知识产权保护原则范文

导语：如何才能写好一篇知识产权保护原则，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

关键词：侵权责任；归责原则；损害赔偿。

《侵权责任法》于2010年7月1日起实施，作为民法的部门法，它承担着从否定的角度为民众行为划定范围、制定规则的功能，“人生来就是自由的，却无不处于枷锁之中”[1],限制自由的目的在于保障权利的实现，知识产权作为民法中权利的一种，其受侵害的普遍凸显着受保护的急迫，这种保护不仅体现在行政机关的各项具体的活动中，更深远的源自于立法的诸项规则甚至每个概念的运用中。

关于知识产权的侵权中，甚有争议的便是归责原则的问题。究竟采用过错责任还是无过错责任，讨论由来已久，甚至有对知识产权侵权之直接侵权和间接侵权分别讨论，认为前者适用无过错责任，后者适用过错责任，针对这些争议，笔者提出自己的观点。

一、归责原则的含义。

在当事人一方权利受侵的情况下能够通过哪些方式进行救济，从《民法通则》第134条及《侵权责任法》第15条的规定中可以看到，侵权的救济方式上包括停止侵害排除妨碍等防卫性的请求权，也包括对损害进行赔偿的损害赔偿请求权，这两者的内容不同，目的不同，于是构成要件也相应不同，这些区别在物权法上体现为物权请求权与损害赔偿请求权的区别，而在知识产权领域则体现为对侵害人要求停止侵害，返还利益等内容的请求权（在知识产权领域没有专有的名词，所以有学者提出知识产权请求权[2]。与损害赔偿请求权不同，这样的区分在知识产权领域似乎尚未系统化，相比而言，在物权领域的区分由来已久，并形成更为一致的观点，我们可以透过物权领域来看出这两种请求权的不同。

（一）两种请求权的差异。

在物权领域，物权请求权是以排除非法状态以恢复受害人权利行使为目的，这一目的下，当事人权利行使受到妨害或有妨害之虞是行使的条件；与此不同，损害赔偿请求权则在于对当事人所受到的损害进行赔偿，在于损害的转移，由受害人转向侵害人的原因在于侵害人行为的可归责性，于是，受有损害及侵害人有过错为这一请求权行使的条件，而仅仅在法律规定的特别情况下不需要侵害人有过错，即侵害人无论是否有过错都需要承担损害赔偿的责任，这一原则支撑它的理念在于危险的分担。总之，“物上请求权或准物上请求权体现的是权利（这里是广义的权利，包括一切受法律保护的个人利益）保全规则，而侵权损害赔偿请求权体现的是责任规则。”[3]

（二）归责原则所指向的请求权。

通过上面的分析我们知道，在权利受到侵害时，法律会赋予两种不同基础上的救济方式，这两种是并存的，只是构成要件、归责原则不尽相同，而我们通常所说的侵权责任，特别是在论述归责原则时所指的责任，仅仅是指侵权损害赔偿责任，不包括保全规则下的请求权。“‘侵权责任’概念的本来含义表明，该制度并不是对私权进行救济的完整制度，它只是私权保护中的一种方式———进取性保护，而没有涵盖私权防卫性保护的内容。”[4]也就是说，我们讨论归责原则只是在讨论是否承担侵权损害赔偿责任时才涉及，其他情况下原本就不存在所谓归责原则的讨论。这一点我们在阅读关于归责原则的有关法律和论著中都可以发现。

1.立法上的依据。

在民法条文中，表述多是行为人故意或过失时，负损害赔偿责任。如《法国民法典》第1382条规定：“人的任何行为给他人造成损害时，因其过错致该行为发生之人应当赔偿损害。”[5]第1383条亦有在过失责任下应对损害负赔偿责任，并在后面的条款中规定了特殊侵权行为的损害赔偿责任，如动物致人损害、建筑物致人损害等，都仅描述了所有人负的是损害赔偿的责任。《德国民法典》第823条第一款规定：“因故意或者过失不法侵害他人生命、身体、健康、自由、所有权或者其他权利者，对他人因此而产生的损害负赔偿义务。”[6]另外在《日本民法典》第709条[7]、《意大利民法典》第2043条[8]、我国台湾地区民法典第184条第一款都做了类似的规定，表明行为人在过错时负的责任是损害赔偿责任，也就是说，我们一直以来讨论的过错原则和非过错原则是针对损害赔偿的，学者们讨论归责原则时引用的法律条款也都是指过错或无过错时的赔偿责任，“认为侵权行为归责原则是侵权行为赔偿责任的原则，可以从侵权法的发展历史中找到依据。如《法国民法典》第1382条规定……此后制定的德国民法典、日本民法典等均作如此规定。所以这些国家和地区关于侵权行为的归责原则均是就损害赔偿请求而言的，这一点即使在英美法系国家也不例外。”[9]

2.理论上的指向。

在说明归责原则这一问题时也是直接指的损害赔偿责任，对其他侵权的责任方式并不涉及，例如王泽鉴先生在说到过失责任时指出“关于侵权行为法上的归责原则，首先应提出的是过失责任，即因‘故意或过失’不法侵害他人权利时，应就所生的损害，负赔偿责任。”[10]谈到归责原则时即损害指赔偿责任的归责原则，并在《民法学说与判例研究一》

上直接有以《损害赔偿之归责原则》为题的文章，更显归责原则与损害赔偿的关系。所以笔者认为讲到归责原则并不是针对侵权行为的认定，而仅仅针对侵权损害赔偿责任，“我国民法中通常所认为的一般侵权行为的构成要件和归责原则实际上指的是侵权损害赔偿的构成要件和归责原则。”[11]

对这一点的明确是问题的关键。

二、知识产权法上两个层面的争执。

在知识产权领域，关于侵权责任首先讨论的便是有关归责原则的问题，作为责任承担的基础和前提，这一理论问题变得重要起来，于是很多学者从不同的角度论证了过错原则或无过错原则的观点，并形成了知识产权侵权领域争议十分激烈的讨论，似乎各自成理，难分伯仲。

阅读一些学者的论述，笔者认为，争论主要体现在两个不同的层面：一部分是认可损害赔偿需要过错的要件，但对于知识产权侵权责任归责原则应采用何者却有争论，这一部分学者的争议问题在于对侵权责任归责原则的理解不一；另一部分则对于损害赔偿请求是否需要过错作为主观要件进行争论，也就是说，这一部分学者明确了归责原则的含义，但是对采纳过错与否形成争议。笔者将从这两个层面进行分析。

（一）侵权归责原则含义的确定。

在这一争论下主要不是集中于对损害赔偿请求权要件的认定上，甚至可以说很多学者在这一要件上认识是一致的，他们认同在侵害知识产权行为发生时，如同上文所述，法律赋予了两种救济方式，包括停止侵害、返还利益等保全性的和损害赔偿请求权。前者不需考虑侵害人主观过错，而后者则要求只有在侵害人过错的情况下才规定要付出赔偿。

但争论产生的原因就在于对侵权行为的认定与侵权责任的归责原则上出现了混淆：认为侵权行为认定上不需要过错要件，并举某些防卫性的侵权救济方式不需要过错为例，来说明归责原则上采用无过错责任，是概念上的不清晰。如同前

文所述，在侵权责任的归责原则上我们同意后者，即损害赔偿责任的认定上才有所谓过错责任、无过错责任之讨论，对于前者与这一问题的讨论根本无关，也就是说，我们以过错原则为依据，去否定某个侵犯知识产权行为的侵权赔偿责任时，并不是否定它是侵权行为，并不认为它不需要停止侵害。

明确了这一问题后，可以发现在这一层面上学者的一些争论实质上并不矛盾，主张过错原则的学者认为不能放弃主观上这一要件的考虑，以免扩大侵权责任的适用，动辄涉及侵权将有碍人们行为的自由，而侵权赔偿责任确定的确是以过错为要求的，主张无过错原则的学者认为只要有侵害事实就应当制止，以保护易受侵害的知识产权，而侵权行为的认定确实是以损害事实发生为依据的，对使用的概念理解尚不相同时，从立法目的上进行争论，会变得各自成理且毫无头绪，而在概念的使用取得一致的含义后，接下来的争论才可以在同一个层面上而不显得混乱。

（二）损害赔偿要件的确定。

在这一争论下，不是对侵权归责原则的含义进行争论，而是对损害赔偿请求权是否需要以主观过错为要件产生了不同看法，从上一点可知，侵权归责原则意指侵权损害赔偿的归责原则，所以对损害赔偿请求权要件的争论也就是对侵权责任要件的争论，这里才涉及到侵权归责原则的实质性争议。

侵权归责原则的分过错原则与无过错原则分辖不同领域，在这两个领域里支撑两种原则的理念完全不同，采用过错原则为损害赔偿的要求系以行为人之可归责性作为承担责任的依据，在侵权法上可谓是一般性的规定，我国《侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”而对于无过错原则的理念在于损失的分担，这主要在于一些特殊领域，王泽鉴先生将这些领域归为三类：“①由特定危险事物享受利益，就此危险所生损害赔偿责任。②基于法律特许，利用他人物品所生损害赔偿责任。③基于法定担保义务，尤其因自己行为创造之信赖要件，而产生之损害赔偿责任。”[12]特别是针对第一项，从危险的来源、危险的控制者、获得利益者的角度，系于公平正义的考虑，法律在这些特殊情形适用无过错原则，所以这一原则被视为特殊侵权行为下的适用原则，如《侵权责任法》第七条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”

所以对于损害赔偿要件的讨论，我们需要判断的是在这一讨论的领域，支撑起损害赔偿的理念采用哪一种相对而言更为普遍合理，是行为人过错抑或损失的分担，而在知识产权这一领域里，我们发现它作为权利的一种而不是某个特别的行业，我们讨论高空高危行业归责原则、讨论医疗纠纷领域归责原则，但我们不去讨论物权归责原则、人身权归责原则，是因为损失分担的理念源自于这些行业具有危险性等特点，却不在于它保障的客体、保障的权利有所不同，知识产权与物权、人身权一样是法律保护的权利，“以保护被害人的利益，因既有保护他人法律的存在，行为人自有注意之义务。

由此可知保护他人法律的违反非属无过失责任，从而依该当保护他人之法律的内容，无过失亦得违反时，仅于行为人有过失时，始生损害赔偿责任。”[13]因此，笔者认为，此处自当采用过错原则作为知识产权侵权的一般归责原则。虽然在特殊的行业、特殊的情形下可以适用过错推定或是无过错原则，但是这只能是作为过错原则这一一般原则下的，补充性的例外规定，只能是基于某些特殊行业上的特点，而不能混淆到侵权防卫性请求权。

综上所述，笔者认为，在区分清楚侵权行为的认定和侵权责任归责原则的前提下，侵权归责原则应适用过错原则。

三、知识产权侵权分类讨论。

除了上述争论之外，也有学者从知识产权领域直接侵权与间接侵权两种类别，提出适用不同的归责原则，实质上与上述争论的内容也相差无几。

（一）直接侵权与间接侵权。

直接侵权是指行为人直接实施了知识产权法明确禁止的、侵害知识产权人权利的行为。对应的间接侵权则是指行为人并未直接实施侵权行为，而是参与到他人侵权的某个环节，在美国，将间接侵权行为又分为辅助侵权行为和替代侵权行为两种。[14]在我国现行知识产权法的相关条文中并没有体现这一划分，而学界却对此进行了大量讨论，至《侵权责任法》实施，其中第三十六条第一款规定：“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。”第二款第三款规定：“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。”这成为了很多学者划分直接侵权与间接侵权的依据。

（二）侵权分类下的归责原则。

在这一划分中，一些学者认为直接侵权时侵害人应当适用无过错责任，只要发生侵害事实即承担侵权责任，在间接侵权时侵害人应当适用过错责任，只有在侵害人明知或应当知道的情况下才承担侵权责任，对于明知或应当知道的判断，又提出不同的规则等，对此笔者甚有疑惑。

认为直接侵权无过错即承担侵权责任的学者，同时却也补充说到这里的侵权责任不仅仅局限于损害赔偿责任，而包括保全性规则下的责任，“行为人的主观过错并非构成‘直接侵权’的必要条件，只影响赔偿责任的承担。”[15]从这一描述中，我们就可以看出这与前文的争议实际是一致的，对于赔偿责任与侵权行为认定的混淆造成了这一不必要的争论，文章并举直接侵权的出版社为例，提出“但只要出版社确无主观过错，并不需要承担赔偿责任，而只需承担停止侵权（停止印刷和出售侵权小说）和返还利润的法律责任。”[16]以停止侵权和返还利润的要件作为归责原则上无过错的证明，更是我们说的将侵权责任的归责原则与知识产权防卫性保护的归责原则进行了混淆。“返还利润与支付法定赔偿额似乎并非是侵权赔偿责任的内容，前者属于返还不当得利的范畴，而后者则更多的是出于公平责任原则的考量……如果我们将之定性为无过错责任则不甚妥当。”[17]

在我们明确了侵权归责原则的含义后，我们发现无论直接侵权或是间接侵权，适用的归责原则根本是一致的，都是过错原则。都是只有在有过错下才适用损害赔偿责任，而对于侵权行为认定上，依照两者是否有所不同则不是归责原则下该讨论的问题。

知识产权的保护不是一个部门的法律可以完善的，知识产权的侵权规则也不是一两方面的内容可以涵盖的，作为民法的一个特别领域，它需要更多专业的知识去理解，更多的方式去维护，路虽漫漫，立法仍应从细节出发，从每一点入手，耐心求索，概念的清晰才能维护法律的体系和逻辑的统一，我们等待到了《侵权责任法》的实施，我们仍然期待立法的完善，以使知识产权能够得到更好的保护。

[参考文献]

[1]让·雅克·卢梭。社会契约论[m].陕西：陕西人民出版社， 2006: 1.

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[3]高富平。民法学[m].北京：法律出版社， 2005: 676

-677.

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[5]罗洁珍译。法国民法典[m].北京：法律出版社， 2005: 1073.

[6]郑冲等译。德国民法典[m].北京：法律出版社， 1999: 196.

[7]何佳馨点校。新编日本法规大全点校本第一卷[m].北京：商务印书馆， 2007: 357.

[8]费安玲等译。意大利民法典[m].北京：中国政法大学出版社， 2004: 480.

[9]张军。知识产权领域侵权行为研究[m].北京：经济科学出版社， 2005: 58.

[10]王泽鉴。侵权责任法第一册基本理论一般侵权行为[m].北京：中国政法大学出版社， 2001: 12.

[11]杨明。知识产权请求权研究———兼以反不正当竞争为考察对象[m].北京：北京大学出版社， 2005: 128.

[12]王泽鉴。民法学说与判例研究[m].北京：中国政法大学出版社， 2005: 302.

[13]王泽鉴。侵权责任法第一册基本理论一般侵权行为[m].北京：中国政法大学出版社， 2001: 304.

[14]张军。知识产权领域侵权行为研究[m].北京：经济科学出版社， 2005: 32.

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论文关键词：哈萨克族；传统医药；知识产权

一、哈萨克族传统医药知识产权保护的现状

一直以来，哈萨克族传统医药在大多数人的日常生活中扮演着极其重要的角色，成为保障哈萨克族人民乃至其他地区人民的健康所必不可少的元素。在许多国家，传统医学是穷人惟一负担得起的治疗方法，在发展中国家，大约80％的人口依靠传统药品满足他们的健康护理需求。传统医药知识的保护一直未得到足够重视(如{(TRIPS协议》只字未提传统医药)，以至于长期以来大多被非法使用，传统医药知识创造者与所有人的权益得不到有效的保护，这是哈萨克族和一些发展中国家都面临的传统医药商业化带来的知识产权问题，即“生物盗版”的问题。

在我国，一些国外企业利用我国大量的药方进行二次开发并申请了专利，如果任由类似的“生物盗版”行为蔓延，我国的传统医药权利人将遭受巨大的损失，后果不堪设想。这与我国对传统医药知识产权保护不明确密切相关，制定并实施有效的传统医药法律保护是迫在眉睫。

二、我国立法应明确对哈萨克族传统医药知识产权保护

我国传统医药知识产权保护的立法分散，各个部门从不同角度的立法对我国传统医药的法律关系进行规制。该种立法对传统医药资源知识产权的保护不明确，权利人如何行使自己的权利不明确，侵权行为的认定和救济途径不明确，直接导致传统医药权利人知识产权保护意识淡漠，导致其既不知自己有哪些权利，也不知当权利遭到侵害时如何救济，这使得我国传统医药知识产权保护处于不利的境地。我国应当改变传统医药知识产权保护的分散立法，应以专门立法为宜。我国宜将传统医药纳入到知识产权框架下，制定专门传统医药知识产权保护法，或传统医药资源丰富的地区如哈萨克族实行地方立法，明确规定我国传统医药知识产权保护的权利主体、传统医药的类别、保护方式、法律责任等，使传统医药保护明确起来。这种立法具有明确具体，针对性强，保护主题突出；有利于传统医药持有者传统医药财产权的行使。另外，更能适应我国当代社会的发展现状，提高我国传统医药知识产权保护的意识。

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[关键词]知识产权：保护：不足：改进

中图分类号：F426.4 文献标识码：A 文章编号：1009-914X（2015）42-0316-01

最近几年，我国对知识产权保护方面的工作提高了重视度，使得知识产权保护获得了很大的成效，从而带动了社会创新能力也得到了极大的提升。可是，将我国知识产权保护工作的成效和国外发达国家比较，我国的知识产权保护还没有和经济社会的发展相吻合，存在很大的距离。时代在不停的发展，知识产权保护工作会越来越受到重视，怎样将知识产权保护工作中存在的问题进行解决，这成为了未来相当长的一段时间内我国发展中必须要直面的一项重大课题

一、知识产权保护重要意义

知识产权在经济社会发展中的重要作用决定了知识产权保护工作的重要意义，做好知识产权保护无论是对于国家而言，还是对于产权所有人以及相关实体产业来说都具有重要的意义

1.创新型国家战略需要

一个国家和地区只有不断的改革创新才能够保持充足的战斗力，随着我国成立构建创新型国家战略之后，知识产权保护工作在其中占据了十分重要的地位，有着非常重要的意义。我国的自主创新能力长时间以来都是比较薄弱的，这就造成了我国和其他国家和地区在竞争中尽处下风，而究其原因，知识产权保护不力难辞其咎，知识产权得不到切实的保护影响到了整个社会的创新积极性，从而对于国家创新型战略的实现带来了负面影响。

2.保护产权所有人利益

保证知识产权保护工作能够顺利开展的同时也可以将知识产权所属人的利益有效的维护和实现，知识产权的所属人在前期会注入大量的成本才可以收获成果，对于所属人人来说，耗费了其大量的精力、成本等。在知识产权保护不力的情形之下，这种知识产权就会遭到滥用，影响到所有人的利益，因此做好知识产权保护工作，可以保障知识产权所有人的利益不受到侵害，从而进一步激发其创新的积极性

3.推动实体产业的发展

在实体产业的发展中也离不开知识产权保护工作，其有着不可替代的作用，目前，我国各种重要的资源都非常的丰富，唯独知识产权资源欠缺，正因知识产权资源的短缺造成了这一要素资源成为了决定实体产业发展的关键所在，可以说知识创新已经成为了引领实体产业发展的重要环节。通过切实开展知识产权保护工作，可以给实体产业的发展补足知识产权要素资源，从而有效整合资本、劳力等资源，实现实体产业的发展

二、我国知识产权保护中存在的不足

我国知识产权保护方面还存在比较多的不足，不仅仅有立法层面的不足，同时也有政府职能缺位以及产权保护意识不强的问题，这些问题的存在使得我国知识产权保护受到了极大的负面影响，影响到了知识产权保护效果

1.立法层面存在不足

想要保证知识产权保护工作能够顺利的开展是离不开法律法规的有效保障，如果没有法律的有效保证，将对知识产权保护工作的成效严重降低，现阶段，我国知识产权保护工作存在最大的缺陷就是没有成立强大的立法制度。即使近几年我国有成立一些有关知识产权保护方面的法律法规，但是这些法律无论是从立法层次来看，还是从立法内容来看，都存在不少的问题，远远没有办法满足知识产权保护工作开展的需要，使得我国知识产权保护陷入了一个无法可依的尴尬状态之中。

2.政府职能缺位严重

从世界各国的情况来看，政府是知识产权保护的主体，政府在知识产权保护方面承担着重要职能，而我国的现实情况却是政府在知识产权保护方面存在职能缺位的问题，不能够给知识产权保护工作的开展提供完善的服务，举例而言，在知识产权保护法律法规执行方面、在知识产权管理方面，由于各种利益层面的因素以及政府职能定位层面的偏差，政府都没有尽到应有的知识产权保护职责，结果影响到了知识产权工作的有效开展

3.产权保护意识不强

产权保护意识层面，我国无论是政府也好，还是知识产权所有人也好，普遍存在产权保护意识不强的问题，政府方面对于知识产权保护的长远重要性认识不足，对于各种侵犯知识产权的行为打击力度不够。对于产权所有人，意识不到申请专利的必要性以及重要性，同时也没有利用法律手段维护自身利益的意识，从而影响到了知识产权保护工作的有效开展

三、我国知识产权保护改进路径

针对当前我国知识产权保护中存在的各种不足，需要政府部门给予更多的重视，通过充分借鉴国外在知识产权保护方面的成功经验，结合我国的实际情况，从立法、职能以及意识等方面不断努力。

1.完善相关立法

我国需要尽快完善知识产权保护相关法律法规，一万面提升立法层次，增加法律震慑力，另外一方面要完善立法内容，让知识产权保护工作做到有法可依。通过法律法规的完善来让知识产权保护步入一个法制化轨道，确保知识产权保护长效机制的建立，这样才能够切实有效地提升知识产权保护水平

2.调整政府职能

政府需明确自身在知识产权保护工作中所起到的作用和职能，严格树立有所为有所的工作原则进行工作，必须将自身所要担负的责任切实履行好。对于在知识产权工作中出现的犯罪行为要大力打击，强化建设执法力度，从而确保知识产权工作的顺利开展

3.强化保护意识

在知识产权保护意识层面，政府要转变落后观念，充分意识到知识产权保护的重要性，同时加强知识产权保护专题宣传，让社会公众对于知识产权保护有一个更加全面的认识以及把握，塑造良好的知识产权保护风气以及氛围，助推知识产权保护水平的提升。

四、结语

知识产权是由于人们智力成果所产生的，时代在不断的进步和发展，知识产权在国际经济竞争中的地位也随之不断的提高。由于我国经济结构的转型和产业结构的调整，需要各级政府高度重视知识产权保护工作，从而有效推动自主创新能力的改善，为经济社会的持续健康发展注入更多的正能量

参考文献

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人类社会已进入知识经济时代，知识产权成了与产业资本、金融资本同等重要的资本，尤其是随着经济全球化的迅速发展，知识产权几乎涉及每一个企业，知识产权在世界经济、科技和贸易中的地位日益重要，已经成为连接技术、经济和贸易的纽带，已经成为促进一个国家经济发展的至关重要因素。事实上，尊重和保护知识产权，已经成为世界各国实现可持续发展的一个普遍共识。

正是在上述背景下，知识产权保护成为了企业社会责任的重要内容。作为当今世界最具影响力的社会责任国际标准，ISO 26000在七大核心主题之一“公平运营实践”的尊重产权部分专门就知识产权保护的问题进行了阐释和指导，为企业从社会责任角度开展知识产权保护提供了重要参考。

一、ISO 26000对知识产权问题的界定

在ISO 26000中，知识产权被上升为《世界人权宣言》承认的人权高度，这种对于知识产权的认识，突出反映了知识产权保护在社会责任领域的重要性，并与ISO 26000所提出的社会责任原则一脉相承。

ISO 26000界定了知识产权的范围，知识产权作为无形产权，包括“……版权、专利权、地理标志权、基金权、著作人身权及其它权利。它们还可以包括对更广义财产权利的考虑，比如原住民等特定群体的传统知识，或者雇员或其他人的知识产权等”。

ISO 26000明确提出保护产权的作用和价值：“承认产权，促进了投资、经济和人身安全，也会激励创造与创新。”

上述ISO 26000对知识产权问题的界定，给我们如下启发：

承认并尊重知识产权，既体现《世界人权宣言》的思想，也是履行社会责任原则的重要内容。因此，对于企业来说，需要将知识产权保护问题纳入到企业社会责任的重要议题中。

承认并尊重知识产权，与企业、社会实现可持续发展密切相关，知识产权保护是推动经济．社会进步的重要力量。知识产权保护，有利于提高发明创造者的积极性，激励不断地创造和创新，既有利于企业增强在市场竞争中的优势，又有利于形成公平的竞争环境，引导社会投资的健康发展，推动提升整个社会的创新能力和水平。

二、ISO 26000中的知识产权保护行动和期望

ISO 26000在对知识产权的问题进行系统界定后，就包括企业在内的组织如何才能做好知识产权保护的问题提出了一系列行动和期望。

1　实施能够推动知识产权保护的政策与做法

组织迫切需要加快推动有关知识产权保护的政策与良好实践，以便为开展知识产权保护提供方向性指导和良好做法的示范推广。日本明确提出了从科技立国到“知识产权立国”的基本国策；美国将知识产权当做国家基础性的战略资源，把强化知识产权保护作为重要的竞争手段。我国也已将知识产权保护提升至一项重要的国家战略，2008年国务院了《国家知识产权战略纲要》。

2　开展恰当的调查，以确信组织自身依法享有知识产权

组织应当主动了解国内外现行的知识产权法律法规、了解与组织利益相关的知识产权典型案例，同时采取各种方式定期审查自身产品、技术所依法享有的各项知识产权，以引起人们对知识产权保护的关注，防止对知识产权的不尊重或忽略，提高知识产权保护的自觉性和主动性。日本东芝集团坚持严格对照知识产权相关法律法规对公司的科技活动成果进行审查和保护，同时尊重第三方的知识产权。

3　不参与侵犯知识产权的活动，包括滥用支配地位、假冒和盗版

组织不得参与任何侵犯知识产权的活动，任何滥用支配地位、假冒和盗版等行为都是对知识产权的公然侵犯。长期以来，微软倡导公平经营，致力于推动知识产权保护事业，在世界各地广泛宣传推广使用正版软件的益处，坚决杜绝假冒和盗版，牢固确立了坚持公平竞争和保护知识产权的正面形象。

4　对所获得或使用的知识产权支付合理的补偿

组织在运营过程中所获得的涉及知识产权的技术、产品或服务等，都应给以合理的购置或使用费用，以确保知识产权所有者权益。日本三菱公司规定，员工所做出的“职务发明”权利一律归公司所有，但是“职务外发明”和“业务外发明”则由公司根据需要与员工协调让渡补偿，而且对员工发明实施终生多次奖励。

5　在行使和保护知识产权的同时，考虑社会期望、人权及个人的基本需求

组织保护知识产权应符合社会期望，一方面应切实保护好知识产权，保障知识产权所有者权益，激励创新和进步；另一方面知识产权保护又不能过度，知识产权保护行为不得损害社会的整体进步与发展，需要全面顾及人权等各方面的要求。IBM的知识产权战略是在私有创新和开放合作创新之间取得“平衡”，其基于越来越多的知识产权正通过客户、合作伙伴、大学和政府之间的协作参与而产生以及不同国家的组织间协作加速、国家经济间相互依赖性增强的事实，2005年1月，公司宣布向开放源代码社区开放它拥有的500项软件专利，并允许现在或将来致力于开放源代码软件的个人和机构免费使用。

三　ISO 26000背景下对企业加强知识产权保护的建议

入世以来，我国企业的知识产权保护取得了可喜成就，广大企业的知识产权保护意识得到不断增强，知识产权国际保护标准越来越受到重视，与WTO规则的要求更趋符合，甚至有些企业已将知识产权保护提升至企业发展的战略性高度。但是我国企业的知识产权保护在知识产权保护的组织机构和管理制度建设、宣传和培训、创新激励机制、国际化、标准化等方面都还有待全面加强。

随着ISO 26000的不断推广和应用，对全球的经济社会将产生深远影响。ISO 26000中有关知识产权保护的规定也将受到越来越普遍的关注，因此，企业迫切需要考虑ISO26000的指导，进一步做好知识产权保护工作。为此，结合ISO 26000的内容以及企业的实际，本文就企业加强知识产权保护提出如下建议：

1　推动知识产权组织机构和管理制度建设

企业应该设立专门的知识产权管理部门和机构，实现对知识产权的统一和有效管理。同时，企业应充分认识到实施知识产权保护的重要性，切实将知识产权工作提升至企业经营及管理的重要高度，完善知识产权的形成、申请、管理、运用和维权体系，进一步完善“专利管理规范”，并将专利管理纳入科研开发的全过程。与此同时，开展恰当的检查，确保自身对于知识产权依法享用使用权或处置权。

2　重视知识产权知识的培训和宣传

企业员工的知识产权保护意识，是企业知识产权建设的重要组成部分，也是企业知识产权保护强有力的基础和保障。加强知识产权的培训和宣传，一方面要面向全体员工开展有关知识产权法律知识的基础教育；另一方面要针对知识产权管理部门人员进行针对性岗位培训，选派管理人员参加专利人资格考试或去欧美发达国家专利事务所进行交流和研习。

3　建立知识产权保护的创新激励机制

企业的专利权作为知识资本，是一种重要的生产要素，它对技术创新和激励的作用主要体现在专利权人能通过专利的实施获得丰厚的回报。要落实专利技术作为生产要素参与分配的政策，必须采用和创立灵活多样的分配方式，例如股权、技术入股、优先购股权等，以营造发展高新技术产业发展的良好环境，保障专利创新者能够获得丰硕回报。

4　强化企业知识产权战略意识

国际竞争的本质是科技竞争，而国际经济竞争中所产生的摩擦，也将以专利或知识产权的摩擦取代关税贸易形式的摩擦。企业如果不能掌握核心技术，没有自主知识产权，则难以参与国际竞争。因此，企业应该制定自己的知识产权战略，根据自身业务、产品的发展方向，科学确定知识产权工作的重点领域，有针对性地形成和积累知识产权，牢固建立知识产权自我保护的壁垒。

5　密切关注国际知识产权动态

企业对国际知识产权最新动态的关注可以使企业了解自身在产权保护和标准建立上的优势和不足，从而根据实际情况采取灵活的专利与技术标准战略。企业应加强与欧美等发达国家或地区的联系与交流，密切注意行业技术发展的动态与趋势，准确把握各国与国际技术标准和技术法规的变化。

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[关键词]知识产权，TRIPs协议，国际投资，WTO

一、国际投资与知识产权保护的关系

我国著名国际经济法学者余劲松教授在论及国际投资和知识产权保护的关系时曾指出，国际投资与知识产权有密切联系，知识产权作为一种财产权是可以用于投资的，若未作为投资，则可通过技术转让的方式获得。无论海外投资企业是通过何种方式获得知识产权的，知识产权的保护都是一个非常重要的问题。知识产权保护不力也可被看作是一种贸易壁垒和投资壁垒。有些公司投入了大量资金开发新技术和新产品，若对知识产权缺乏有力的保护，其技术就有被竞争者自由和无偿取得的风险，它们当然也就不愿意前往投资了。对于外国投资者，特别是高新技术生产者来说，加强对知识产权的国际保护，无疑有助于其进入他国市场并防止他国低成本地复制出口。所以，保护知识产权也有助于保护国际投资，促进国际投资的发展[1]（P.329－330） .

从跨国公司角度来看，一个跨国公司越是有能力开发新技术，就越是有能力向海外开发新市场和占领新市场，越是有能力通过含有知识产权的高新技术投资海外，就越是有能力取得国际垄断地位，这是一个良性循环的投资-竞争-投资模式。可以说，由技术引致的对外投资产业选择，主要是高新技术产业和资本密集型产业的投资，知识产权投资在未来国际投资竞争中将稳固地占据主导地位。

另一方面，值得注意的是，知识产权侵权往往会使投资者通过直接投资形成的避免关税障碍、降低生产成本、直接占领海外市场的优势在瞬息间荡然无存对于高新技术投资，情况尤为严重，因为这些产品的一个致命弱点就是可以被轻易地仿制和假冒。举例而言，集成电路布图设计是一种被掩膜的三维立体集成电路原件布局图，其设计极其复杂，投资巨大，但这种布图设计却可以轻易地通过拍照等手段复制。由于高新技术产品的研究开发费用高昂，在产品成本中所占比例越来越高，使跨国投资者在知识产权保护水平不高的国家投资面临巨大风险。因为，这些投资在东道国形成成品进入东道国当地市场时，虽然没有关税阻挠，有东道国各种税收优惠和政策扶持，从而使产品在东道国的生产成本低于在母国的生产成本。但作为高新技术产品，产品的研制开发费用不会降低多少，而且还面临着培训当地技术人员和熟练工人的负担、适应当地消费者需求等许多新的困难。因此，实现高新技术投资的高利润并非易事。但是，一旦产品被低成本仿造而又不能依靠强有力的当地知识产权立法加以制止和制裁，投资者的产品不但难以进入东道国以外的海外市场，就是东道国当地市场也难以保住，投资不仅不能得到预期利润，还会血本无归。

我们认为，高水平的知识产权保护，不仅对于推动高新技术投资在全球的顺利流动具有重要意义，也是一国投资环境好坏的一个重要象征。令人忧虑的是，乌拉圭回合前的知识产权立法，无论是从国内法还是从国际法角度看，都存在着种种缺陷，不能适应全球经济一体化和国际投资自由化的需求。

二、知识产权保护方面国内立法差异对国际投资的影响

从国内立法角度来看，知识产权保护的地域性和各国国内知识产权保护规则的差异和保护水平的参差不齐是知识产权投资、知识产权产品和服务难以在全球范围内获得全面保护和同等待遇的重大障碍。有学者甚至认为，侵权产品泛滥很大程度上是由知识产权保护的地域性和各国知识产权保护水平差异造成的[2]（P.714） .笔者认为，地域性和知识产权保护水平的差异也是跨国投资者投资信心不足的重要原因。

以专利制度为例，各国立法不一，迫使投资者在作出投资决策之前，不得不劳心劳力地详细分析研究各拟投资的市场所在国的专利制度，仔细考察如下问题： （1） 该国是采取审查主义还是采取非审查主义，审查的范围如何； （2） 该国是采取先申请原则还是采取先发明原则； （3） 新颖性的要件如何规定（如是采取相对的新颖性还是采取绝对的新颖性） ； （4） 何种发明可以获得专利； （5） 专利权的有效期限为多少年； （6） 是否采取以登记为实施权利的基础的制度； （7） 实用新型制度是否在专利制度之外作为另制承认等等。

再以商标制度为例，由于各国均采用属地主义（限于按国别申请，才在该国有效） 原则，各国具体立法不一，跨国投资者在投资之前，也不得不详细分析下述问题： （1） 商标是因向专利机关申请注册后才享有权利（登记主义） ，还是以在申请商标注册前已经使用该商标为要件（使用主义） ； （2） 具备同样要件的商标注册申请时，如有复数申请者，是否先申请者才能取得权利（先申请主义） ； （3） 是否具备商标注册的要件，须经专利机关审查为原则（审查主义） ； （4） 商标注册申请时，是否不仅须经专利机关审查，还须通过公告作为一般社会审查的对象； （5） 对于同一的或类似的商品是否不承认使用同一或类似商标（即一商标一注册主义） ； （6） 专利机关对不服拒绝审查处分或对已注册商标已经提出异议的争议是否可自行审判； （7） 是否承认作为服务业标志的服务标章制度等等。上述问题的研究考察，往往对投资者的投资决策有重大影响，而各国知识产权保护制度的不同和保护水平的不一，不仅增加了跨国投资的成本和投资风险，也使知识产权投资在不同知识产权保护制度的国家产生不同的经济后果，人为地扭曲了跨国投资的正常流向和流量。而这种扭曲对于发展中国家尤为不利，因为发展中国家知识产权国内立法水平不高，保护水平低下，使得急需技术密集性投资的发展中国家难以吸收到高新技术投资，这些投资往往倾向于流向发达国家。

另一个值得注意的问题是，由于知识产权保护的地域性，各国往往依据本国情况自立知识产权保护水准和保护范围。经济落后的国家难以自觉提高知识产权保护水平，也难以对一些新出现的知识产权类型提供及时和有效的法律保护。例如，绝大多数发展中国家至今尚未建立计算机软件的立法，许多发展中国家甚至没有版权立法，这种局面显然不利于对全球经济发展起着越来越重要作用的新型知识产权的推广和应用，极大地阻碍了这些知识产权产品、投资和服务在发展中国家的传播。

三、知识产权保护方面国际立法的不足之处

从国际立法的层面来看，知识产权保护乏力早已引起国际社会，尤其是西方国家的关注。从全球性立法的角度来看，虽然世界知识产权组织在保护知识产权方面发挥着重要的作用，但其固有的缺点或弱点也是非常明显的[3]（P.283－284） .

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[论文关键词]国际化；知识产权保护；法律对策

随着科学技术日新月异的发展，知识与经济相结合产生了巨大的商业利益，知识产权的价值引起了人们的高度关注。这也在很大程度上导致了国际社会在知识产权立法中表现出急功近利的躁动情绪，在这种情绪下所形成的保护格局对经济实力与知识资源处于弱势地位的发展中国家极为不利，其国家利益被漠视，合理的发展空间受到不断扩张的知识产权保护的抑制。因而，国际化趋势下探讨我国知识产权保护问题有着极为重要的现实意义。

一知识产权保护国际化趋势的形成原因

(一)知识产权保护国际化趋势的内因

知识产权的地域性和知识产品的非物质性是推动知识产权保护国际化的内在动因。知识产权的客体知识产品具有非物质性的特点，它不可能像有形财产一样通过权利人的实际占有对其进行控制，这种非物质性使其具有跨地域传播的特点。权利的地域性和客体流动的非地域性在对权利人的保护上就体现为权利人的知识产品在本国受到保护而在国外得不到保护。为了克服知识产权的地域性与知识产品的全球传播性之间的矛盾，国际社会经历了一个由双边安排到多边公约的过程，使公约成员基于一定的保护标准，相互保护对方的知识产权。

(二)知识产权保护国际化趋势的外因

全球经济一体化是推动知识产权保护国际化的外在动因。各国知识产权制度的状况是由该国政治、经济、科学技术和法律观念等多方面的因素决定的。正因为如此，各国的知识产权制度存在较大的差异。当知识产品只在一国流动和传播时，这种差异不会形成任何冲突。但正如前所述，知识产品的国际流动不可避免，这种差异就转化成各国现实利益的冲突。一方面，国家经济、政治、科技和文化发展的不平衡是导致知识产权制度差异的根源；另一方面，这种差异的存在又必然会进一步扩大经济、科技和文化发展水平的差距。于是，缩小差异，减少利益冲突，扩大国际交往，谋求共同发展成为不同国家的内在需要。应该看到，知识产权保护国际化发展与国际经济和贸易发展存在着相互影响、相互适应和相互制约的密切联系，这种关联性决定了知识产权保护在国际经济和贸易中的重要地位，也促使各国在利益取舍中选择了参与，从而成为促进知识产权保护国际化的动力。

二知识产权保护国际化趋势下产生的问题

(一)知识产权的高水平保护与我国目前经济实力不相适应

发达国家的知识产权制度其高水平的保护，是在本国范围内经过利益均衡之后的慎重选择，而对于发达国家的这一“慎重选择”却与发展中国家的经济水平极不相称。以中国为例，乌拉圭回合谈判之初的1987年，美国的人均GDP为18530美元，TRIPS协议的最低保护条款主要是根据该时期以美国为首的发达国家的知识产权法律法规所制定的，而我国2009年人均GDP才达到3677．86美元，世界排名第99位。因此，现阶段实施TRIPS协议实际上是要求我国从人均GDP的3677．86美元的发展阶段一下子跃至人均GDP的18530美元的发展水平。这就使得国际公约所确定的知识产权保护水平与我国等发展中国家的经济要求出现断层和真空，从而衔接不上。难以产生预期的效果。

(二)TRIPS协议的签订在某种程度上推动了贸易技术壁垒的形成

TRIPS协议的签订使知识产权保护被纳入国际贸易体系，在关税壁垒逐渐减少的今天，取而代之的是贸易技术壁垒的形成，它将成为自由贸易的新障碍。一方面，发达国家在表面上极力倡导贸易自由化，要求他国取消贸易保护；另一方面，为维护自身利益，凭借技术一k的优势，设置贸易技术壁垒给发展中国家的对外贸易造成很大的障碍。根据我国质检总局2010年一份调查数据显示：2009年有34．3％的出口企业受到国外技术性贸易措施不同程度的影响；全年出口贸易直接损失574．32亿美元，技术壁垒使发展中国家出口企业减少了国际市场份额、失去贸易机会，给发展中国家的出口带来长期的负面影响。同时，贸易技术壁垒也成为发达国家之问相互阻挡他国产品进入本国市场的最有效手段。

(三)人们对知识产权利益的追求已超越对知识产权理论发展本身的关注

随着科学技术迅猛发展，知识产权在各国经济发展中所起的作用日益突出。与此相适应的是，许多发达国家的经济结构也发生了重大变化，经济的发展越来越依赖于信息、技术等产业，而不再依赖于传统的农业、制造业。以美国国际知识产权联盟(II．PA)统计为例，2007年，核心版权产业的增值是8891亿美元，大约占美国国内生产总值的6．44％。而总体版权产业的增值上升到15200亿美元，是2007年国内生产总值的11．05％。从2004年、2005年、2006年和2007年，“核心版权产业”和“总体版权产业”的实际年增长率是美国整体经济增长率的两倍多。正是知识产品所体现出的巨大商业价值，使得人们对利益的追求已超越对知识产权理论发展本身的关注，这也成为目前影响知识产权制度发展的重要因素。

三国际化趋势下我国知识产权保护的法律对策

在现有TRIPS协议框架下，我国如何适应知识产权保护的国际化趋势，维护知识产权权利人的正当利益?笔者提出如下法律对策：

(一)尽快制定对知识产权滥用行为进行规制的法律细则

从我国目前有关限制知识产权滥用行为的立法现状来看，虽然有关法律对此问题有所涉及，如《著作权法》第1条和第2条第4款、《反不正当竞争法》第2条第1款、《合同法》第329条以及《民法通则》的权利不得滥用原则为限制知识产权滥用行为提供了一定的法律依据，但这些规定偏重于原则，较为空泛，缺乏可操作性。发达国家知识产权人充分利用对其有利的知识产权制度限制竞争，抑制我国民族工业发展的行为，我们无法根据我国现行立法提出合理的质疑，这不能不说是一种制度缺陷。

权利的正当性决定着它具有先天的受限制性，权利的本身就包含了受限制的含义，不受限制的权利不具有正当性，也不能称其为权利(或许可以称之为特权)。任何一项有关权利的制度应该是对权利的确认和保护与对权利的限制的结合。我国应将TRIPS协议的有关原则和规定所体现的平衡精神充分运用至国内立法，不仅在知识产权保护上与国际接轨，同时在对知识产权的限制上也应尽快同国际接轨，这也是在国内平衡发达国家与发展中国家利益的必要举措。总的来说，无论是现实的需求还是与国际接轨的趋势都在呼唤着对知识产权垄断行为进行制约的法律细则早日出台。

(二)加强立法保护，扭转我国在知识产权利益上的弱势地位

我国对传统知识和遗传资源保护的立法现状来看，有关的法律、法规比较零散，且多为效力层次较低的行政法规、规章，适应面和强制性都有较大的局限性，从而没有从根本上起到保护作用，使得中国目前在传统知识和遗传资源方面的法律制度与现实需求之间的矛盾日益突出。中国在传统文化与遗传资源的保护上，一方面，要充分利用现有法律制度加强保护，另一方面，可借鉴其他国家的经验，呼应有关国际公约的精神，深入研究传统文化和遗传资源的特征，制定切实对路、行之有效的保护制度。在国内的知识产权制度体系中着力完善传统文化与遗传资源的保护，再通过国际谈判，联合其他发展中国家的力量，将有利于发展中国家的立法措施渗入到国际公约中去，这对于改变发展中国家在现有知识产权国际制度中的弱势地位是大有裨益的。

(三)提高群众知识产权保护意识，增强其知识产权法治观念

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【关键词】电子商务外包；知识产权保护；策略

一、引言

随着全球信息网络的建立和完善及电子商务本身给企业和个人所带来的各种机会与便捷，电子商务成为一股不可阻挡的潮流。电子商务外包作为一种新型的经营管理理念，帮助企业解决经验少、专业人才缺乏和成本高等问题，为企业带来了降低成本、提升利润、提高企业竞争力、企业运作更灵活等优势，为电子商务领域创造了更大的发展空间。

在经济高速发展的今天，知识产权的侵权行为屡见不鲜，网络环境所特有的匿名性和信息的开放性更使得虚拟世界中的知识产权保护困难重重，研究电子商务外包的知识产权保护问题具有必要性。因此，在电子商务进行外包过程中有效保护委托人和人的知识产权，建立一套科学合理的、易操作的电子商务外包知识产权保护系统，促使我国电子商务产业健康稳定发展便显得格外重要。

二、电子商务外包中存在的知识产权保护问题

伴随着知识经济时代对知识产权这一竞争要素的需求以及知识产权在经济领域的深入渗透，引发知识产权问题的因素也较为广泛，综合分析国内外相关文献，知识产权问题主要来自三个方面：（1）企业内部因素：包括缺乏自主知识产权核心技术、利润的诱惑、未有效建立知识产权内部管理制度；（2）社会因素：包括道德的沦陷、社会各阶层维权意识不足；（3）国家因素：包括行政打击力度不够、法律威慑力不足、知识产权保护体系尚未完善。

结合国内外电子商务外包知识产权的相关文献，通过搜集近年来在电子商务外包过程中发生过的侵权案例并对其汇总和分析，本文认为电子商务外包中所产生的知识产权纠纷主要集中在以下几个方面：①与域名有关的知识产权保护问题；②电子商务中的版权保护问题；③电子商务中的商标权保护问题；④电子商务中的专利权保护问题；⑤电子商务中的商业秘密权保护问题。

（一）与域名有关的知识产权保护问题

域名不仅仅是一个网络地址，而且还牵涉到无限的商机，体现了它特有的商业价值，抢注者希望借助于被抢注者的良好名誉得到网络用户的访问。域名的唯一性使得其他机构不能再注册相同的域名，所以大部分机构、企业等单位都采用自己单位名称的缩写或自己的商标来定义白己的域名[1]。

一般而言，由域名抢注引起的知识产权保护问题主要有利用抢注的域名引导到内容不健康的站点，从而严重损害知名域名的品牌或利用此抢注域名侵害他人的财产与人身安全、不对已经注册的域名进行知识产权保护等几大类。

（二）电子商务外包中的版权保护问题

版权保护问题主要有直接侵权、间接侵权。

（1）直接侵权

未经作者或者其他版权人许可而以任何方式复制、出版、发行、改编、翻译、广播、表演、展出、摄制影片等，均构成对版权的直接侵犯[2]。2011年，百度文库的版权纠纷案风波高涨，郭敬明等50名作家联袂发文，指责百度文库以“免费分享”为借口，侵犯作家权益。

（2）间接侵权

主要指因特网服务提供者（ISP）和网主因用户的侵权行为承担的侵权责任。

（三）电子商务外包中的商标权保护问题

在我国，申请注册商标权必须遵循一定的原则：资源注册与强制注册相结合原则；国家统一注册原则；申请在先和使用在先原则；注册原则。但是尽管在有效注册下，仍有很多商标侵权问题出现。如2011年初阿里巴巴诚信通出现严重问题。阿里巴巴旗下的淘宝网假货充斥，真假难辨。

此外，有些竞争者运用网页的原代码或关键词搭别人的“便车”，将他人的商标、商号等嵌入在自己网页的原代码中，当消费者使用网上引擎查找他人商标、商号或者知名商品特有的名称、包装时，侵权网页就会位居搜索结果的前例。

（四）电子商务外包中的专利权保护问题

电子商务作为一种全新的商业模式，给专利领域带来了很多全新内容和全新思想，如信息交换技术、数字化产品销售技术、加密技术、网上订货等均已获得专利权[3]，然而电子商务的快速发展对专利的申请、审核、认证和保护等领域也提出了大量问题。电子商务网站的经营方法或创意是否应该受到专利保护；计算机软件能否成为专利制度保护的客体；因特网的广泛性和开放性对专利的“新颖性”、“地域性”特点提出了挑战；此外，专利的电子申请方式中涉及的法律问题等等，这些都是在网络环境中需要讨论和解决的问题。

（五）电子商务外包中的商业秘密权保护问题

商业秘密保护权是指民事主体对属于商业秘密的技术信息或经营信息依法享有的专有权利[4]。商业秘密是市场主体自我保护其技术信息和经营信息的重要形式，是一种具有商业价值的无形财产，一旦泄露，将会对商业秘密所有者或团体的竞争力带来不可弥补的影响。

（1）网络信息安全问题对商业秘密构成威胁

电子商务是在互联网上运作的，而互联网的开放性和共享性，决定了它的易受攻击性，时常受到来自电脑黑客、网络软件、计算机病毒等的威胁。2008年闹得沸沸扬扬的Intel公司的奔腾Ⅲ的“序列号”事件，导致用户在毫不知情的情况下个人信息被窃取。

（2）企业自身对商业秘密的认知缺陷

商业秘密作为一种信息，具有巨大的商业价值，很多企业对信息公开度的控制力度掌握不当，对商业秘密的保护意识不强。

（3）商业秘密的知情人对商业秘密的泄漏

在我国，对于商业秘密的知情人对商业秘密的保护主要有两个方面的问题：第一，商业秘密的知情人在没有利益驱使下对商业秘密的泄露；第二，商业秘密的知情人在利益驱使下对商业秘密的泄露。

三、解决电子商务外包中知识产权保护问题的策略

1.关于电子商务外包中知识产权问题的解决措施

面对电子商务外包中所存在的各项知识产权保护问题，我们提出以下几种针对性的解决方案：

（1）与域名有关的知识产权保护

第一，注册者自身应加强域名保护意识，注册者应了解域名注册的各个注意事项，据实填写注册信息。第二，注册者应充分考虑与本域名相关的其他可能存在域名，充分注册，减少甚至消除这些有争议的域名。域名注册成功后，及时缴费和续费，确保域名的法律地位。第三，各级政府应加强对域名的法律保护措施，确定域名的法律地位以及域名的有效期，明确注册域名后域名主体的权利和义务，强化域名注册实名制的实施和管理，对注册的域名实行严格的审核，提高账户的安全性和域名被盗后追回的效率，减少域名的争议问题。注册者应了解域名保护的相关法律，当域名受侵犯时，能及时地运用法律武器予以保护。第四，应建立专门机构对由于域名引发的一系列纠纷进行处理。

（2）电子商务外包中的版权保护

一方面，著作人可以委托第三方对自己的作品进行监管，用户只有在经授权许可或者付费后才能享有对该项作品的使用权。另一方面，著作人还应及时对自己的作品申请法律保护，同时对用户的行为实施适当的限制。另外，有关部门应对著作人和用户的各项职责作出明确的规定，规范网络市场中的行为。

（3）电子商务外包中的商标权保护

从企业角度来说，应提早注册与本企业商标相关的域名，尽可能减少由于有意或无意而引起的域名与商标的冲突，运用更高的技术提高对网站信息以及商标的保护。当然企业还须定期对本企业商标是否受侵状况进行调查，对于未经许可利用本企业商标的行为，应及时运用法律维护自己的合法权益。从有关部门角度来说，对电子商务运作过程实行严格管理，打击盗用其他企业商标进行非法活动的企业，关掉非法网站，加强对域名注册的审核力度。

（4）电子商务外包中的专利权保护

①关于电子商务网站经营方法或创意的专利保护

正确判断对方法或创意拥有专利权后所具有的排它权利对与电子商务产业带来的影响，即重点要放在审核上，如增加一道复审程序，由更高级的专利审查员来审议申请等，以确保电子商务技术的创新发展。

②关于计算机软件的专利保护

以版权和商业秘密的方式保护，并采取相应的专利方面的措施进行保护。计算机软件作为人们的智力表现，同时对社会和经济的发展都存在者巨大的推动做作用，故要将计算机软件及其构思纳入到专利法的保护范围中。

③关于专利的电子申请保护

要对规范电子申请方式进行有效规范和管理，并对其进行法律保护。同时，可以对申请材料及审批材料采用数字签名技术，如采用RSA签名、HASH签名等。

（5）电子商务中的商业秘密权保护

面对这些商业秘密权保护问题，我们可以采取以下几种措施进行解决：第一，当加强网络安全建设，对于商业秘密要建立多层保护并采取相应的备份与恢复方法；第二，对企业内部人员进行相关的教育与培训，增强他们的对商业秘密的保护意识，并建立建全对商业秘密的相关保护机制。

2.电子商务外包参与方的自我完善

（1）电子商务外包中发包方的自我完善

作为电子商务外包项目的提供方，企业需从多方面进行改善。提高企业的知识产权保护意识，可以开展培训以增强全员职工的知识产权保护意识，尤其要提高包括企业高层领导在内的管理人员对知识产权管理重要性的认识，从而在知识产权方面切实地进行严格地管理。按照我国的法律规定，在服务外包的过程中产生的知识产权，其归属首先遵循的是合同优先的原则，所以发包方要利用合同规范知识产权的归属，以明确双方在关系期间所涉及的知识产权归属。

（2）电子商务外包中承包方的自我完善

要想获得发包方的信任，接包方必须建立完备的制度和措施，确保客户的产权安全，这是外包企业国际竞争力的基本也是核心要素。一般而言，外包企业建立的保密制度应该包括：①哪些信息经过一定的方式方法后使得这些信息处于保密状态；②企业告知使用这些保密信息的员工和相关人员有保密义务，并与他们签署相应的保密协议；③限制无关人员接触上述指定的保密信息；④采用保密技术或者手段；企业要与有关员工签订竞业限制合同等。此外，承包方需利用合同规范知识产权的归属，以明确双方在关系期间所涉及的知识产权归属。同样，承包方在利用第三方知识产权完成具体外包事项时，也必须注意要获得第三方许可或授权，否则有可能招致外包产品侵犯第三方的知识产权[5]。

（3）电子商务外包中第三方的自我完善

电子商务外包中的第三方主要涉及第三方物流、第三方支付平台、第三方理财等，在外包过程中，第三方应该利用合同，分清与外包发包方、承包方之间的责任关系，对于涉及机密信息和商业秘密的内容严格保密。同时，也应当注重自身知识产权的保护。

3.完善电子商务外包知识产权保护的外部环境

（1）加速金融电子化进程

现阶段，我国的电子商务主要是非完全电子商务，由于对网上支付的安全性存在担忧，消费者往往选择线下支付[6]。因而亟待解决电子结算问题并建立信用体系，使金融服务与电子商务的发展相适应。我国金融机构必须加速网络化的进程并提供高质、高效和安全的交易服务，以确保我国电子商务的良性发展。

（2）提升我国基础设施质量

加强我国电子商务基础设施的建设，提高其科学技术水平和扩大信息终端设备的普及程度，建设适应电子商务发展要求的基础设施[7]。同时，不断研制和开发与网络体系相适应的信息传输设备和技术，提升网速，满足网民对电子商务发展的各种需求。

（3）提高企业信息化普及率

企业领导应充分认识电子商务对经济增长、企业发展的决定性作用，在深化企业改革，普遍建立现代企业制度的同时，尽快地为本企业配备现代化信息手段。这样在市场竞争中才能立于不败之地。

（4）创造良好的知识产权环境

加快制定一系列政策法规，完善合同机制，进一步完善产权保护的法律环境，加大对侵权案件的执法力度无疑成了首要工作。其次，建立并完善知识产权公共服务平台等，为服务外包企业提供方便、快捷、专业的知识产权创造、保护、管理和运用的信息服务。

四、结语

电子商务外包是一个充满生命力的新兴行业，在给企业带来利益时也带来了诸多知识产权保护问题。本文在现有的电子商务外包、知识产权的相关文献研究的基础上，对电子商务外包中出现的与域名有关的知识产权保护、版权保护、商标权保护、专利权保护、商业秘密权保护等问题进行详细分析，针对各个问题提出相应的解决措施，并从发包方、承包方、第三方提出外包参与主体自我完善的举措，并进一步就外部环境的完善方面提出一些可行的保护策略。以期通过此次研究，为电子商务外包知识产权保护提供参考。

参考文献：

[1]王伟军等.论电子商务与专利权[J].中国软科学,2001,6(17):142-146.

[2]张新宝.互联网上的侵权问题研究[M].北京:中国人民大学出版社,2003.

[3]巢乃鹏.电子商务的知识产权研究[J].情报理论与实践,2000,6(2):4-8.

[4]王永华,刘雪飞.网络中的知识产权保护[J].情报资料工作,2004,5(4):23-25.

[5]潘美君,吴应良.电子商务环境下驰名商标的知识产权保护对策研究[J].科技进步与对策,2009,26(19):147-150.

[6]吴应良.电子商务的机制特征与制约因素[J].情报杂志,2006,25(8):2-4.

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关键词：数字图书馆；知识产权；保护

中图分类号：G250文献标识码： A

一、知识产权和数字图书馆的概述与关联

.知识产权对数字图书馆的影响有正反两面，不但只是对数字图书馆的建设有促进作用，也有对数字图书馆的发展有压制效果。同样的，数字图书馆的建设对知识产权的保护也有推动与制约两个方面的影响。所以说知识产权保护和数字图书馆建设密不可分。以下就来探讨两者之间的关联。

1、知识产权保护与数字图书馆建设的相互促进知识产权的保护促进了数字图书馆的发展和完善。为了保证作品原创者的权益，数字图书馆也在知识产权保护方面做了相应的措施，例如数字图书馆建立了目次库、文摘库等对象数据和元数据对数字图书馆里的信息做了明确的知识版权分类和详细说明，为作品原创者的智力和精神劳动成果、权益提供保障。知识产权保护的迫切需求促进了数字图书馆的改革和完善发展，同时数字图书馆知识产权保护的完善让版权持有人敢于将作品交给数字图书馆，让数字图书馆在知识来源方面进一步扩大，为数字图书馆的发展提供基础条件。.

2、知识产权保护与数字图书馆建设的相互制约

知识、信息在数字图书馆里的流通、共享过程中往往会被修改或者复制，为了确保创造者的精神劳动成果和权力，我国相关的法律法规都做了相关的知识产权保护的明文规定，为知识产权的保护提供了法律保护，例如《著作权法修正案(草案)》和我国版权局颁布的《关于制作数字化制品的著作权规定》都对电子化的知识产权提供了硬性的保护，明文规定了通过翻拍复制等手段把电子化的知识进行制定的行为属于知识产权侵犯行为，把产权保护法的保护范围扩展到电子知识方面上。知识产权的法律手段的保护让原创作品有了实质性保障，但知识产权的保护却抑制了数字图书馆的发展，原创作品的对外共享、交流都需要等价的劳动资源交换，这在一定程度影响了通过数字图书馆浏览知识的选择，同时还增加了数字图书馆的发展成本，很多数字图书馆都会选择一些不存在版权问题的作品，例如电子期刊、一些古代书籍等。

二、知识产权保护的现状

1、知识产权保护在数字图书馆建设中的发展过程

知识产权保护从以前的不被重视到逐渐走到人们的视线中，越来越多人开始看重对智力劳动成果的保护，根据数字图书馆知识产权保护的相关论文的调查显示，关于知识产权保护的论文在文献中的比例由2000年的1.36%发展到2009年的3.32%。目前的相关法律都对知识产权保护作出了明确的措施，对知识产权中的修改权、效益权、发表权作出了明文规定，为版权拥有者的个人权益作出了保障。知识产权保护在一方面对促进精神文明还有智力成果的创造，但是另一方面却又在实际的社会应用中产生了限制，如果知识版权的永久独专性继续存在，那它对于社会文明的进步显然是无利的，所以相关的法律法规要根据知识的社会需求的发展，做出相应的调整。数字图书馆打破了传统的图书馆的运行方式，运用现代的科学技术作为载体和渠道进行信息储存、存档，为社会科研和教学提供帮助。

2、数字图书馆建设中还存在的知识产权问题

数字图书馆在建设过程中进行网络传输、文献知识资源转变为数字模式、利用和开发数据等环节中都存在一些知识产权保护问题。

2.1在进行网络传输的环节上，网络传输就是指把信息通过网络信息流通的方法进行共享的过程，网络传输是数字图书馆对外进行开发的主要方法，但目前对于网络传输的信息是属于传播行为还是知识产权行为还不是很清楚。

2.2在把文献知识资源转变为数字模式的环节上，把文献知识资源转变为数字模式是生态图书馆建设过程中的第一步，也是涉及知识产权保护比较多的一个环节，数字图书馆和知识产权保护是一个矛盾体，目前就存在把馆藏的文献知识资源进行数字模式的转变，并且通过电子产品进行传播的过程是否存在知识产权侵权的行为，现在对这个问题是争论不休，社会各界人士各持己见。

2.3在利用和开发数据库环节上，数据库就是一个虚拟的信息聚集空间，数据库通过内部系统对信息进行处理然后传输出去，数据库的开发必须拥有版权人的允许。

3、我国目前对知识产权采取的保护方法

数字图书馆在国际舞台上都得到了广泛的应用，不同的国家都根据自身的条件还有实际情况制定了不同的知识产权保护方法，有些国家的知识产权保护方法在实践应用上都取得了很好的效益，例如美国的知识产权保护方法是国家公认的先进。我国的知识产权在图书馆建设中进行保护上要针对自身存在的问题，多学习西方先进的知识产权保护方法。三、数字图书馆建设中的知识产权保护的措施

3.1积极宣传知识产权保护的重要性

思想是问题的根源，也是行动的支配点，所以要加强对知识产权保护思想的教育，知识产权保护意识在思想上的教育对象有立法人员、数字图书馆工作人员、读者、作品原创者四个群体。让他们充分意识到知识产权保护的重要性：(1)对于立法人员的思想教育，立法为知识产权保护提供法律保护，所以一定要在思想上引起对知识产权立法的重视，以促进知识产权保护法的建立、完善；(2)对于数字图书馆工作人员的思想教育，数字图书馆作为信息流通的一个中介平台，要提高工作人员的知识产权保护的思想认识，确保在平常的数字图书馆信息采取、流通等过程中保证合法，保证信息在数字化流通中的知识产权保护；(3)对于读者的思想教育，读者是数字化信息阅览的人员，可以利用数字图书馆的信息流通为主要渠道，平常对读者进行宣传工作提高他们对正版的认识，从而阻断盗版信息的流通渠道；(4)对于作品原创者的思想教育，首先培养原创者在思想上重视自我保护意识，要有知识产权保护的认识，对自己的作品要做好保护措施，不能随便到网络上。

3.2在数字图书馆建设过程中完善相关程序

数字图书馆是知识产权保护相关的法律实行的参与者，要尽量发挥数字图书馆在知识产权保护中的作用，首先数字图书馆要主动与出版社合作并取得数字化的授权，特别是在文献资源进行数字模式转变的环节上，出版社都拥有很多文献资源的版权和作品原创者的资料，数字图书馆直接和出版社合作就可以省掉中间搜寻原创者的难度，降低生产成本，同时利用出版社的反馈信息对知识的更新及时了解；其次，数字图书馆要建立、完善著作权管理机制，对著作权人进行付费和授权等工作，再者加强对知识产权保护工作的力度，数字图书馆作为一个数字化信息交流的平台，有对知识产权侵权行为的警示的义务，一旦读者对原创作品有复杂、修改等侵权行为时要对读者进行及时的警示工作，有对信息进行掌控的能力，要保证数字图书馆内的信息不被偷取。对本馆自己建设的特色数据库在各图书馆交流共享中制定相关的版权协议，同时要加大技术方面的投入，做好对数字图书馆内的数据保护，防止在网络环境下被篡改、盗取等。

3.3国家要在法律方面给予全面的支持

国家法律是保护知识产权最有力的保护渠道，也是知识产权保护的硬性条件，国家的立法上必须要对知识产权的保护加以重视，让知识产权保护上做到有法可依。首先国家立法前要根据我国自身的知识产权保护的实际问题出发，要以社会调查实践作为了解问题的主要手段，不能生搬硬套；在法律实行后要定期或者不定期对社会的知识产权保护现状进行实地了解。

三、小结

综上所述；数字图书馆建设中存在的知识产权保护问题是现在和历史发展遗留下来的问题，本文从知识资源转变为数字模式、进行网络传输、利用和开发数据四个方面对问题进行了剖析，并且在立法、数字图书馆建设、相关人员的思想教育三方面做出了建议。数字图书馆建设中的知识产权保护还需要社会的共同努力。

参考文献：

[1]陈益君,吕慧平.数字图书馆建设中的若干知识产权问题探讨[J].图书情报工作,2005,49(2):130-135.

篇9

关键词：知识产权 特点 缺陷 意义

一、知识产权的概述

知识产权的含义，英文为“intellectual property”，德文为“Geistiges Eigentum”，其原意均为“知识（财产)所有权”或者“智慧（财产）所有权”，也称为智力成果权。在中国台湾，则称之为智慧财产权。根据我国《民法通则》的规定，知识产权属于民事权利，是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称。有学者考证，该词最早于17世纪中叶由法国学者卡普佐夫提出，后为比利时著名法学家皮卡第所发展，皮卡第将之定义为“一切来自知识活动的权利”。

知识产权是指对智力劳动成果依法所享有的占有、使用、处分和收益的权利。知识产权是一种无形财产，它与房屋、汽车等有形财产一样，都受到国家法律的保护，都具有价值和使用价值。有些重大专利、驰名商标或作品的价值也远远高于房屋、汽车等有形财产。

二、知识产权的价值及其迷失

（1）知识产权的价值。知识产权的价值是指知识产权所具有的价值及其意义，主要是对科技和经济的促进价值。第一，知识产权的价值是创新，其初始动因是鼓励创新，保证一定期限内技术、智力成果的垄断。技术的垄断，可以更好的促进经济的发展，经济的发展更好的刺激和鼓励人们不断的创新科技，从而更好的促进社会的发展和进步。第二，公正、效益价值。维护社会公正效益，表现为最新的技术对社会发展的推动，若不保护智力成果，将不会有更多的创新出现。创新得不到保护，人们将会失去创新的动力。第三，利益均衡是知识产权价值的核心。第四，效率是知识产权的价值基础，保护好知识产权催生技术的发展，更好的促进和刺激人们的创新意识。第五，利润是知识产权价值，以专有权排除他人使用，以经济利润鼓励人们过多的创新。第六，和谐是知识产权的价值目标。

（2）知识产权价值的迷失。第一：利益分享机制的不合理。知识产权法在很大程度上保护智力创造者的利益，同时又出现了智力创造者过多的垄断其智力成果，从一定的程度上阻碍了经济的发展。如微软集团，从智力垄断到利益垄断，从而掌握了市场垄断，过分的垄断市场，阻碍了市场的健康发展和竞争机制的发展。第二：缺乏对传统知识的尊重。传统知识是基于传统而产生的文学、艺术或科学作品，表演，发明，科学发现，外观设计，标志、名称和符号，未披露信息，以及其他一切基于传统的工业、农业、科学、文学或艺术领域内的智力活动所产生的创新和创造。传统知识在人类的发展进程中，不仅具有历史文化价值，而且极具经济开发性。尊重传统知识，就是在保护知识产权的同时也要为那些作为创新基础的资源及其拥有者提供适当的保护。现今由于知识产权的保护，使得传统知识没有太多的经济的价值，使得传统知识逐渐的在丧失，我们应当重视其价值。

三、知识产权的缺陷、建议措施及其保护意义

（1）知识产权的缺陷。其一：知识产权保护意识比较薄弱。 企业对知识产权保护意识薄弱，我国企业每年取得省部级以上的重大科技成果有几万个项目，而申请的专利数却不到10%，企业较为重视有形资产的保护，却忽视了其作为无形资产的保护，从而导致我国每年有很多知识产权被“抢注” 。所以增强知识产权保护意识已成为企业家的共识，加强企业知识产权法律保护也已成为企业发展的“原动力”和“分水岭”。目前，我国缺乏一套有效的知识产权保护机制，知识产权保护涉及很多方面，包括法律、政治、经济、文化等领域。如山西老陈醋商业秘密泄露事件的发生；景泰蓝、宣纸等民族绝技的泄密，国内大量的知名商标在国外被抢注。因此，在大力保护国外的驰名商标时，应加强对国内驰名商标的扶植与保护； 其二：知识产权人才缺乏。 国内大多数企业尚未建立知识产权管理部门，没有专门负责知识产权工作的人员，真正了解和懂得知识产权知识的人才不多。企业万一牵连到知识产权争端，要么处于极其被动的地位，要么要支付高额费用聘请外部人员应诉。一些专业性很强的包括专利申请、商标注册、产权谈判及分析工作，因为专业人才的缺乏而无人胜任；

其三：与知识产权保护相关法律亟待完善。我国有些法律和TRIPS相关法律还有很多不同甚至有许多空白。知识产权是法律赋予的一种合法垄断。一些跨国公司企图利用知识产权中的非法限制和排斥竞争实现其垄断地位。针对滥用知识产权的非法垄断行为，许多发达国家都通过制定反垄断法进行制约，但我国目前还没有出台反垄断法，知识产权保护法律中也没有可操作的反垄断条款。这样，我国企业在遇到知识产权争端时就可能遭遇不利的被动状态，从而在国内市场上对其他企业的垄断行为束手无策、在国外市场上遇到严格的反垄断法控制而使自身陷入尴尬境地；其四：缺乏整体性和协调性。我国的知识产权法是由一系列不同的单行法集合而成 ,从总体上看 ,由于缺乏完整体系的立法基础,严重缺乏体系的整体性和内在的协调性。实质上,专利权、商标权、著作权是知识产权的不同形式 ,具有其内在逻辑性 ,国家建立知识产权法律制度的目的、指导思想、基本原则对不同的知识产权都是一样的。因此 ,对于不同形式的知识产权在立法上不应再是松散的彼此独立的 ,而应作为一个有机整体 ,制定统一的知识产权法典 ,在知识产权法律的统一中 ,消除权利冲突 ,填补空白 ,统筹兼顾 ,以形成内在和谐的规范体系。即使随着科学技术的发展,产生新的知识产权保护客体,在统一的整体机制下也容易及时来规范协调。从长远和发展的趋势来看,三大部门也应合并在一起 ,统一为国务院知识产权局 ,全面负责知识产权行政事务 ,超脱于各部门行政事务和部门利益 ,消除部门立法的弊端 ,有效地解决单行法律、 法规彼此间的冲突和不协调的问题。

（2）知识产权的建议措施。第一：增强知识产权的保护意识，大力的宣传知识产权保护的好处和意义，使人们提高对其重要性的认识，意识到对其保护就是保护好自己的经济利益和科技利益，可以带来更多的财富。首先要意识到这点的重要性。其次国家要大力的培养这方面的专业人才，在知识产权保护中发挥其重要的作用。最后来达到全民的重视；第二：加强立法，完善法律，知识产权法律法规的制定要以鼓励创新、优化环境为宗旨，进一步形成既与国际接轨又符合我国国情的知识产权法律法规体系。抓紧修订和完善《专利法》、《商标法》、《著作权法》，以及民间文学艺术作品著作权保护办法、保护遗传资源、传统知识等的立法。 同时，进一步完善行政执法程序，依法公正、高效地解决好知识产权纠纷。积极发挥跨部门执法协作机制和区域协作执法机制的作用，打击和防范群体侵权、反复侵权行为。巩固知识产权重大案件联合督办制度以及与外国政府、国际组织间的沟通对话机制。加强“奥运会”和“世博会”等各类展会的知识产权保护。提升我国农业技术、农用工具、农药化肥等领域的知识产权保护水平，促进社会主义新农村建设。强化知识产权司法保护，认真落实知识产权司法解释，依法追究侵犯知识产权犯罪行为的刑事责任；第三：突出特色，借鉴经验。发展经济有特色，保护知识产权也应该有自己的特色。要有符合本国和地区特色的知识产权保护战略重点和方向。近年来，美国将打击盗版等作为知识产权保护的重点，其中媒体盗版是重中之重。同时，它们根据现代标准改进美国知识产权法规――特别是刑事惩处手段，包括通过修订及更新美国签署的双向司法援助及引渡条约，让盗版者及伪冒者在美国受到法律的制裁。

（3）保护知识产权的意义。1促进科学技术成果向生产力的转化，由于科技成果的形成成本具有明显的不完整性和弱相对性，其未来经济效益具有很大的不确定性。因此在技术交易中，交易双方往往对知识产权的价格争执不下，造成技术成果转化率低，并影响了科技人员的积极性。如果能够对技术成果进行客观公正的评估，形成交易双方愿意接受的交易价格，就能提高技术成果的转化率，促进科学技术的推广和应用。日、韩等国家的发展经验表明：技术引进、消化、再创新是加快技术进步和经济发展的重要途径。而完善的知识产权价值评估制度显然有利于技术引进方和出口方理性地衡量相关技术的价值，进而促进技术贸易。这点对于我国缺乏国际技术贸易经验的企业尤其重要。2维护正当权益，防止国有资产流失，实践中，由于对无形资产的作用和价值认识不足以及管理混乱，我国很多企业在对外投资、技术转让、技术入股、产权交易、公司上市等经济活动中比较关注有形资产，往往遗漏了未予评估作价的无形资产，如企业的知识产权，结果造成国有无形资产大量流失。建立科学的知识产权评估制度，能够在各种交易活动中维护知识产权人的正当权益，在企业存在国有资产的情况下，还能防止国有资产的流失。3有利于提高企业或产品的知名度。采用科学的方法对商标或企业商誉进行价值评估有利于提高企业知名度。可口可乐的成功堪称典范。可口可乐公司刚向全球扩张时，耗费了大量的广告费，但收效甚微。然而，当后来人们知道该商标价值244亿美元时，可口可乐公司的经济实力和获利能力很快名满全球，可口可乐在国际上的市场份额也随之急剧上升。

知识产权的保护越来越受到各国的重视，我国也应该逐渐的完善我国的保护制度，更好的促进我国经济的发展，以促进我国的综合实力的提高。我相信我国的知识产权保护会逐步的完善的。

参考文献：

[1]吴汉东.科技、经济、法律协调机制中的知识产权法[J]. 法学研究,2001（6）.

[2]吴汉东.知识产权法[M].中国政法大学出版社,2004.

[3]陈昌柏.国际知识产权贸易[M].南京:东南大学出版社,1994.

[4]田晓菁:我国企业在国际贸易中的知识产权摩擦及应对策略[J].甘肃省经济管理干部学院学报，2007（1）.

[5]丁永刚 张海鹏:论国际贸易中我国知识产权保护现存的问题及对策分析[J].商场现代化，2007（5）.

[6]周安平.行政程序法的价值、原则与目标模式[J].比较法研究，2004，（2）.

[7]曹新明.知识产权法学[M].中国人民大学出版社，2008.

篇10

关键词：产业；战略新兴产业；知识产权；产权保护

中图分类号：F121 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2013）25-0086-02

当前在全球金融复苏与中国经济发展方式转型的双重压力之下，培育和发展战略新兴产业则被推向时代前沿与风口浪尖，战略新兴产业是新兴产业革命和新兴科技革命深度结合与创新发展的结果，被看成是我国经济发展方式强势转变、产业结构大力调整的重要力量，是国民经济发展的强力基础与重要支撑，是未来中国经济社会发展的强力引擎与战略保障。发展战略新兴产业需要法律制度的及时保护，需要社会舆论的外在支撑，需要大量资金的重要驱动。就政策法律制度创新发展而言，既要紧跟战略产业发展趋势，力争走在潮头，加强这一领域的相关立法与保护工作，也要加快实施知识产权战略、加强战略新兴产业的知识产权保护，这是发展知识产权经济，转变经济增长方式的必然要求，是发展外向型经济的必然选择。伴随着战略新兴产业的强势发展，其已成为我国当前经济发展的重点，而这一产业加以保护的知识产权战略也成为重中之重，因而要扩大对知识产权保护的范围与权重、制定完备的专利审查制度、加大专利侵权的处罚力度，切实让知识产权为战略新兴产业的发展保驾护航。

一、促进战略新兴产业发展中知识产权保护的重要作用

（一）知识产权为战略新兴产业发展提供法律保护

当前全球经济竞争的内在实质正逐步体现于科学技术的竞争，而最终则归结于知识产权的竞争。战略新兴产业作为国家的有形竞争力、持续竞争力，在发展中正结合于自主知识产权这种国家的无形竞争力、价值竞争力，没有自主知识产权作为内核驱动，战略新兴产业的发展将步履维艰，而没有完备知识产权的法律保护，战略新兴产业将因缺乏外在的保护而难以发挥其持续动力。

（二）知识产权为战略新兴产业发展打造舆论支持

当前我国的知识产权保护战略正逐步提升为国家战略、发展战略，在发展中进一步完善，极力促进了知识产权相关制度的制定与落实。在培育和发展战略新兴产业的当下，知识产权被视为建设创新型社会、环境友好型社会的一个关键核心与发展要件，而产权保护的舆论支持与外在监督则从产权立法制定与落实的侧面对于战略产业的发展提供了强力支撑，要打造产权入人心、产权立公道的良好局面，让外在舆论支持战略新兴产业的持续发展，形成产权核心的发展理念与态势。

（三）知识产权为战略新兴产业发展提升竞争活力

长期以来，我国企业产权意识不强，不注重企业自身的品牌打造与商标维护，自主产权的缺乏申请与法律保护，致使很多企业遭遇到国内外产权诉讼与商标抢注，导致企业遭遇发展瓶颈、利益受损严重。战略新兴产业与知识产权战略互补，互为发展契机，当前我国要与国际接轨，就需要尽快完善相关的知识产权法律制度、政策体系，同时要加大宣传，增强全社会的知识产权保护意识，让产权保护提升企业的内在活力与持续动力，提升国家核心价值与竞争活力。

二、战略新兴产业发展中知识产权保护面临的严峻挑战

知识产权保护在促进战略新兴产业发展中至关重要，而战略新兴产业的发展则对知识产权保护提出了现实而严峻的挑战，只有尽快实施知识产权国家发展战略，强化知识产权内在保护，倡导企业自主研发创新，制定完备的产权法律保护制度，战略新兴产业的发展才能在外在的保护下蓬勃发展。

（一）战略新兴产业发展需要知识产权保护内容持续创新

当前伴随着新科技持续涌现，知识产权保护的内容与范围持续拓展，已从传统的专利、商标、版权扩展到高科技、微电子、商业秘密及生物技术等多元对象。而对于低碳技术、信息科技、生物医学为核心的战略新兴产业，其研发过程存在着高风险、需要人力、物力、财力的持续投资与外在保障，同时要有足够的专利权保护，只有这样才能确保企业的未来获利。因此，要渐次拓展专利权的保护范围和权利谱系，既要有持续性，也要有前瞻性，并建立有效的保护与激励机制，从产权的内容上给予战略新兴产业以强力支持。

（二）战略新兴产业发展需要知识产权保护及时高效快捷

现代社会科技发展一日千里，科技产品日新月异，而其产权的保护要做到及时、便捷、高效，要让研发人员的技术成果及时得到保护，确保其产权的时效性。因而，要从产权制度发展的客观实际出发，创新理念、简化知识产权审批程序，缩短受理时间，提高审批效率，确保知识产权保护的及时性持续增强、提升知识产权保护的时效性。

（三）战略新兴产业发展需要知识产权保护力度处罚得当

当前我国知识产权保护处罚存在诸多问题，如侵权赔偿的额度不够高，执法力度不够严，执法程序不规范，相关司法体制不健全等，这些存在的问题致使知识产权领域的违法犯罪行为时有发生，其主要原因在于违法犯罪所付出的成本与其不法收益之间还存在不小的落差，对于违法者没有惩戒的约束性，造成违法得不到严惩，有些人以身犯法，险而获利，对于社会舆论的塑造，对于战略新兴产业的发展都是不利的。

三、推动战略新兴产业发展中知识产权制度的创新举措

战略新兴产业的持续发展需要全方位的知识产权法律和政策支持与保护，战略新兴产业这把创新的“天才之火”需要添加知识产权“保护之油”才会越燃越旺。结合我国当前知识产权的客观实际，从行政审批手续、制度内容建设、专利费用支持、产权风险调控、侵权惩罚赔偿等方面切实加强创新我国现行知识产权制度建设，夯实战略新兴产业创新发展基础，构筑并发挥知识产权比较优势，推动实施知识产权发展战略，从而形成符合市场竞争需要、具有发展比较优势的战略产业与知识产权组合。

（一）简易审查手续、提升申请效率

战略新兴产业的创新与研发，更新较快，结合这一产业的客观实际，应简化专利权审查制度，适当缩短新技术申请获得专利权保护的时间，提升其申请效率，积极进行战略新兴产业的市场引导与专利申请，引导科研企业和研发机构申请或引进知识产权更加富有针对性，通过简化手续，提升效率发挥好知识产权的比较优势，从而建立统一、系统的知识产权管理体系。

（二）落实许可制度、加强专利保护

加强知识产权的保护，当务之急是加强其自身制度建设，创新与拓展适应战略新兴产业规律和特点、能保护和促进战略新兴产业发展的知识产权管理制度。为了真正使战略新兴产业的发展惠及全社会，实现我国高新技术的合理有序的增长，要从我国当前实际出发，既避免其创新发展的迟缓性，也防止其成为谋取合法垄断利益的工具，造成高新产业技术垄断市场，损害发展环境及公民的共同利益，因而要加强探索与创新知识产权的制度建设，探索专利权强制许可的可能路径，加快重要科技成果转化、从而为培养和发展战略新兴产业提供积极有力支撑。

（三）落实专利费用、加大资助力度

战略新兴产业在发展科研初期，技术研发人力、物力、财力耗资巨大，增加了企业投资的未来风险性，因而要加大财政支持，同时在新技术专利费用上要资助力度，专利费用上予以减免或减缓，从而避免因专利费用过高而使一些有志于创新的企业望而却步，失去创新的动力。在专利费用支持之外，还要加大战略新兴产业研发的公共财政资助，在资金上予以保障，在发展上予以倾斜。

（四）紧控产权风险、落实评估制度

当前我国知识产权体系尚不完善，战略新兴产业的投资与创新风险存在，因而要建立与加强知识产权的风险预警与评估制度，从而降低产业开发风险，提升产业发展动力。从国家层面而言，要注重宏观引导与制度建设，充分考量知识产权因素的权重，加强这一产业的知识产权风险预警与科学评估；从企业和社会层面而言，要强化责任意识与问责约束，既要为我国创新主体提业发展的行政指导，也要对存在的知识产权风险做出前瞻性判断，从而促进战略新兴产业健康有序地发展。

（五）增加侵权赔偿，强化司法保护

战略新兴产业的发展切实需要加强知识产权保护和执法环境建设，也要加大侵权赔偿力度与额度，做到制度有绳、执法必严、惩罚须重。一方面，要提升舆论信任度与加大惩罚力度，做到违法必严，处罚必重，使得意欲违反知识产权法律法规的企业和个人在权衡成本与收益下，在社会信用——价值体系内，做出守法和尊重他人知识产权的理性的现实选择；另一方面，要强化知识产权的司法审查、保护与服务功能，既为战略新兴产业提供合理、有效、快捷的司法服务，也确保知识产权法律保障的公正、公平，从而为战略性新兴产业的发展保驾护航。

当前虽然我国知识产权保护建设取得了一些进步，但随着我国战略新兴产业的快速发展，我国的知识产权保护的范围与内容、专利审批的时间与效率，专利申请外在的评估与风险、知识产权的运用与保护、专利侵权的处罚与惩戒也面临着诸多的挑战，急需适应性的创新与发展，因而要切实发展知识产权保护战略，建立科学有效的评价指标体系，提高知识产权管理意识和应对能力。在战略新兴产业与知识产权战略共同成长过程中，要积极引导企业和研发机构以市场竞争为导向、以创新为基础、以法律为准绳、以价值为归宿，坚持战略结合发展，共同促进的原则，大力提升知识产权权重、打造知识产权战略，从而促进战略新兴产业的健康发展，促进国民经济的快速腾飞。

参考文献：

[1]发展战略性新兴产业亟须知识产权保护[N].湖北日报，2010-12-10.

[2]胡建发.关于我国高技术产业知识产权保护的现状、问题及对策的思考[J].科技管理研究，2008，（1）.