想适应的法律保障体系。不过从实际情况来看，现行的商事交易制度，基本上都是在纸面环境下制定的，很多为电子商务的发展造成了阻碍，要降低、消除这些障碍，让电子商务活动稳定的进行和发展，也是电子商务立法至关重要的环节。比如电子商务立法工作主要体现在了两个方面，即“破”与“立”。一方面要根据电子商务活动自身的特点，制定出与之相适应的法律规定，一方面还要清除传统的法律中与电子商务不适应的规范。

（三）遵循WTO规则，务实实施电子商务民商法制度的创新

国际互联网商务涉及到多方面的贸易，包括货物、技术、服务等，同时也涉及到知识产权、金融等。WTO都具有相对比较完整的法律体系。电子商务的发展和规范，必须要建立在网络连接的全信息基础设施之上，同时还需要建立在电信的自由化与开放性之上，还需要各国之间的公平、规范的竞争。所以，制定电子商务相关的法律，应该建立在全球商务的视野下。中国已经加入了WTO，在有关电子商务行为规则、电子支付规则、单证规则以及安全认证规则，商务纠纷等多方面的电子商务民商法制度创新时，必须与WTO的规则接轨，明确落实的保障中国电子商务民商法制度创新的国际协调。具体可以从以下几点入手：电子商务行为规则。电子商务需要通过民商法来进行规范。例如商品或者服务的类别、特许经营权、商品的品质、产品配送、权益保护、各种主体的权利义务以及彼此之间的关系、违法行为等等，这些看似普通的问题都要在电子商务行为规则中做出明确的规定。电子支付规则。

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电子商务，抛弃了以信函、电报、电传或传真等纸面文件来进行信息传递的方式，而传统的这些纸面文件大都需要当事人签名，否则在法律上就可能被认为是无效的或不能强制执行。电子商务更快捷、更经济，但也有其自身的缺陷，如它极易复制、数字信息又容易被修改、丢失与毁坏，因此它也给建立在纸面文件上的国际国内贸易法律制度产生了冲击，带来了一系列的法律问题，也正因为如此，电子商务法律受到了各国的重视。

我国关于电子商务合同的立法主要是《合同法》和《电子签名法》。前者对电子商务合同有较为明确的规定，如关于书面形式包括数据电文的规定，关于电子商务合同的要约生效时间的规定，关于电子商务合同的承诺生效时间的规定，关于当事人采用数据电文订立合同可以要求签订确认书的规定，关于电子商务合同成立地点的规定。《电子签名法》是2004年通过的专门针对电子商务交易颁布的单行法，主要涉及数据电文、电子签名与认证及其法律责任三方面的内容，是我国电子商务立法中的一座里程碑。除了《合同法》和《电子签名法》两部法律，在电子商务发展的过程中，我国也不断制定了一系列相关的法律、行政法规对电子商务活动进行规制。如1988年通过的《中华人民共和国保守国家秘密法》，1994年国务院的《计算机信息网络安全保护条例》，1996年国务院的《计算机信息网络国际互联网管理暂行规定》，1997年公安部了《计算机信息网络国际互联网安全保护管理办法》，2000年国务院了《中华人民共和国电信条例》、《互联网服务管理办法》等。

二、电子商务合同法的核心问题

(一)电子合同的订立问题

首先，电子合同的收到依赖于通讯手段，速度，甚至不同国家地区之间的法律制度。其次，在电子合同关于要约与承诺问题上，其与纸面合同的区别就在于电子合同如EDI合同订立的决策过程属于计算机自动化操作，这样的合同是否真能反映当事人的真实意图。而且由于其整个过程由计算机迅速操作，要约的撤回与撤销以及承诺的撤回将很难进行。如何通过法律对其进行定义很有现实意义。最后，关于合同成立的时间和地点问题也需要法律进行规范。因为电子信息可以在任何不同地点发出，如发送人的营业地、拥有计算机的任何地点，甚至经由手提式计算机在旅途中发出电文。

(二)电子合同形式问题

贸易伙伴之间进行电子交易，主要是通过计算机屏幕加以显示的，不存在任何等同意义上的书面形式。唯一可以作为当事人双方存在合同证据的，只有在计算机内储存的电子信息。但是这些电子信息能否取得与纸质文件一样的法律效力，各国有不同的规定，人们的理解也不一样。

(三)电子商务第三方的法律地位

电子商务与传统商务的一个最大区别是“无纸”的信息传递，这就必须在电子商务当事人之间加进传递信息、提供信息技术设备服务、搭建电子商务平台的第三方。电子商务能否安全、可靠的进行，电子商务第三方有着举足轻重的作用，因此，探讨电子商务第三方的法律地位问题有着十分重要的意义。

(四)电子错误问题

与传统的书面合同订立过程相比，通过电子数据订立合同是一种全新的、正在发展的合同订立方式，技术本身或人与技术的和谐等原因使得错误发生的频率更高。所以对电子商务合同中可能发生的错误进行合理的法律规制十分必要。UCITA第214条b款对电子错误的责任承担有原则性规定：在一个自动交易系统中，对于消费者无意接受，并且是由于电子错误产生的电子信息，如消费者采取了下列行为，即不受其约束：(1)于获知该错误时，立即(A)将错误通知另一方，以及(A)将所有的信息拷贝交付给另一方，或者按照另一方合理的指示，将所有的信息拷贝交付给第三人，或销毁所有的信息拷贝。(2)未曾使用该信息，或从该信息中获得任何利益，也未曾使信息可为第三方获得。

(五)电子签名与认证

电子商务是一种非对面型的交易，当事人双方基本上只能依据对方自己披露的个人信息来了解其个人情况。于是交易当事人身份的不确定性导致虚构名义交易、冒充他人交易、取得商品或价金后逃匿的情况屡有发生。这些问题的发生，都是由于在电子商务中很难确认本人身份与交易者身份是否同一、交易人是否享有权限造成的。为保障电子商务交易的安全，电子签名与电子认证便应运而生。

三、电子商务合同法的完善

电子商务合同法伴随电子商务的发展而发展，但是不可否认的是，法律往往总是滞后于事务本身的发展规律的。就我国电子商务合同法而言，还可以从以下几方面进行改进：

(一)加强对在线消费者的权益保护

电子商务的最大特点在于买卖双方一般不直接通过对面交谈，电话的联系，也不到实体店进行采购，因此，一旦发生质量纠葛，消费者往往是权益最容易受到损害的一方。而且电子商家为了逃避税收，往往不给买房任何购买凭证，买家一旦购买了劣质产品，不仅投诉无门，而且还很难进行退货，即使退货也必须承担必要的运输成本。参考我国实际情况，在合同法中应注重向消费者倾斜的理念，如：一是增加消费者退货的权利。特别是针对网上购物，电视购物，预付买卖等，应规定在一定时间内有撤约，及至无条件退货的权利。二是将广告法和合同法结合起来。电子商务消费者存在严重的信息不对称，因此不适宜的广告会起到误导消费者的作用。三是注意保护消费者隐私。当前电子商务合同法强调电子签名，但是电子信息在网络中可能是公开的，从而造成买家的私人信息泄漏。

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国际互联网技术的发展,引起了各个领域的利用革命创造了新的糊口工作模式。其中最为凸起的便是电子商务的运用。“全世界电子商务税收将从一九九七年的一0.六亿美元增添到二00一年的二三0亿美元”美国作为电子商务展开较早的国家在许多领域处于全世界领先水平电子商务涉及到了各个行业、各种商品以及各类服务,发展10分迅速。其次为西欧、日本以及加拿大等国。

我国的网络技术尽管起步较晚但其发展速度也是惊人的。一九九八年中国网络市场容量达一00亿元预计这类增长趋势仍将延续下去。二0一0年中国将构成三000亿元的信息服务市场。以网络经济为特征的新经济在中国迅速萌芽、发展势必逐渐成为主流经济。日前,证券公司、金融结算机构、民航定票中心、信誉卡发放等领域均已经胜利进入电子商务领域,并进行了大量的、可靠的交易所有这些已经形成了我国电子商务发展的基础同时也为进1步发展累积了经验。

所谓电子商务有广义以及狭义的两种解释。依据《联合国国际贸易委员会电子商务示范法》广义的电子商务是指应用数据信息进行的商业流动,而数据信息是指由电子的、光学的或者其他相似方式所发生、传输并存储的信息。狭义的电子商务是指基于互联网这个平台实现商业交易电子化的行动。电子商务的首要角色由客户以及商家承当他们的联络枢纽由网上交易中介构成,而认证中心(CA)则负责交易的安全认证及监管,银行、金融机构负责资金流通。介入电子商务的主要角色是企业以及消费者。因而,在企业与企业之间、企业与消费者之间的网上交易形成了企业—企业、企业逐一消费者两种主要的商务模式。电子商务在其运行进程中1般都触及到5个直接瓜葛主体:客户、商户、电子商务认证机构、结算机构以及通讯机构。通讯机构提供Internet数据通讯服务。客户在能够进行电子商务消费前必需向结算机构申请用于网络支付的账户客户通过阅读商户网站肯定要购买的商品服务后填写电子订购表格并署上客户的账户信息,所有这些信息经加密后传输给电子商务认证机构。电子商务认证机构(CA)是为交易方验证的机构,认定电子商务流动中交易方的身份、资信保护交易流动的安全。电子商务户为进行网上经营必需在结算机构(1般是银行),有特种商业账户在认证机构获得从事电子商务的“身份证”。认证机构把客户传来的客户信息进行判断认证后如果判断确定则交易可以进行。否则向客户以及商户返回交易被谢绝的信息。交易被授权后,商户向认证机构提供电子发票,在商品、服务被交付给客户后客户以及商户向认证机构发送已经经签收的数字签名,结算机构收到电子商务认证机构发来的可以过户资金的信息后将客户账户中交易的资金划拨到商户账户上从而完成整个电子商务交易进程。可见,电子商务拥有如下特征:

一、技术性

电子商务的技术环境是以各种通信技术广泛的、无障碍的运用为基础的。与封锁型网络EDI相比开放性因特网上的商事交易流动所需要的技术手腕更高档,因此所提出的法律问题也繁杂患上多。在1般情况下电子商务经济犯法所钻研的问题大都集中于因特网环境下的商事交易流动。

二.广泛性

在因特网上展开商业贸易,条件必需是信息的广泛性。过去人们从电视广告报纸杂志广告获守信息都有必定局限。首先电视、报纸杂志广告都有制作周期还有制作人的干扰因素。而因特网的商业信息是与厂商的进销存信息系统直接联网的。厂商的各类商业信息都直接及时的反应了当时情况。而且只要联入因特网的厂商均可以向世界任何1个处所产品信息,没有人为因素的过滤、筛选的干扰。所以说因特网上的商业信息广泛。

三.国际性

Internet网是连接全世界的网络,拥有国际性特征。国际性是电子商务流动极其惹人注视的1大特征。“1网飞联5洲”不管是千山万水的地舆差距,仍是现实中的国与国之间的界线,在因特网上都变患上隐约起来,乃至感觉不到他的存在。应用网络技术高效力、低本钱地实现信息同享以及信息传输这类全世界网络信息1体化自身就是电子商务的基础所在。但是,法律却不是这样。至少到目前为止.法律的效率主要仍是来自于国家权利,现实中的法律是以地域疆界为基础构成的这就必然与完整超出国界的电子商务流动存在着必定的矛盾。电子商务请求实现信息的高效传输、畅通无阻,如果每一个国家都履行1套自己的规则那末必将大大阴碍电子商务的健康发展。固然电子商务的国际性特征也就使患上电子商务经济犯法的繁杂性更为凸起。

四.多元性

在网络长进行商务交易你既可以主动地发出信息、要约也能够被动地接受信息发出许诺。因而网上的交易行动是互动的。同时,在电子商务流动中介入交易进程的又其实不仅仅只有交易各方。咱们知道跟着社会的发展交易变患上愈来愈繁杂,参加交易的人愈来愈多,交易的规则也随之产生变化。最初是“1手交钱、1手交货”买卖双方的交易不需要第3人参加。那时的交易规则也比较简单主要就是调剂买卖双方的合同瓜葛。后来市场扩展,交易增多渐渐地就发生了人、经纪人等交易中介方,交易规则中也就相应地呈现了有关、经纪等内容。再日后票据、信誉卡的发生与使用又使银行、信誉卡公司也参与了交易,票据法、各种结算办法也就闪亮登场,加入到交易规则之中来。到了电子商务时期因为交易各方依赖于网络完成交易的全进程网络服务商、计算机软、硬件服务商就不可防止地加入到交易进程中来。

2、电于商务带来的问题及对于经济犯法的影啊

电子商务犹如其他新技术1样“正被新技术的创造者——人类自己日趋广泛地运用于社会糊口的各个领域,用以提高效力利便糊口,造福社会,也同时为那些因罪行需求所驱使,会不失时机地应用新技术成果去干危害社会勾当的人所应用。其表现为:

(1)扭转合同交易模式

在传统合同交易中,1般是面对于面的交易,而在电子商务流动中,合同交易模式产生了首要扭转主要表现在:

一、时空变化

交易者再也不直接面对于面地进行交易,交易再也不使用看患上见摸患上着的钞票以及纸张作为交易媒体以及记录载体而是将交易媒体以及记录载体融为1体通通采取电子数据信息来表达。这样1来已经往交易在数量、范围、距离以及速度上的限制就能够被轻而易举地突破从而极大地增进交易发生“爆炸式”的发展。

二、签名变化

现有的法律规则中对于传统的签名盖章已经经规制患上至关完美也可以知足经济实践中的请求,然而电子商务请求网络进行交易完整脱离了传统“笔纸式”的交易媒介这时候该怎样办呢?现代科技的发展在很大程度上知足了电子交易的需要,通过加密、解密等1系列技术创造出1种叫“数字签名‘’(digital signature)的做法。“数字签名”不是咱们想象中的签名,收到数字签名的人实际上不可能在纸上或者者电脑屏幕上切实地看到“张3”或者者“李4”这样的名字它只是1种经由加密的信息,用这组经由加密的信息来到达上述的请求即对于方确切是认证交易的对于象(即保证交易对于象的真实性),双方所传递的信 息是完全的、真正的。

数字签名是技术的产物它实际上其实不是1种真实的签名。它的真正作用体现在两方面:1是用电子媒介替纸质媒介:2是确认当事人的身份起到了签名或者盖章的作用。那末在技术解决了第1步的问题以后问题就转到了法律这1边——法律究竟能不能认可数字签名这样的技术产物呢?

三、情势变化

法律1向比较注重交易的安全所以许多大陆法系国家的法律都规定合同必需采取书面情势。无非这样的请求有时显患上过于严厉且无益于增进交易。而在英美等国法律认为即使是口头的合同也拥有束缚力只要有其他证据证明,因而八0年代联合国贸易法委员会颁布的《联合国国际货物销售公约》就规定;国际货物买卖合同既可以采取书面情势也能够采取口头情势。法律对于合同情势的请求愈来愈宽松了。同时跟着技术的发展又呈现了新的情势,即电子的情势逐一这也恰是电子商务时期的交易情势如电子数据交流(EDI)国际金融中的电子资金划拨、电子票据清理等等,电子情势不同于口头情势也不同于传统的书面情势。

电子商务合同模式的变化其实质是对于法律行动的变革这类变革对于现行法律提出了诸多挑战,带来了许多法律问题。如法律问题之1是如何确保交易对于象以及交易内容的准确、真实:之2是如何保证交易安全阻挠网络系统上的犯法。第1个问题的解决可能触及到1些技术规则在法律上的确认。第2个问题更加严峻。1方面是由于采取高速传输的电子数据信息自身就带来1些安全上的隐患另外一方面是因为网络上电子交易的巨额财富的诱惑力远远超过使用钞票直接进行交易时候恐怕任何严厉的刑法都不能阻却网上的犯法。所有这些都必然对于合同欺骗犯法发生影响。主要表现在;

其1、诱惑力的增添。因为网上交易带有必定的虚拟性,在网络空间里,没有中心没有集权只要有1台计算机,不管什么时候、何地均可以上网交易。而且交易者常常是个人行为,缺少群体的束缚。加上,电子交易的巨额财富更是使人心动。所有这些都增添了合同欺骗犯法的诱惑力。

其2、欺骗情势的变化。首先、盗用商户电子商务身份证进行合同欺骗。行动人常常盗用合法商户的电子商务身份证冒充合法用户的“数字签名”假冒合法企业的名义,骗取被害人的财物。其次行动人没有实际实行能力,却以电子商务交易为幌子骗取被害人的财物后便不实行或者不按合同规定实行交货义务。第3、通过虚假认证从而完成电子合同交易,骗取被害人的财物。第4、通过捏造网上支付帐户骗过网上结算机构的检查完成与商户的交易骗取被害人的财物。

(2)信息管理不严

电子商务网络是1个巨大的开放性空间,任何人均可以将信息在网上自由寄存也能够很便捷地获守信息。网络进出以及信息提取的利便使网上信息量急剧膨帐并在良多处所呈现“卫生死角”终究致使信息污染。C·STOLL忧心忡忡地声称:“Internet是历史上存在的最接近真实的无政府主义的东西。”更加严重的是,在信息污染的同时因为缺少管理制约1些不法份子伺机扰乱电子商务经济秩序大肆从事网上经济犯法流动。主要表现有:

一.侵略商业信用、商品名誉的犯法

1些商家为了盘踞竞争上的优势,排斥竞争对于手不惜在网上大肆侵害别人商业信用、商品名誉的信息,给别人造成为了重大损失。

二.广告欺诈犯法

不少广告主、广告经营者、广告者为了获取非法利润视国家法律于不顾在网上应用广告对于商品以及服务作虚假宣扬诈骗消费者。

三.销售伪劣产品犯法

有的制造或者代别人销售假冒伪劣产品的单位或者个人应用互联网销售信息使不明真象消费者购买伪劣产品从而获取非法收入。

四.证券、期货犯法

  1些背法犯法份子应用互联网编造并传布影响证券以及期货交易的虚假信息扰乱正常的证券、期货交易秩序,从中渔利。

五.知识产权犯法

1些背法犯法份子为了攫取非法利益未经着作权人许可,大肆在网上复制发行别人的文字作品、音乐、电影、电视、录相作品、计算机软件及其它作品发行别人享有专有出版权的图书等等。

六.商业秘密犯法

1些背法犯法份子为了攫取不正当利益或者为了排斥竞争对于手,在电子商务网上以盗取等不正当手腕获取权力人的商业秘密;在网上表露之前项手腕获取的权力人的商业秘密;背反规定或者者背反权力人有关守旧商业秘密的请求表露其所掌握的商业秘密等等。

(3)金融风险

电子商务的发展一样给社会经济管理层面带来了不少法律问题。跟着金融业的网上发展,金融也趋向电子化。网上银行的兴起,就给传统中央银行的管理带来了许多挑战,金融风险随之发生。比如如何确保支付系统的效力以及不乱性;如何束缚因特网上金融机构经营者的行动:怎么保持支付系统的完全统1性和应提供甚么样的在线清理系统;如何处理央行对于在因特网上的电子商务进行监管并与各国央行监管的调和与合作防止新的支付工具被用来洗钱或者将监管权扩大到外国公司,引发与外国的争端和如何对于待银行与非银行金融机构的网上竞争等等。所有这些又必将引起相应金融犯法的产生主要有:

一、非法设置网上金融机构犯法

1些背法组织以及个人未经中国人民银行批准擅自在网上设立商业银行或者者其它金融机构。

二、贷款方面的犯法

行动人以非法占有为目的,使用虚假的或者冒用的电子身份证明等方式骗取网上金融机构的贷款。

三、洗钱方面的犯法

行动人通过诈骗的法子,隐瞒犯法的背法所患上及其收益的性质以及来源,通过网上金融机构将犯法所患上转化为合法财产,或者通过转账等方式将资金汇往境外。

四、外汇方面犯法

1些公司、企业或者者其他单位背反国家规定擅自将外汇通过网上金融机构寄存在境外或者者通过网上金融机构将境内的外汇非法转移到境外。

(4)税收流失

跟着电子商务的蓬勃发展,电子支付手腕的不断完美,传统的商业动作在不远的将来有至关1部份将由互联网取代。在发达国家,电子商务所占的比例在飞速增长依照美国商业部的讲演,全美一九九九年四季度网上零售额为五三亿美金,而到二00四年美国网上零售总额将到达一八四0亿美金。在我国,一九九九年电子商务总交易额到达二亿元.比一九九八年增长了一倍以上据预测今年我国电子商务交易额将到达八亿元,到二00二年将到达一00亿元。面对于这类发展趋势,传统的审计模式以及税收模式势必做出相应的调剂电子商务时期的税收问题日渐引发各国政府的注重,电子商务为各国的税收轨制提出了斩新而近切的课题。同时,在触及多 个国家的贸易中国际税收面临着史无前例的挑战。

传统的税收轨制是树立在税务登记查帐征收以及定额征收基础之上的。税务机关通过对于纳税人营业场所、经营品种、经营数量及经营行动等指标,并通过对于各种票证以及账簿的审核来肯定应交纳的税种以及税率。这类面对于面的操作模式在电子商务时期显然不能适应实际需要。电子商务的虚拟化、无形化、随便化、藏匿化给税收征带来了史无前例的难题。电子商务履行的是无纸化操作,各种销售根据都是以电子数据的情势存在税收征管监控失去了最直接的什物对于象。同时电子商务的快捷性、直接性、藏匿性、保密性等会使患上税收的控管手腕失灵,加上税收领域现代化征管技术的严重滞后都使依法治税变患上苍白无力。如果不采用措施必将会造成监管无力税款流失等被动局面。面对于电子商务,税收的大堤似乎已经是漏洞百出由此而滋长的1系列税收问题乃至有点让人措手不及。有人惊呼道:电子商务是二一世纪税收面临的最大的敌人!

以信息流、商流、资金流,物流为特征的电子商务动作已经经打破了传统的经营区域的概念,税收的管辖也变患上繁杂以及隐约不清以行政区域划分的税收管理机关还能不能适应答电子商务的管理P从哪一个层面切入来施行有效的管理?电子商务的国际化请求税收征管的国际化协作而传统的税制管理机构显然不具备这类功能。跟着电子商务的成熟以及完美其中的物流也极有可能从中分离出来而由专门的物流公司去经营,这类资金与物分离活动的情势给税收的监管更增加了难度。在这类情况下偷逃税犯法必将又会成为电子商务经济犯法的1个“热门”问题。

3、电于商务经济犯法的特色

一、主体特定性

电子商务经济犯法当属技术型犯法主体其与科技发展以及社会产业结构的变革是联络在1起的。首先从职业散布看网络行业内部技术型、管理型人员居多。因为电子商务系统通常拥有较好的安全性而且信息技术的发展以及管理将进1步完美电子商务将会更为安全电子商务外部人员犯法的可能性相对于较小。而电子商务内部人员尤其是技术型以及管理型人员犯法的可能性则要大患上多。其次从春秋散布看以中青年占多数。他们1般都受过较高的文化教育拥有至关的电脑知识,而且对于新事物以及科技比较敏感。据统计美国计算机犯法者的春秋区段为一八⑷六岁,平均春秋二五岁。我国的计算机犯法者多在三五岁摆布平均春秋也是二五岁。再次从智商看电子商务经济犯法份子大多智商较高而且拥有精湛的计算机操作技巧。

二、危害严重性

应用电子商务网络进行的高科技经济犯法能量大影响规模广.酿成的后果无比严重。针对于大额交易流动、网上金融机构等施行的电子商务经济犯法其酿成的经济损失常常是传统犯法难以比拟的。而且电子商务经济犯法还拥有至关的隐秘性不容易被发现,更不容易被侦破。由于,电子商务系统触及到尖端科学知识没有至关程度的专业知识是难以掌握的。其贮存的数据以及信息,均以电信号代码情势存在行动人可以在任什么时候间、任何地点施行犯法,同时不留痕迹,不容易被人发现.不容易侦破。

三、证据缺少性

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电子商务发展到今天，各项核心竞争优势凸显，如突破了传统工业体系下的时空界限对企业经营活动范围的束缚，各类资源高度共享，投入相对较小，成本优势很具吸引力，虚拟市场给客户更多的选择，智能化、客户化、人性化的推销和促销。这些无法比拟的优势对传统市场营销产生的巨大冲击无法避免，传统营销模式面临前所未有的挑战。同时，由于现实中存在的局限，电子商务并不是“万能”的，在实际应用过程仍然需要传统营销支持，才能给客户提供更加优质的服务。

一、电子商务和市场营销的内涵

（一）电子商务的内涵

电子商务是通过电信网络进行的生产、营销、销售和流通等活动，它不仅指基于网络上的交易，而且指所有利用电子信息技术来解决问题、降低成本、增加价值和创造商机的商务活动，包括通过网络实现从原材料查询、采购、产品展示、订购到出口、储运以及电子支付等一系列的贸易活动。

从贸易活动的角度分析，电子商务可以在多个环节实现，由此也可以将电子商务分为两个层次，较低层次的电子商务如电子商情、电子贸易、电子合同等；最完整的也是最高级的电子商务应该是利用网络能够进行全部的贸易活动，即在网上将信息流、商流、资金流和部分的物流完整地实现，也就是说，从寻找客户开始，一直到洽谈、订货、在线付（收）款、开具电子发票以至到电子报关、电子纳税等通过网络一气呵成。

（二）市场营销的内涵

市场营销是指在以顾客需求为中心的思想指导下，企业所进行的有关产品生产、流通和售后服务等与市场有关的一系列经营活动。市场营销作为一种计划及执行活动，其过程包括对一个产品，一项服务、或一种思想的开发制作、定价、促销和流通等活动，其目的是经由交换及交易的过程达到满足组织或个人的需求目标。

二、电子商务营销的优势

（一）有利于降低成本。

企业采购原材料是一项繁琐、复杂的工作，而运用网络可以使采购产品与制造相结合，简化采购程序。“EDI是通过电子方式，采用标准化的格式，利用计算机网络进行结构化数据的传输和交换的一种信息技术。”另外，传统店铺促销需要投入很多的资金和人力进行市场调查，而采用网上促销的成本是相当于直接邮寄广告花费的1%，利用网络广告的平均费用仅为传统媒体的3%，这样从成本和销售方面可以很好地降低企业的成本。

（二）能帮助企业增加销售商机。

互联网可以提供给企业全天候的广告及服务，还可以把广告与订购连为一体，促成购买意愿。此外，通过网络，企业与国际接轨，还可以减少市场壁垒，消除不同国家间的公司因时间、地域的障碍而影响销售。传统的店铺销售有着地域的局限性，人们只能上门购物，这样制约了店铺的发展规模，而进行网络营销有着无时间限制的全天候经营，无国界、无区域界限的经营范围、精简化的营销环节的特点，它就可以超越时空的限制。这样通过网络的独有特点，可以帮助企业更好的促进销售，从而提高企业的市场占有率。

（三）有极强的互动性，有助于实现全程营销目标。

互联网具有主动性与互动性的特点，并且可以无限延伸。传统的店铺销售中，企业与消费者之间的沟通较为困难，而在网络环境下，企业可根据公告版、网站论坛、E-mail的形式，大大加强了企业与顾客之间的联系，企业可以有效地了解顾客的需求信息，从而建立数据库进行管理，利用这些信息，为企业所要进行的营销规划提供依据，这样把消费者与企业间的互动性提高上来，帮助企业实现销售目标。

（四）可以有效地服务于顾客，满足顾客的需要。

营销的本质是排除或减少障碍，引导商品或服务从生产者转移到消费者的过程。互联网的出现使的营销是一种以顾客为主，强调个性化的营销方式，它比起传统市场营销中的任何一个阶段或方式更能体现顾客的“中心”地位。另外它能满足顾客对购物方便性的需求，提高顾客的购物效率，通过网络，顾客可以在购物前了解到相关信息，购物中可在家“游逛”消去时间，购买后也可与厂家取得联系。此外，它也能为企业节省传统营销方式不得不花费的巨额促销和流通费用，从而使商品成本和价格的下降成为可能。

三、电子商务与市场营销的现实问题

（一）交易的安全性还有待提高。

电子商务的安全问题仍然是影响电子商务发展的主要因素。在开放的网络上处理交易，如何保证传输数据的安全成为电子商务能否普及的最重要的因素之一。调查公司曾对电子商务的应用前景进行过在线调查，当问到为什么不愿意在线购物时，绝大多数的人的问题是担心遭到黑客的侵袭而导致信用卡信息丢失。因此，有一部分人或企业因担心安全问题而不愿使用电子商务，安全成为电子商务发展中最大的障碍。

（二）电子商务的管理还不够规范。

电子商务的多姿多彩给世界带来全新的商务规则和方式，这更加要求在管理上要做到规范，这个管理的概念应该涵盖商务管理、技术管理、服务管理等多方面，因此要同时在这些方面达到一个比较令人满意的规范程度，不是一时半时就可以做到的。电子商务的管理是不是有效，某种程度上说决定了电子商务公司最终能不能实现赢利。

（三）知识产权问题。

在由电子商务引起的法律问题中，保护知识产权问题又首当其冲。由于计算机网络上承载的是数字化形式的信息，因而在知识产权领域中，版权保护的问题尤为突出。

（四）电子合同的法律问题。

在电子商务中，传统商务交易中所采取的书面合同已经不适用了。一方面，电子合同存在容易编造、难以证明其真实性和有效性的问题；另一方面，现有的法律尚未对电子合同的数字化印章和签名的法律效力进行规范。

四、结束语

综上所述，电子商务的兴起使得市场营销向着更加高效的方向发展。网络营销作为电子商务的一部分，因其效率高，成本低，影响大的特点而切合市场营销的发展方向，将在诸多营销方式中占据更加重要的地位。企业应结合自己自身情况，抓住信息时代的机遇，积极开展实施电子商务。

参考文献：

[1]骆鹏.电子商务环境下的市场营销[J].经济纵横-网络财富，2010（6）.

[2]汪珍英.电子商务下的市场营销策略[J].时代经贸，2008（6）.