财产保全的有关规定范文

导语：如何才能写好一篇财产保全的有关规定，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

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一、信用担保参与财产保全的现状

信用担保是由信用担保机构与债权人约定以保证的方式为债权人提供担保，当被担保人不能按合同约定履行债务时，由担保人进行代偿，承担债务人的责任或履行债务，是一种信誉证明和资产责任结合在一起的金融中介行为。我国信用担保机构的发展源于国家为解决中小企业融资难问题而进行的探索，经过近二十年的发展，到目前已成为一个新兴的、初具规模和实力的朝阳行业，其业务范围也逐渐扩展到司法诉讼领域。

担保机构为企业申请保全向法院提供担保，业务流程与为企业向银行贷款提供担保基本相同。不同的是担保机构与申请企业达成协议后，并不与法院签订合同，而是向法院出具担保函。在经济发达地区，信用担保机构已经较频繁地参与财产保全，在中西部地区也正在拓展司法担保方面的业务，我院近两年来就受理过3次信用担保。

法院在审查信用担保时比较谨慎，主要担忧信用担保会不会是空头支票？目前，信用担保参与财产保全尚无法律法规予以规范，各地的做法也不同，对待信用担保的态度呈现较大的差异。

二、信用担保参与财产保全无法律障碍

根据我国民事诉讼法第92-96条的有关规定，财产保全是指人民法院在诉讼开始前或诉讼过程中，依申请或依职权对有关财产采取的保护性、限制性措施。财产保全裁定的作出和执行将对被保全人的生产经营活动和日常生活带来一定影响甚或损失，为此民诉法规定保全申请人需提供相应担保：在诉前保全中，申请人必须提供担保；在诉中保全中，申请人原则上应提供担保；申请人提供的担保，其价额应与所申请保全的价额大致相等。而且，被申请人可以提供担保解除保全。

作为新兴的担保方式，信用担保的核心是担保机构以其自有资产承担责任，以自身信用作为担保，与传统的担保方式具有同样的功能。财产保全中的担保作为诉讼法上的担保，核心仍然是保障被担保人履行义务，当被担保人未履行义务时，由担保人承担责任。虽然信用担保并不向债权人或法院提供实物资产作担保，但其自有资产及商业信用可以作为保障。因此，信用担保参与财产保全符合民诉法的相关规定。

三、人民法院对财产保全中信用担保的规范

信用担保介入司法诉讼领域，对于法院来说是个新问题，各个法院在是否接纳及如何接纳的问题上不统一，急需高院出台有关规定予以规范。

我们认为，考虑到担保的重要性及其风险，结合保全担保在审判实务中的需求及运作情况，法院在规范信用担保时应当坚持以下基本原则：

1、区别对待原则。信用担保机构良莠不齐，在资本实力、风险控制、经营业绩和商业信誉等方面存在较大的差别。因此，并不是每个担保机构都可以参与保全担保。市高院应当结合各地的实际情况，对担保机构参与保全担保的条件进行限定，排除实力弱小的机构进入司法担保业务领域。

2、适度与审慎原则。信用担保与实物资产担保相比，法院不易审查和控制，风险较大。因此，我们认为，对于保全担保而言，信用担保的运用目前还不宜普遍化。另外，人民法院在审查信用担保的过程中，一方面要谨慎；另一方面，如果情况允许，应当尽可能听取对方当事人的意见，尤其是在解除保全的案件中。

3、核准备案原则。信用担保机构在各级法院开展司法担保业务，应当经各高院审核同意并经统一备案。市高院出台有关规定后，符合条件并有意开展司法担保业务的机构应持有关文件向市高院申请核准并备案。备案制有利于统一管理，建立灵活的进入退出机制，也减轻中、基层法院的审核压力。

关于信用担保机构的条件，我们提出以下意见供参考：

1、担保机构参与保全担保应当具备的基本条件。

（1）依法经重庆市工商管理机关登记注册并在管理机关备案。（2）在工商登记的经营范围应当明确有诉讼保全担保业务。（3）注册资本不应少于1亿元人民币。（4）已经建立完善的法人治理结构和内部组织结构。（5）建立严格的担保评估制度，配备或聘请经济、法律、技术等方面的相关专业人才。（5）按规定有足额提取未到期责任准备金及风险准备金，并实行专户管理。（6）自有银行存款每月余额不得低于注册资本的60％。（7）拥有两年以上完整经营纪录且连续两年盈利。

具备以上条件的担保机构，有较强的资本实力和盈利能力，有较专业的管理团队和治理结构，基本能够保证有足够的实力承担赔偿责任，降低风险。经市高院登记备案后，可以在开展司法担保业务。

2、担保机构参与个案担保应具备的特别条件。

（1）向受案法院提供完整的工商登记资料复印件一套，并与在高院备案的资料相符。（2）提供截至申请提供担保之上一工作日的已开展业务统计表、未到期责任准备金和风险准备金银行专户对帐单。（3）单笔担保金额不得超过担保机构实收资本的10%，担保责任余额不得超过实收资本的5倍。（4）担保责任为连带责任担保。（5）必要时人民法院可以要求担保机构交存一定比例的保证金。

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[关键词] 财产；保全；担保

【中图分类号】 D925.1 【文献标识码】 A 【文章编号】 1007-4244（2013）05-044-1

财产保全是指人民法院在诉讼开始前或后，为保证将来判决的顺利执行，面对争议财产或与案件有关的财产，依法采取的各种强制性保护措施的总称。在当前我国信用体制尚不健全的情况下，民事财产保全制度对保护债权人的合法权益发挥着非常重要的作用。

一、我国民事财产保全制度的现状

在我国，调整司法程序中财产保全的法律主要是《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》，纵观其中关于财产保全的规定不难发现，财产保全从申请、实施，到争议解决，在审理程序，实体标准，程序性权利等诸多方面规定粗疏，甚至没有规定。实践中主要集中体现在以下几个方面。

（一）没有明确规定作出财产保全的期限

我国现行民事诉讼法没有明确规定作出财产保全措施的期限。只是在民事诉讼法第92条规定：“人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。”这是人民法院采取财产保全措施的法律依据，而这个期限的规定是基于当事人申请且必须是“情况紧急”才予作出，对于非“情况紧急”时当事人申请保全和法院依职权保全的裁定期限没有明确。这既不利于维护当事人合法权益，也不利于提高司法裁判的公信力。

（二）财产保全当事人、案外人的程序性救济权利缺失

《民事诉讼法》第九十九条规定，“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”但对于当事人提出复议申请的方式、期间、是否采取听证，法院作出答复的期间和答复的文书形式均无具体规定。特别对于诉讼保全中案外人异议如何处理完全没有规定。法院往往将其搁置到执行阶段通过执行中的案外人异议程序处理。

（三）保全程序不透明

当事人申请诉讼保全后，法院就进入保全程序，然而法院未将保全工作向当事人通报，以致当事人不能及时获得保全执行的具体信息，对是否保全到财产、保全到哪些财产等情况均不清楚，这容易让当事人对法院产生不必要的误解。

（四）当事人对诉讼保全规则不了解而不能及时地主张自己的权利

当事人申请诉讼保全后，以为一劳永逸。对具体的法律上保全期限的规定、保全的执行次序等执行程序的有关规定，知之较少。加之法院在受理诉讼保全后沟通、宣传不够，当事人对自己诉讼保全的权利不能正确行使。

二、完善建议

（一）适度放宽特殊案件申请人提供担保数额标准

特定情形下财产保全担保制度应赋予法院相应的自由裁量权，使当事人提供担保的数额可适当少于请求“人民法院依照民事诉讼第92、93条的规定在采取诉前财产和诉保财产保全时责令申请人提供担保的提供担保的数额应当相当于请求保全的数额。 所以从财产保全立法目的来看财产保全申请人提供的担保财产额，以相当于保全不当可能造保全的数额，或不用提供担保。

（二）完善保全执行

规范保全裁定执行。民事诉讼法第92条中规定：“裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。”因此，建议立法可以统一规定法院在48小时或72小时内作出裁定，这样可以提高法官的办案效率，也可严肃司法的统一性。同时，立法可以作出规定法院在作出裁定后立即执行，也以先执行再送达，为了防止给被申请人转移财产的机会，不应当先送达再执行。

（三）对当事人提出财产保全措施的申请加以明确的条件限制，防治当事人滥用申请

实践中，有不少案件的当事人在向法院提讼后，不管对方当事人是否有转移财产的可能，也不管自己诉讼能否胜诉，均向人民法院提出财产保全的申请，而法院根据当事人的申请，一般只要提供了担保，就作出财产保全的裁定。这样一来带来不少弊端。一是给本来就人少案多的法院增加工作压力；二是一些案件本来就是原告必然败诉的，诉讼保全后法院还要完成后续的解除保全工作，影响了人民法院公正执法的形象；三是浪费了法院不少的人力物力，因为不少案件是需要到外地完成保全措施的。

同时对现行的申请财产保全做法进行改革，启动财产保全措施实行风险告知制度。在诉讼过程中，在立案时向原告一并送达书面的《财产保全风险告知》，将申请财产保全的风险向当事人告知，减少滥用财产保全措施的情况发生。

参考文献：

[1]王怀安.中国民事诉讼法教程[M].北京：人民法院出版社，1992.

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20世纪80～90年代以来，经济全球化态势显著加快，各国经济交往日益频繁，相应地产生了大量的国际商事纠纷。仲裁作为解决国际商事纠纷的主要途径日益受到重视。我国仲裁制度的建立始于20世纪初，现行仲裁法是1995年9月1日实施的，确立了协议仲裁，或裁或审，一裁终局的仲裁制度，成为中国仲裁制度的一个里程碑。而中国涉外仲裁主要是指中国国际经济贸易仲裁委员会和中国海事仲裁委员会，根据当事人双方依法订立的仲裁协议组成仲裁庭，对含有涉外因素的契约性和非契约性商事，海事纠纷进行审理，做出对当事人具有拘束力的终局裁决的争议解决方式，是相对于中国国内仲裁而言的。

由于我国涉外民商事法律制度的建设起步较晚，加之涉外民商事的诸多规则和制度又在发展演变之中，使得我国现有的仲裁制度与国际社会还存在一定的距离。

一、我国仲裁制度的差距

1.我国仲裁制度在立法体例上的差距

从世界各国仲裁制度的法律渊源来看，最初各国关于仲裁制度的立法主要有两种体例：一种是综合性的民事程序法典体例，即在民事诉讼法典中规定仲裁制度，将仲裁作为其中一个部分加以规定，大陆法系国家初始采用此做法。另一种是单独法规体例，即制定单独的仲裁法，专门调整仲裁问题，采用此做法的初始多为普通法系国家。但仲裁制度发展到目前，上述两种仲裁立法体例与两大法系己不尽吻合。主要表现在：并非所有大陆法系国家的仲裁立法均采用综合性民事程序法典体例，如瑞典就于1929年采用了《仲裁法》和《涉外仲裁法》；而普通法系的国家也并非完全采用单独法规体例，如美国有的州又将仲裁法包容于民事诉讼法。从各种仲裁制度的发展可以看出：两种立法体例逐渐融合，同时又突出单独仲裁立法已成为当今仲裁立法的一种趋势。中国仲裁立法正是顺应了这一趋势。目前，中国仲裁制度的法律渊源既包括单独的仲裁立法，也包括民事诉讼法典中的有关部分，还包括其他单行的法律、法规、规章中有关仲裁适用的条文。但是，与联合国推荐使用的《国际商事仲裁示范法》相比，与外国仲裁立法相比，中国的仲裁还存在着不足。

2.我国在仲裁机构设置上的差距

仲裁机构是执行仲裁制度和实现仲裁任务的组织保证。中国虽和世界上的其他国家一样在仲裁法中明确了仲裁机构是民间组织性质，但在仲裁机构设置方面，仍有很大差距。 由于中国现在还未建立国内商会，所以，依中国《仲裁法》的有关规定，中国仲裁机构的设置依中国当前实际情况需要分别进行：涉外的仲裁机构可以由中国国际商会组织设立；国内的仲裁机构只能由市人民政府组织有关部门来统一建立。仲裁机构的设立仍需由政府批准设立。

3.我国在仲裁规则上的差距

仲裁规则是进行仲裁过程中所应遵循和适用的程序规范。一般而言，各个仲裁机构都有自己的仲裁规则：由于各国法律制度和传统观念等因素的不同，各仲裁机构的仲裁规则也不尽相同。我国由于仲裁制度起步较晚，很多规则是在结合自己的实际情况的基础上，采纳的其他先进国家的规则，自己的体系还不健全，规则还不完善。

4.我国在仲裁与法院的关系上的差距

依照中国《仲裁法》的有关规定，法院有权对仲裁协议有效与否的争议做出决定，但不是采用事后对仲裁委员会的决定进行司法审查的方式，而是在仲裁的申请和受理阶段参与此问题的处理。换言之，在这一阶段，仲裁委员会合法院均有权对仲裁协议效力的异议做出决定，并在一定的情形下法院享有优先权，究竟由谁做出裁决完全取决于当事人的选择。在经历了异常艰苦的谈判后，我国终于在2001年加入了世界贸易组织。世贸组织涉及的问题是多层次和多方面的，它必然对我国产生影响和冲击。这首先表现便是对外贸易的迅速发展，而随之产生的涉外经济争端便对我国的争议解决制度提出了更高的要求，仲裁便在其中。加入世界贸易组织融入经济全球化的进程就要求我国在仲裁方面尽可能考虑适用国际上的一些通行做法，这是仲裁的自治性和国际性所要求的，而我国的仲裁制度是在并不完全适合自由贸易和经济全球化的条件下建立起来的，因此必须加以改革。　三、中国仲裁法完善的对策

仲裁之所以成为解决涉外经济争端的主要方式，原因便在于其所具有的公正性和经济性，这也是仲裁所追求的两个价值目标。我国仲裁制度的改革无疑也应以公正和经济为导向，在以下方面做出改革：

1.完善仲裁财产保全制度

中国仲裁财产保全制度的立法太模糊、不配套、互相矛盾导致难操作；高成本、无独立性与国际仲裁脱轨，从而严重阻滞了中国仲裁的发展。

国际上为了维护仲裁的权威性在仲裁财产保全的立法上做了与我国仲裁截然相反的规定：第一，不仅法院可以依仲裁机构或当事人的请求“配合”采取保全措施，而且还直接授权仲裁庭可以做出财产保全措施或发出扣押争议标的物的命令。第二，当事人不仅可以在仲裁制度程序进行当中申请财产保全，而且可以在仲裁程序开始之前申请财产保全。美国、韩国、意大利、新加坡、英国、荷兰、泰国等国家的仲裁法，仲裁规则或民事诉讼法中都实行“双轨制”：即仲裁庭和法院应当事人的请求均有权采取财产保全措施。而我国规定只有法院有采取保全措施的权力，至于能否采取诉前财产保全措施我国《仲裁法》根本没有明确规定，且与《民事诉讼法》第93条相冲突。因为《民事诉讼法》第93条第1款《仲裁法》规定利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以申请诉前财产保全。但按《仲裁法》第28条第2款的规定当事人不能申请财产保全。因为这一规定被普遍认为是“申请人在仲裁机构决定受理仲裁申请之后对仲裁案件做出裁决之前方可提出。”这就出现了“两法”之间的冲突。

另外，我国仲裁财产保全的规定无法操作，比如根据我国涉外仲裁财产保全的规定即《民事诉讼法》第258条规定：“当事人申请采取财产保全的，中华人民共和国的涉外仲裁机构应当将当事人的申请提交被申请人的住所地或财产所在地的中级人民法院裁定。”假如被申请人的住所地或者财产所在地均在国外，他们没有我国法律规定的“中级人民法院”，那么裁定由谁，以及如何操作将成为难题。

因此，法律应当赋予仲裁机构以临时裁决的方式采取保全措施。同时，比照先进的国际仲裁普遍规则对《仲裁法》予以修订实行“双轨制”，即规定法院和仲裁机构都有权裁定或临时裁决采取保全措施。在有管辖权的人民法院内明确规定审查裁定，采取保全的具体业务庭室。

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刑事附带民事诉讼是一种特殊的诉讼形式，是刑事诉讼与民事诉讼的结合。附带民事诉讼是由刑事诉讼中被告人的同一行为引起的，被告人被指控的行为，在刑法上是犯罪行为，应承担刑事责任，在民法上则是侵权行为，应承担民事责任。本质上附带民事诉讼仍属于民事诉讼，但是一种特殊的民事诉讼，具有以下特征：

刑事附带民事诉讼的提起，以刑事诉讼的存在为前提，在程序运用和法律适用上均优先适用刑事诉讼法，附带民事诉讼的范围，应严格限定在犯罪行为所引起的民事侵权范围之内。附带民事诉讼的依附性还体现在诉讼时效、地域管辖、上诉期限、审判组织、送达等方面的一致性。

附带民事诉讼可分开审理、分别判决；在适用民事诉讼相关法律，即民事诉讼规定的原则和制度可在附带民事诉讼中适用，如诉讼启动的自愿原则、诉讼权利的处分原则等。

附带民事诉讼的赔偿范围仅限于因犯罪行为直接造成的物质性损失，不包括精神损失，而且，物质性损失是犯罪行为直接造成的，间接损失不在赔偿范围之列。

（一）刑事附带民事诉讼的赔偿权利主体及义务主体。

（1）被害人。即被刑事犯罪行为所侵害的自然人、法人和其它组织。被害人为未成年人、患有精神病等，由其监护人代为提起附带民事诉讼，但监护人以法定人身份出现。

（2）已死亡被害人的法定人或近亲属。近亲属按继承法等民法规定的顺序行使，应根据具体案情，按照民法、民事诉讼法、婚姻法、继承法及相关司法解释的规定处理。

（3）犯罪致被害人丧失劳动能力的，由被害人丧失劳动能力前的实际扶养的人提起。被扶养人包括抚养、扶养、赡养三种情形，应根据具体案情，按照民法、民事诉讼法、婚姻法、继承法及相关司法解释的规定处理。

（4）人民检察院。在国家、集体财产遭受损失因种种原因未提起时提起。

（5）财产保险关系中，先行支付赔偿金的保险公司。

（1）刑事被告人。

（2）未被追究刑事责任的其它共同致害人。

（3）刑事被告人的监护人及共同犯罪中无刑事责任能力致害人的监护人。

（4）共同犯罪中，已死亡犯罪人的遗产继承人或财产保管人。

（5）单位犯罪中的单位。

（6）其它与犯罪相关的民事责任承担者。如交通肇事、侵犯知识产权犯罪中，按劳务关系、职务关系等转由行为人之外的主体承担民事责任。

（7）国家机关工作人员在行使职权时犯罪的，赔偿权利主体提起刑事附带民事诉讼的，人民法院不予受理，但应当告知其可以申请国家赔偿。

3、刑事附带民事诉讼的被告人亲友自愿代为赔偿的，应当准许。高法司法解释第一百四十三条第二款规定：“附带民事诉讼被告人的亲友自愿代为赔偿的，应当准许”。

4、同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。高法司法解释第一百四十六条规定：“共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外”。

5、在交通肇事刑事附带民事诉讼中将保险公司追加为被告问题。

根据《道路交通安全法》第七十六条的规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任……”，这就说明保险公司在交通事故发生后，由于第三者强制保险的存在，则应当将承担强制保险的保险公司追加为被告，是否承担民事责任根据事实和法律作出判断。而对于那些并不是基于《道路交通安全法》直接规定，而是当事人与保险公司在平等自愿基础上协商签订的其它保险合同而发生的保险，由于保险公司不是法定的其它应当承担民事责任的主体，对于保险合同的效力及赔偿范围要另行审理才能确定的，不应将保险公司追加为被告。

（二）诉讼时效的确定。

高法司法解释的第一百六十三条规定：“人民法院审理附带民事诉讼案件

，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已规定的外，适用民事法律的有关规定。”附带民事诉讼作为一种特殊的民事诉讼，诉讼时效不能不反映民法关于诉讼时效的一般规定。在民法中规定了有二年和一年的诉讼时效规定，其在附带民事诉讼中应当体现。但附带民事诉讼产生的刑事原因，又不得不考虑其本身具有的特殊性。犯罪行为的追诉期间不能成为附带民事诉讼中诉讼时效长短的内容，就诉讼时效长度而言，应当适用民法通则关于诉讼时效一年、二年的诉讼时效规定。刑事案件引起的附带民事诉讼的特别之处在于从何时起算诉讼时效。笔者认为应从被告人归案后开始计算。高法司法解释的第一百四十六条规定：“逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外”。从这一规定可看出逃犯不论何时到案，均可对其提起附带民事诉讼。（三）被告人及附带民事诉讼被告人的答辩期间。

在高法司法解释的第一百五十条第二款规定：“人民法院在送达附带民事诉状副本时，应当根据刑事案件审理的期限，确定被告人或者法定提交答辩状的期间。”期间到底应当如何确定？如果过短，会剥夺当事人的答辩权，过长的话，会影响刑事案件的审判，同时影响附带民事案件的审判。笔者认为为了保证程序公正，尽量保护当事人的诉讼权利，如果当事人愿意在十日以内作出答辩并可以在十天内开庭审判的，答辩期间可以少于十日；如果当事人不同意将答辩期间确定在十日以下的话，答辩期间至少应为十日。主要理由如下：

1、附带民事诉讼当事人有答辩权，如不赋予答辩期间，其答辩权形同虚设。实际上答辩期间是被告人民事部分“辩护权”的一部分。

2、附带民事诉讼不同于一般的民事诉讼，其期间的确定受制于刑事诉讼的期间。所以，其答辩期间应与普通刑事案件被告人对刑事部分的答辩期间十天应当一致。

3、对于附带民事诉讼中的答辩期间当事人亦有处分权，其实质是处分自己的诉讼权利。当事人基于处分权，其答辩期间可以少于十天。

（四）刑事附带民事诉讼的赔偿范围和标准。

1、人身损害赔偿范围。高法司法解释的第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”。由此可看出，残疾赔偿金、死亡赔偿金均不在赔偿范围。

2、财产损害赔偿范围。以因犯罪行为直接造成的实际损失为限。不同于被犯罪人侵占、使用或处置造成的财产减损、灭失。后一种情形通过追缴、退赃、退赔等方式直接救济。

3、驾驶机动车辆致人人身或财产重大损失，构成犯罪的赔偿范围。高法司法解释的第一百五十五条第三款规定：“机动车致人伤亡或公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任”。

4、精神损失不在赔偿范围。高法司法解释的第一百三十八条第二款规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”。

（五）有权提起附带民事诉讼的权利人在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的赔偿范围和标准。

实务中有两种观点：一种意见是应当适用与单纯民事诉讼相同的赔偿范围和标准。另一种意见是应当适用与刑事附带民事诉讼相同的赔偿范围和标准。笔者同意后一种意见，理由是：首先符合法理。否则，势必导致同一行为在同一法律体系下因采取的程序不同而产生不同的处理结果。其次会导致刑事附带民事诉讼制度被架空，影响到该制度的重要功能发挥。最后另行提起民事诉讼看似对被害人有利，实则相反，一旦刑事部分审结，被告人送交执行，甚至执行死刑，赔偿就无从谈起。高法司法解释的第一百六十四条也规定：“被害人或者其法定人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决”。

（六）刑事附带民事诉讼中的保全措施。《刑诉法》第一百条规定：“人民法院在必要时，可以采取保全措施，查封、扣押、或者冻结被告人的财产。附带民事诉讼原告人或者人民检察院可以申请人民法院采取保全措施。人民法院采取保全措施，适用民事诉讼法的有关规定”。根据该规定及高法司法解释的第一百五十二条的规定，实务中应注意：

1、有权采取保全措施的主体只有人民法院。

2、应准确把握采取保全措施的条件。人民法院采取保全措施分依附带民事诉讼原告人申请采取和依人民法院职权采取两种方式。人民法院依职权采取的“必要时”，主要是指发现被告人或其亲属有可能会转移、隐匿、变卖、挥霍可供执行的财产，致将来的刑事附带民事判决不能执行或难以执行的情况。

3、认真审查提讼保全措施附带民事诉讼原告人的主体资格。

4、可以要求申请人提供被告人的财产线索。

5、可以责令申请人提供担保。担保主要采用财物担保形式，提供担保的财物数额应相当于请求保全的数额。

6、紧急情况下，有权提起附带民事诉讼的原告人可以在法院受理附带民事诉讼前，申请采取保全措施，申请人在法院受理刑事案件后十五日内未提起附带民事诉讼的，人民法院应当解除保全措施。

7、采取妥善有效的保全措施。（1）保全措施包括查封、扣押、冻结的方式；（2）查封、扣押、冻结的财产只限于被告人的个人财产。（3）查封、扣押、冻结的财产应以足够支付赔偿数额为限，不得任意扩大。（4）对查封、扣押、冻结的财产应妥善保存，在不宜长期保存的情况下，可以依法变卖，保存价款。

（七）公诉案件法院认定被告人无罪，附带民事诉讼的处理。高法司法解释的第一百六十条第一款规定：“人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪，对已经提起的附带民事诉讼，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事判决”。

（八）人民检察院撤回的公诉案件，附带民事诉讼的处理。高法司法解释的第一百六十条第二款规定：“人民法院准许人民检察院撤回的公诉案件，对已经提起的附带民事诉讼，可以进行调解，不宜调解或者经调解不能达成协议的，应当裁定驳回，并告知附带民事诉讼原告人可以另行提起民事诉讼”。

（九）刑事附带民事诉讼的法律适用。

高法解释第一百六十三条规定，“人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法和刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定”。目前附带民事诉讼的实践中存在两个方面的问题，一是刑法、刑事诉讼法和刑事司法解释中无规定，而民事法律中有规定；另一是刑法、刑事诉讼法和刑事司法解释中与民事法律中均有规定，甚至有的规定相冲突。依据上述规定，笔者认为在刑事法律无规定时，民事法律规定理应成为法官判案的依据，如果两种法律相冲突时，优先适用刑事法律。

（一）强化人权保障意识。尊重和保障人权是我国宪法确立的一项重要原则，新的刑事诉讼法不仅将“尊重和保障人权”写入总则，同时通过完善证据制度、辩护制度、审判程序等具体制度进一步加强人权保障，审理附带民事诉讼案件，在依法保障被告人权利同时，切实维护被害人的合法权益。

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论文关键词 离婚妇女 夫妻共同财产 分割权

离婚在财产方面的法律后果表现在三个方面：一是夫妻共同财产的分割；二是债务的清偿；三是对生活困难一方的经济帮助。对夫妻共同财产的分割，是离婚案件的重要组成部分，而且也是一个难度较大的问题。笔者就如何保护离婚妇女对夫妻共同财产的分割权问题谈点肤浅的认识。

一、关于侵犯妇女财产权的情况

在一些离婚案件中，程度不同地存在着女方财产权益受到侵犯的情况，大体有以下几种情况：

一是荡然无存。有的妇女由于不堪丈夫打骂，或与男方家庭其他成员产生矛盾，回娘家长期居住。男方也无意改善夫妻关系，通过隐匿、转移或变卖共同财产等手段，企图使女方应分得的份额化为乌有，即便有所剩余，也已损毁，面目皆非。在离婚诉讼时，已无共同财产可供分割。

二是隐瞒收益。有的男方在外经商或办企业，不把全部收益告知女方。有的常年在外不归，甚至与第三者同居，收益不用于家庭生活，女方索要，便亮出债务，女方又无从举证。

三是倚强凌弱。有的男方在诉讼期间威胁女方不得要某些共同财产，否则便以暴力相威胁。即使可以对半分割的住房，女方亦不敢居住。法律文书生效后，有的女方不敢取自己的财产。如，男方刘某把法院判决给女方张某的洗衣机、电视等家用电器隐藏在自家的棚子里，并损坏部分物品。当女方去拉东西时，不仅不交出财物，而且与其父、姐妹等亲属数人侮辱、殴打女方。

四是违心“让步”。提起离婚诉讼的女方占60—70%，为了尽快摆脱不幸婚姻之苦，加之妇女的心理弱势，自悲懦弱，不堪诉累，往往在财产上作出“让步”，放弃部分权利。而有的法官单纯追求结案率和调解率，在当事人之间“和稀泥”，生调硬别，便形成老百姓所谓的“原告吃亏”论。

五是侵权裁判。有的法官有法不依，执法不严，片面强调男女财产分割绝对平等。或人情方面干扰，有意无意地侵犯了妇女的财产权益。

以上问题的出现，原因是多方面的，主要是：第一，法制观念淡薄。有些人不知法不懂法，或者知法懂法而不执法守法。第二，夫权思想严重。他们依然奉行男主女从、男尊女卑等封建信条，惯用家庭暴力，肆意践踏妇女权益。第三，妇女素质偏低。相对来讲，部分妇女文化素质低，心理素质差，缺乏自尊、自立、自信、自强的“四自”精神，逆来顺受，不敢抗争，更不知用法律来保护自己。第四，法官执法不公。有的法官自身对法律和有关规定学习的不够，加之缺乏职业道德，审判作风不端正，致使侵权行为得不到制裁，甚至形成侵权裁判。

二、关于保护妇女财产分割权的对策

为切实保护离婚妇女对夫妻共有财产的合法分割权，笔者认为在审判实践中应该注意以下几点：

（一）认真执行分割财产的原则

依照我国婚姻法、妇女权益保障法和最高院的有关规定，在处理离婚案件中，分割夫妻共同财产应执行五项原则，即：男女平等原则，照顾女方及子女权益的原则，有利于生产和生活需要的原则，照顾无过错一方的原则，不损害国家利益、集体和他人利益的原则。其中，男女平等是基本原则。即妇女对于夫妻共同财产享有与其配偶平等的占用、使用、收益和处分的权利。在执行这一基本原则的同时，还要顾及其他原则。男女平等，并不意味男女在分割财产时必须平均分配。照顾女方及子女利益，是财产分割时应着重考虑的问题。因为在现阶段我国妇女的经济能力一般低于男方，在财产分割上照顾女方，可以使女方不因经济问题影响其行使离婚的权利。但照顾女方的前提，应是双方其他条件等同。如果是因女方过错而引起离婚的，应是具体情况予以适当少分或不分。但总的原则是保护妇女的合法的对共同财产的分割权。

（二）依法确认女方的权益

根据规定，在共同财产的分割上，首先要坚持合法、自愿的原则进行调解，由双方协议分割。调解不成时，法院应根据财产处理的五项原则，结合财产的实际情况以及财产的来源、数量等进行判决。如果双方另有约定，而且约定合法有效的，按约定处理。那么，在执行上述规定时，如何使女方权益不受侵犯，笔者认为：一是耐心询问，避免遗漏。夫妻关系存续期间所得的财产为夫妻共同财产。法律对夫妻共同财产的范围做出明确的规定，但很多当事人并不全然尽知。特别是有的妇女是“两不知”，一是不知法律规定的共同财产范围，二不知自己的家底，特别是男方的收益和债权等。法官在庭审中应耐心询问，并予以提示和引导，以便女方主张权利。二是查清事实，搞清财产。由于当前我国国民素质和经济状况决定，民事当事人的举证能力较弱，特别是妇女。因而，在推行当事人举证责任的同时，法官要尽举证指导责任，以明确当事人的举证权利与责任。特别是一些需要相关部门出具的财产证明，比如银行存款情况、证券公司的股权情况等，法官应走出去，避免坐堂问案。三是合理分割，适当照顾。对离婚双方的共同财产，应依法分割。当前，双方争执焦点大都在住房上，法院在处理此类纠纷时应掌握的原则是：对不宜分割使用的夫妻共有房屋，应在双方条件等同的情况下照顾女方。笔者认为，下列情况，女方应多分财产：第一，男方有过错的，主要有重婚，虐待或遗弃女方等行为的；第二，女方抚育子女的；第三，女方无劳动能力、无生活来源的。

（三）切实保证权益的实现

为保证女方对夫妻共同财产分割权的实现，一是积极采取财产保全措施。第一，财产保全。立案时，女方提出财产保全申请的，要积极支持，迅速保全。第二，清点财产。庭室中要详细询问财产的价款、型号、形状、功能、新旧程度等，并对财产特别对双方争议的财产进行实际清点，以免偷梁换柱，以次充好，不利执行。第三，跟踪执行。一些妇女虽协议离婚，但不敢到男方家取自己的财产，担心不测，办案人应及时协助执行，使案结事了。二是严厉制裁侵权违法行为。要认真贯彻执行最高院规定，对将夫妻共同财产非法隐匿、转移、变卖、损毁共同财产的男方，应予少分或不分财产，对女方应得的份额应以其他共同财产折抵，不足部分，男方折价补偿。同时，对非法隐匿、转移、变卖、损毁共同财产的男方，依照民诉法的有关规定予以罚款、拘留等处理。当然，女方侵犯男方权力者也不乏其人，要坚持法律面前人人平等的原则公正处理。

（四）主动借助社会各界力量

法院在审理离婚案件中，要克服关门办案和孤军作战的积习，积极争取社会各界、特别是居民委会、治保组织和各级妇女组织的支持与协助。对一些影响较大、矛盾易于激化的案件要主动与有关部门沟通、协调，共同做好疏导工作。法院可以聘请有一定文化知识和法律水平、公道正派、经验丰富的同志。特别是妇女干部担任陪审员，为离婚妇女主张权利，维护她们合法权利。

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[关键词] 商品经济 代位权 债权人 清偿

在传统民法中，基于债的相对性，债权人的履行请求只能针对债务人，原则上是不及于第三人的。随着商品经济的迅猛发展，传统民法中的债的担保制度已经不再能全面地满足确保交易稳定安全的要求。因此，债的保全制度产生了：法律为防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权带来危害，允许债权人对合同关系以外的第三人所采取的保护合同债权的法律措施。其包括代位权制度，即当债务人怠于行使权利，债权人为保全自己的债权，以自己的名义向第三人行使债务人现有债权的权利。

在商品经济日益发达的大背景之下，个体经济的规模不断膨胀，个人自由的过少限制使其他个体遭到了损害，交易与流通秩序无法得到很好的确保。因此，有利于保护交易安全的债的保全方法――代位权制度找到了其存在的空间。代位权制度是在近现代民法中出现的，而其法律体系的最终形成是在最近的一百年间。

传统民法理论代位权行使的效力遵循“入库规则”。所谓“入库规则”，是指行使代位权取得的财产应先归入债务人的一般责任财产，然后依据债的清偿规则由债权人从债务人那里接受清偿。其效果，并不是为了满足债权的实现，而是准备债权的实现，其强调保全债务人的财产以期确保各个债权人能平等地受偿。当代位债权人在保持住债务人财产后，应把行使代位权诉讼所取得的财产先“入库”，先归属于债务人，然后由债务人向债权人进行平等清偿，此即“入库规则”的意旨。“入库规则”的内在涵义包括债权人代位权制度并非是一种直接满足债权的制度，而只是一种保全债权的制度。因此，通过代位权所取得的财产只能作为全体债权人的共同担保，代位债权人与其它债权人平等受偿。同时，它也体现了债的平等性，债权人在收取自己债权时一律平等。

在代位权制度中，按照传统的保全机能，代位债权人无权直接请求次债务人向自己给付。可是，若债务人拒绝受领次债务人的给付，保全机能将无法实现。随着商品经济的发展和财产流转速度的日渐加快，传统的保全机能发生了一定的变化。当债务人怠于行使权利时，有些国家的学者或法律允许债权人请求第三人直接向自己履行。有些学者称之为债权人代位权本来的趣旨与现实机能的悖离。

在我国，随着国家经济体制向市场经济的转变，市场交易中的纠纷不断增加，为了逃避债务,有些债务人故意不主张或者放弃自己的债权，使不少债务案件的判决难以得到执行。同时，存在很多企业体制僵硬，经营观念陈旧，长年亏损，企业间相互推诿债务，经济流转停滞，出现了难以解决的“三角债”问题，国民经济的发展受到了阻碍。国家为了提高司法效率，在立法时就采取了直接清偿原则。

关于代位权，我国《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”最高人民法院颁布的《关于适用若干问题的解释》（以下简称《合同法》解释）第20条规定：“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经过人民法院审理后认为代位权成立的，由次债务人履行清偿，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务归于消灭。”从此条可以得出，《合同法》解释进一步地改变了债权代位权制度本来的功能，代权人代位权直接承担起了债权实现的机能，脱离了其传统意义上的保全功能，因为代位债权人可以直接受领次债务人的给付，使自己的债权得到清偿。

立法者对直接清偿原则的规定，可能基于以下几个原因的考虑：担心债务人在次债务人清偿后由于种种原因不向债权人清偿债务；保障债权的实现，有效地保护债权人的利益；直接向债权人清偿更有效率，可以大大简化诉讼程序，便于及时清结债权债务，符合诉讼法。

但是，《合同法》解释的有关规定导致我国的代位权制度与传统民法理论不一致，在实行中存在很多问题。代位权行使的目的是为了让债务人的一般担保财产恢复应有的状态，是对债务人故意违反诚信的补救。若代位权的目的由保全债权扩充为实现债权，将造成对债的相对性的严重破坏。

再者，《合同法》解释第20条的规定还可能在一定程度上赋予代位权人优先受偿的权利，这点值得商榷。当债务人的财产存在无法履行债务的可能时，债务人的其他债权人也有保全债权的必要，但是并非每个债权人都能得知其债务人的债权情况。代位权人的债权与债务人的其他债权人的债权都是没有担保的一般债权，若使代位权人具有优先受偿的权利，则将造成债的平等性的破坏与违背。

在我国立法者在制定法律时，一方面，要切实保障债权人的合法利益，为妥善解决我国的“三角债”问题提供可行的途径；另一方面，对于实现代位权的立法初衷，对于债的相对性与平等性不可加以违背或破坏。立法者应将上述因素均纳入立法的考虑范围，从而使优质、善良的法律得以制定与贯彻，使商品经济发展中的交易安全与良好秩序得到维持与保护。

参考文献:

[1]王家福:《中国民法学?民法债权》[M]，法律出版社,1991版

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（一）抵贷资产的抵贷价格与市场价格相差悬殊，导致银行损失严重。

债权银行在资产保全中采取以物抵贷方式时，通常都处于较为被动的境地，要么是债务人经营已极为困难，无力或无法以货币方式偿还贷款，银行如果不接受以物抵贷，则有可能完全无法收回债权；要么是人民法院以民事裁定书方式将这些非货币资产裁定给债权银行以抵偿债务，如果债权银行不接受，则按现行法规，这些资产将重新归债务人所有，使债权银行一无所获，因此债权银行只有被动接受以物抵贷方式。

（二）受市场环境和政策条件等主客观因素制约，抵贷资产处置变现困难。

1.抵贷财产受自身条件限制，不符合市场要求，抵贷物资社会接受能力差。由于抵贷企业大都缺乏现金偿债能力，资不抵贷，甚至濒临破产或倒闭，其可供选择的抵贷财产微乎其微，银行选择抵贷财产的自主性受到很大限制，被迫接受一些本身变现能力较差的资产。专用设备因用途狭窄，是抵贷财产变现的难中之难；通用设备虽然具有广泛的适用性，但受本身质量的限制和市场需求不足，在变现过程中也存在困难；房产和地产虽然在理论上存在增值的可能性，但受地域的限制和目前经济环境的影响，也缺乏活跃的变现能力。据调查，目前的抵贷物资大多数是逐步淘汰或质量有瑕疵的产品，如服装、鞋帽以次充好，机器设备已经报废或接近报废年限等。抵贷物资要想卖出，只有降低价格，卖了能得些钱，不卖就烂在仓库里。

2.由于抵贷价格与市场价格相差悬殊，在变现时必然会产生损失，有损失就要核销，核销要冲减银行利润，损失太大，无法承受，影响了银行处置抵贷资产的积极性。

3.抵贷财产缺乏畅通的变现渠道。由于目前国内有些地区二手物资处置市场还很不成熟，物资的流动性极差，没有一个全国性的处置市场，同时中介市场也欠规范，客观上增加了抵贷财产变现的难度。

4.抵贷资产缺乏完备的产权证照或独立的转让条件。如有些抵贷的厂房，其土地性质是集体土地，因集体土地无土地使用权证，无法办理过户，不具备变现的条件，导致厂房无法变现处置，放在那里不但要花费维修和看管费用，而且还要承受房产的无形损耗而带来的损失，时间拖得越久，这种损失就越大。

5.处置变现损失“窟窿”难填、出账难度大。按财政部有关规定，抵贷资产处置损失部分应从当年营业外支出科目中列支，直接影响了当期损益。由于处置变现损失过大，各商业银行对以资抵贷处理普遍持矛盾心理，不处理损失愈来愈大，对上级银行无法交待；处理了由此带来的财务负担，将极大影响上级银行对自己经营业绩的考核。基层银行处置抵贷资产百般小心、如履薄冰，在上级银行政策明朗前，宁愿听任抵贷资产躺在账上慢慢“溶化”，也不愿主动去处理，将其变成死账。

6.银行处置抵贷资产的业务范围受到局限。一是出租、出售受税票限制。二是抵贷资产自主经营受到限制。商业银行面对厂房、设备、汽车、房地产等种类繁多的抵贷资产，如果不去经营和管理，将会变成“废品一堆”、“空楼一座”、“荒地几亩”，损失会更加严重。直接经营又与金融机构不准办实体的政策相违背。

（三）抵贷资产的交易税费过高，限制了产权变更、转让。

银行在正常经营活动中，已按权责发生制交纳了营业税和所得税。接受抵贷资产最终目的是处置变现收回贷款本息，这本身不是也不能视作一般的经营交易活动。但在实施过程中，有关部门将以物抵贷视同一般的商品交易行为，对抵贷财产的接收、处置双向重复征收税费多达17种。

另外，根据各国有商业银行总行的有关规定，收取房产、土地、车辆、关键设备等抵贷财产时，必须及时办理相关的产权证书或登记过户手续。由于多数企业有关资料管理混乱或者企业已名存实亡，使得权证不齐，银行要办理过户手续必须通过有关部门从头补齐，不仅手续繁琐，还要交纳各种税费，既要花费大量人力物力，还要垫付巨额费用，因而加大了银行处置抵贷资产的成本。

（四）银行办理以物抵贷缺乏专业人员，日常管理难度较大。

以物抵贷是一项技术要求很高的工作，用于抵偿银行债务的非货币资产有的是厂房，有的是机器设备，有的是商住楼或商业用房，每一种资产接收或处置前都要进行技术性极高的价值评估，以便准确地确定其价值高低。但银行工作人员没有受过这方面的专业知识培训，面对名目繁多、种类复杂的各种抵贷资产，银行保全人员无能为力，无法进行卓有成效的资产保全工作。

由于绝大多数的抵贷财产都是实物财产，并且很难在短时期内变现，而且实物财产种类繁多，分布地域广泛，给管理工作带来很多困难。首先，需要投入大量的人力从事保管工作。其次，有些专用设备若闲置不用，除增加了保管的难度，还随时间的推移逐渐报废。再次，实物财产在保管过程中还要交纳如保险费、维修费等各种费用，又给银行增加了财务负担。

二、加快处置抵贷资产的政策建议

（一）采取多种方式，多管齐下加速处置抵贷资产。

1.租赁。目前，我国商业银行的租赁业务几乎是空白，国外的经验表明，银行开办租赁业务可以充分发挥资金和成本的优势。要允许商业银行内部成立租赁业务部，对行情看涨暂不宜或暂无法出售的房产、机器设备实行租赁经营，待市场行情回暖后再行处置。这样不仅可以降低资产管理的成本，获取租金收入，而且可较大限度地保全资产。

2.拍卖。拍卖是处置抵贷资产回收现金的最快捷的方法，拍卖具有公平、公开、公正、透明等特点。目前国内拍卖行业除北京、上海两大城市外，其他城市拍卖从业人员的业务素质总体水平不高，缺乏对拍品及其市场的调研能力，过分地靠压低价格吸引竞买者，实质上这种行为已对拍卖市场造成不良影响。为了做好抵贷资产的拍卖工作，应做到：（1）选好拍卖行。选择好拍卖行是拍卖能否成功的关键。对大标的资产如房产等的拍卖，应引进竞争机制，采取招标方式选择拍卖行。另外，加强与拍卖行之间的沟通，在拍卖过程中主动协助拍卖行介绍资产的历史情况，查找相关资料，办理有关手续，调动拍卖行的主动性，争取最佳收益，将损失尽可能降至最低。（2）对佣金比例采取浮动制，降低拍卖费用，调动拍卖行积极性。（3）选择适当拍卖时机。各种商品均有其特定的市场规律，只有按市场规律办事，抓住机遇，才能达到预期目的。拍卖时机的选择直接关系到拍卖的成败，不同的物资应选择不同的季节进行拍卖。

3.并购重组。以不良资产重组为契机，推动经济结构调整和企业组织结构升级。近年来，西方国家和经济转轨国家在处置银行不良资产时，大量使用了通过债务重组推动存量资产重新配置，并最终实现经济结构调整的市场化方法。我国现有的不良资产和抵贷资产中，相当部分是计划经济时期配置不当的资源，不少企业生产设施齐全、自然资源丰富，具有潜在的增长特性。建议政府允许商业银行通过并购重组的形式，将现有不良资产资源在国内外同行业间进行分配，以此盘活不良资产。一是债权银行通过积极参与企业改制，将抵贷资产交由经规范改制后的新企业承担。二是对新办企业，银行以“抵贷的厂房、设备资产”作为贷款投入。三是在现有优质信贷客户中寻找需厂房设备的企业。四是与利用外资结合起来。从近年来资产管理公司不良资产国际招标的实际效果看，外资对介入我国的不良资产处置颇感兴趣。要采取有效形式，鼓励各国投资者进入中国不良资产处置市场。五是与吸收民营资本结合起来。我国可利用的民间资本总量高达10多万亿元，是处置不良资产的重要资金来源。在资产处置中要创造宽松的政策环境，让私营企业主和民营企业家参与。

4.商业性出售给资产管理公司。我国资产管理公司要想转变成真正意义上的投资银行，搞商业化经营，就必须有选择地商业性收购国有商业银行的不良资产。商业银行以公平价格出售自己不良资产中的抵贷资产，资产管理公司以销定收，以市场价格和能够销售的数量决定收购价格和数量。这样做的好处是可以利用资产管理公司的优惠政策，减少银行在处置资产过程中各种不必要的费用，可以增加银行资产的流动性，资产管理公司也可获得一定收益，真正达到“双赢”。

5.不良资产证券化。资产证券化是指原始权益人将缺乏流动性但能够产生可预见稳定资金流量的资产集中起来组成资产池，将其变成可以在金融市场出售和流通的证券，据以融通资金的过程。我国商业银行可以将包括抵贷资产在内的不良资产和流动性较差的信贷资产出售给专门的融资公司，再由融资公司以这些资产作抵押，通过证券市场发行资产抵押债券，收回的资金作为商业银行出售不良资产的收入，可用于发放其他贷款或投资其他资产。这样可以大大改善银行的资产组合，增强商业银行资产的流动性。

6.拓展不良资产处置国际市场。目前，我国对外处置资产的政策正在逐步明确，在认真总结国际招标经验的基础上，积极与国际上著名的投资银行和国内外战略投资者进行合作，进一步探索外资参与中国不良资产处置的途径和手段，采取包括合资、合作、托管等在内的多种方式，向国际市场转让不良资产，不断拓宽不良资产处置的市场范围和渠道，减轻国内市场处置不良资产变现的压力，提高处置资产的效率和效益。

（二）加强与政府有关部门的沟通，取得理解和支特，给予抵贷资产处置优惠政策。

在抵资资产的过户及处置过程中，经常会遇到抵贷资产原来拖欠税费的问题，在正常情况下，不但要补缴税款，还要缴纳大量的罚款，部分抵贷资产处置变现值不足以抵偿税款和罚款，使得部分抵贷资产无法处置变现。因此，在抵贷资产过户及处置过程中应加强与政府各有关部门的沟通，尽力争取理解与支持，在可能的情况下，尽量减免有关税费。另外，在产权过户核定应纳税额时，尽量以银行委托的评估机构出具的评估价而不是以抵贷金额作为缴纳税款的基数，减少税费支出，提高变现率。

建议对尚未办理产权变更登记的抵贷资产，可凭借贷双方“以资抵贷协议”或法院判决、裁定书到土管、房产、车管等部门办理产权备案登记手续，使银行取得事实上的资产处置权。税务、土管、房产管理和车辆管理等部门只能按有关规定收取工本费。银行在处置抵贷资产变现时，应凭“以资抵贷协议”或法院裁定书和买卖协议到有关部门办理产权转让手续，将产权过户给买方。

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【关键词】抵押物 查封 风险

在现实环境下，银行业办理贷款业务更多的倾向于抵押类型的贷款，但是抵押贷款也有其自身应有的风险，一旦抵押物被其他债权人查封后，往往案件的主导权就不在自身了，如何防范抵押物被他人先行查封，是我们需要进一步明确和处理的事情。

第一，人民法院对抵押权人享有抵押权的资产，可以基于其他民事诉讼和执行的需要采取查封、扣押等保全措施。同时，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第28条的规定，对已被法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。因此，抵押权人不能以资产已被设定抵押为由来对抗人民法院对抵押物的查封、扣押行为。

第二，抵押权人对抵押物的优先受偿权不因查封而受影响，在抵押物被法院拍卖和变卖后，应当在抵押权人优先受偿后，其余额部分才可用于清偿申请执行人的普通债权。

虽然抵押物被先行查封不会对抵押权的效力造成不利影响，但从银行抵押物资产处置的实践看，先行查封会对抵押权人顺利实现抵押权带来不利影响，主要表现在以下几方面。

1、抵押物被先行查封后，抵押权人与抵押人不能再通过协议方式处置抵押物。根据《物权法》第195条的规定，抵押权人实现抵押权的方式有两种，即与抵押人协议处置（折价或拍卖、变卖）或通过申请法院处置（拍卖或变卖）。在抵押人配合的情况下，通过协议处置比通过法院处置的效率要高，而且处置成本相对较低。如果抵押物被其他债权人申请法院查封后，依据查封的法律效力，抵押权人通过与抵押人协议处置抵押物的行为无效，只能通过法院处置途径才能实现抵押权。

2、抵押权的实现受制于首先查封法院对债权人债权的诉讼、判决及执行进程。《执行规定》明确对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。同时又规定，“对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行财产保全裁定，具体分配应当在该院案件审理终结后执行”。因此，在首先采取查封等措施的法院对相应的债权纠纷未经审理、判决并进入执行程序的，抵押权人的抵押权难以实现，而此进程抵押权人无法控制。

3、在抵押物的价值有限，特别是在抵押物的预计变现价值仅能满足或部分满足抵押权人的优先受偿权的情况下，由于首先申请法院采取查封措施的债权人预计变现后自己难以受偿，申请首封的债权人往往会向抵押权人提出给予其适当清偿份额作为处置抵押物的条件，否则就怠于处分，使得优先受偿权人的优先受偿权难以及时充分的实现。

针对抵押物先行查封对抵押权人实现抵押权的影响，结合实践，本文从债权银行作为抵押权人的角度，对抵押权人应采取的对策及有关法律规定的完善提出以下建议。

抵押权人对享有抵押权的资产要及时采取查封等保全措施，既要保证优先受偿权，也要保证优先处置权 。抵押权人要加强对抵押物的监控，发现被其他债权人先行查封后要及时主张权利 。

银行作为抵押权人，要将抵押物的监控及定期检查作为贷后管理的重要环节切实抓好，及时发现抵押物存在的重大风险事项。当发现抵押物被其他债权人申请法院先行查封时，要及时主张抵押权。具体而言，可采取的主要措施有以下几种。

1、核实其他债权人的申请查封行为是否符合法律的规定，程序是否合规。如认为申请查封行为不符合有关规定，要及时向查封的法院提出异议。

2、及时向查封法院主张抵押权并申请参加参与分配程序。法院对抵押物采取保全措施符合法律规定，抵押权人虽然不能对此提出异议，但应向法院说明该抵押财产已为本行债权设定抵押的情况及相关证据，如抵押合同、他项权证等，以便法院知悉查封财产已被抵押的事实，以确保该抵押物不为其他债权强制执行或处置抵押物的价款优先用于清偿担保债权，以保证抵押权的实现。

3、加强与查封法院及申请查封的债权人的沟通和协调。及时掌握查封法院对上述债权纠纷的审理、判决和执行进程，督促法院尽快处置抵押物来优先偿还所担保的债权。对查封法院怠于处置抵押物或申请查封的债权人与抵押人恶意串通对抗抵押权人实现抵押权的，要依法向法院主张权利或提出异议，依法维护自身的合法权益。

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第一条 根据《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼法）和《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称行政诉讼法）的有关规定，制定本办法。

第二条 当事人进行民事诉讼、行政诉讼，应当依照本办法交纳诉讼费用。

本办法规定可以不交纳或者免予交纳诉讼费用的除外。

第三条 在诉讼过程中不得违反本办法规定的范围和标准向当事人收取费用。

第四条 国家对交纳诉讼费用确有困难的当事人提供司法救助，保障其依法行使诉讼权利，维护其合法权益。

第五条 外国人、无国籍人、外国企业或者组织在人民法院进行诉讼，适用本办法。

外国法院对中华人民共和国公民、法人或者其他组织，与其本国公民、法人或者其他组织在诉讼费用交纳上实行差别对待的，按照对等原则处理。

第二章 诉讼费用交纳范围

第六条 当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括：

（一）案件受理费；

（二）申请费；

（三）证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。

第七条 案件受理费包括：

（一）第一审案件受理费；

（二）第二审案件受理费；

（三）再审案件中，依照本办法规定需要交纳的案件受理费。

第八条 下列案件不交纳案件受理费：

（一）依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件；

（二）裁定不予受理、驳回、驳回上诉的案件；

（三）对不予受理、驳回和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件；

（四）行政赔偿案件。

第九条 根据民事诉讼法和行政诉讼法规定的审判监督程序审理的案件，当事人不交纳案件受理费。但是，下列情形除外：

（一）当事人有新的证据，足以原判决、裁定，向人民法院申请再审，人民法院经审查决定再审的案件；

（二）当事人对人民法院第一审判决或者裁定未提出上诉，第一审判决、裁定或者调解书发生法律效力后又申请再审，人民法院经审查决定再审的案件。

第十条 当事人依法向人民法院申请下列事项，应当交纳申请费：

（一）申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书，仲裁机构依法作出的裁决和调解书，公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书；

（二）申请保全措施；

（三）申请支付令；

（四）申请公示催告；

（五）申请撤销仲裁裁决或者认定仲裁协议效力；

（六）申请破产；

（七）申请海事强制令、共同海损理算、设立海事赔偿责任限制基金、海事债权登记、船舶优先权催告；

（八）申请承认和执行外国法院判决、裁定和国外仲裁机构裁决。

第十一条 证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴，由人民法院按照国家规定标准代为收取。

当事人复制案件卷宗材料和法律文书应当按实际成本向人民法院交纳工本费。

第十二条 诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。

人民法院依照民事诉讼法第十一条第三款规定提供当地民族通用语言、文字翻译的，不收取费用。

第三章 诉讼费用交纳标准

第十三条 案件受理费分别按照下列标准交纳：

（一）财产案件根据诉讼请求的金额或者价额，按照下列比例分段累计交纳：

1.不超过1万元的，每件交纳50元；

2.超过1万元至10万元的部分，按照2.5％交纳；

3.超过10万元至20万元的部分，按照2％交纳；

4.超过20万元至50万元的部分，按照1.5％交纳；

5.超过50万元至100万元的部分，按照1％交纳；

6.超过100万元至200万元的部分，按照0.9％交纳；

7.超过200万元至500万元的部分，按照0.8％交纳；

8.超过500万元至1000万元的部分，按照0.7％交纳；

9.超过1000万元至2000万元的部分，按照0.6％交纳；

10.超过2000万元的部分，按照0.5％交纳。

（二）非财产案件按照下列

1.离婚案件每件交纳50元至300元。涉及财产分割，财产总额不超过20万元的，不另行交纳；超过20万元的部分，按照0.5％交纳。

2.侵害姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权以及其他人格权的案件，每件交纳100元至500元。涉及损害赔偿，赔偿金额不超过5万元的，不另行交纳；超过5万元至10万元的部分，按照1％交纳；超过10万元的部分，按照0.5％交纳。

3.其他非财产案件每件交纳50元至100元。

（三）知识产权民事案件，没有争议金额或者价额的，每件交纳500元至1000元；有争议金额或者价额的，按照财产案件的标准交纳。

（四）劳动争议案件每件交纳10元。

（五）行政案件按照下列标准交纳：

1.商标、专利、海事行政案件每件交纳100元；

2.其他行政案件每件交纳50元。

（六）当事人提出案件管辖权异议，异议不成立的，每件交纳50元至100元。

省、自治区、直辖市人民政府可以结合本地实际情况在本条第（二）项、第（三）项、第（六）项规定的幅度内制定具体交纳标准。

第十四条 申请费分别按照下列标准交纳：

（一）依法向人民法院申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书，仲裁机构依法作出的裁决和调解书，公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，申请承认和执行外国法院判决、裁定以及国外仲裁机构裁决的，按照下列标准交纳：

1.没有执行金额或者价额的，每件交纳50元至500元。

2.执行金额或者价额不超过1万元的，每件交纳50元；超过1万元至50万元的部分，按照1.5％交纳；超过50万元至500万元的部分，按照1％交纳；超过500万元至1000万元的部分，按照0.5％交纳；超过1000万元的部分按照0.1％交纳。

3.符合民事诉讼法第五十五条第四款规定，未参加登记的权利人向人民法院提讼的，按照本项规定的标准交纳申请费，不再交纳案件受理费。

（二）申请保全措施的，根据实际保全的财产数额按照下列标准交纳：

财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的，每件交纳30元；超过1000元至10万元的部分，按照1％交纳；超过10万元的部分，按照0.5％交纳。但是，当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。

（三）依法申请支付令的，比照财产案件受理费标准的1/3交纳。

（四）依法申请公示催告的，每件交纳100元。

（五）申请撤销仲裁裁决或者认定仲裁协议效力的，每件交纳400元。

（六）破产案件依据破产财产总额计算，按照财产案件受理费标准减半交纳，但是，最高不超过30万元。

（七）海事案件的申请费按照下列标准交纳：

1.申请设立海事赔偿责任限制基金的，每件交纳1000元至1万元；

2.申请海事强制令的，每件交纳1000元至5000元；

3.申请船舶优先权催告的，每件交纳1000元至5000元；

4.申请海事债权登记的，每件交纳1000元；

5.申请共同海损理算的，每件交纳1000元。

第十五条 以调解方式结案或者当事人申请撤诉的，减半交纳案件受理费。

第十六条 适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。

第十七条 对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。

第十八条 被告提起反诉、有独立请求权的第三人提出与本案有关的诉讼请求，人民法院决定合并审理的，分别减半交纳案件受理费。

第十九条 依照本办法第九条规定需要交纳案件受理费的再审案件，按照不服原判决部分的再审请求数额交纳案件受理费。

第四章 诉讼费用的交纳和退还

第二十条 案件受理费由原告、有独立请求权的第三人、上诉人预交。被告提起反诉，依照本办法规定需要交纳案件受理费的，由被告预交。追索劳动报酬的案件可以不预交案件受理费。

申请费由申请人预交。但是，本办法第十条第（一）项、第（六）项规定的申请费不由申请人预交，执行申请费执行后交纳，破产申请费清算后交纳。

本办法第十一条规定的费用，待实际发生后交纳。

第二十一条 当事人在诉讼中变更诉讼请求数额，案件受理费依照下列规定处理：

（一）当事人增加诉讼请求数额的，按照增加后的诉讼请求数额计算补交；

（二）当事人在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额的，按照减少后的诉讼请求数额计算退还。

第二十二条 原告自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起7日内交纳案件受理费；反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉次日起7日内交纳案件受理费。

上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。双方当事人都提起上诉的，分别预交。上诉人在上诉期内未预交诉讼费用的，人民法院应当通知其在7日内预交。

申请费由申请人在提出申请时或者在人民法院指定的期限内预交。

当事人逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或者申请司法救助未获批准，在人民法院指定期限内仍未交纳诉讼费用的，由人民法院依照有关规定处理。

第二十三条 依照本办法第九条规定需要交纳案件受理费的再审案件，由申请再审的当事人预交。双方当事人都申请再审的，分别预交。

第二十四条 依照民事诉讼法第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条规定移送、移交的案件，原受理人民法院应当将当事人预交的诉讼费用随案移交接收案件的人民法院。

第二十五条 人民法院审理民事案件过程中发现涉嫌刑事犯罪并将案件移送有关部门处理的，当事人交纳的案件受理费予以退还；移送后民事案件需要继续审理的，当事人已交纳的案件受理费不予退还。

第二十六条 中止诉讼、中止执行的案件，已交纳的案件受理费、申请费不予退还。中止诉讼、中止执行的原因消除，恢复诉讼、执行的，不再交纳案件受理费、申请费。

第二十七条 第二审人民法院决定将案件发回重审的，应当退还上诉人已交纳的第二审案件受理费。

第一审人民法院裁定不予受理或者驳回的，应当退还当事人已交纳的案件受理费；当事人对第一审人民法院不予受理、驳回的裁定提起上诉，第二审人民法院维持第一审人民法院作出的裁定的，第一审人民法院应当退还当事人已交纳的案件受理费。

第二十八条 依照民事诉讼法第一百三十七条规定终结诉讼的案件，依照本办法规定已交纳的案件受理费不予退还。

第五章 诉讼费用的负担

第二十九条 诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。

部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。

共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。

第三十条 第二审人民法院改变第一审人民法院作出的判决、裁定的，应当相应变更第一审人民法院对诉讼费用负担的决定。

第三十一条 经人民法院调解达成协议的案件，诉讼费用的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。

第三十二条 依照本办法第九条第（一）项、第（二）项的规定应当交纳案件受理费的再审案件，诉讼费用由申请再审的当事人负担；双方当事人都申请再审的，诉讼费用依照本办法第二十九条的规定负担。原审诉讼费用的负担由人民法院根据诉讼费用负担原则重新确定。

第三十三条 离婚案件诉讼费用的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。

第三十四条 民事案件的原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定准许的，案件受理费由原告或者上诉人负担。

行政案件的被告改变或者撤销具体行政行为，原告申请撤诉，人民法院裁定准许的，案件受理费由被告负担。

第三十五条 当事人在法庭调查终结后提出减少诉讼请求数额的，减少请求数额部分的案件受理费由变更诉讼请求的当事人负担。

第三十六条 债务人对督促程序未提出异议的，申请费由债务人负担。债务人对督促程序提出异议致使督促程序终结的，申请费由申请人负担；申请人另行的，可以将申请费列入诉讼请求。

第三十七条 公示催告的申请费由申请人负担。

第三十八条 本办法第十条第（一）项、第（八）项规定的申请费由被执行人负担。

执行中当事人达成和解协议的，申请费的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。

本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提讼的，可以将该申请费列入诉讼请求。

本办法第十条第（五）项规定的申请费，由人民法院依照本办法第二十九条规定决定申请费的负担。

第三十九条 海事案件中的有关诉讼费用依照下列规定负担：

（一）诉前申请海事请求保全、海事强制令的，申请费由申请人负担；申请人就有关海事请求提讼的，可将上述费用列入诉讼请求；

（二）诉前申请海事证据保全的，申请费由申请人负担；

（三）诉讼中拍卖、变卖被扣押船舶、船载货物、船用燃油、船用物料发生的合理费用，由申请人预付，从拍卖、变卖价款中先行扣除，退还申请人；

（四）申请设立海事赔偿责任限制基金、申请债权登记与受偿、申请船舶优先权催告案件的申请费，由申请人负担；

（五）设立海事赔偿责任限制基金、船舶优先权催告程序中的公告费用由申请人负担。

第四十条 当事人因自身原因未能在举证期限内举证，在二审或者再审期间提出新的证据致使诉讼费用增加的，增加的诉讼费用由该当事人负担。

第四十一条 依照特别程序审理案件的公告费，由人或者申请人负担。

第四十二条 依法向人民法院申请破产的，诉讼费用依照有关法律规定从破产财产中拨付。

第四十三条 当事人不得单独对人民法院关于诉讼费用的决定提起上诉。

当事人单独对人民法院关于诉讼费用的决定有异议的，可以向作出决定的人民法院院长申请复核。复核决定应当自收到当事人申请之日起15日内作出。

当事人对人民法院决定诉讼费用的计算有异议的，可以向作出决定的人民法院请求复核。计算确有错误的，作出决定的人民法院应当予以更正。

第六章 司法救助

第四十四条 当事人交纳诉讼费用确有困难的，可以依照本办法向人民法院申请缓交、减交或者免交诉讼费用的司法救助。

诉讼费用的免交只适用于自然人。

第四十五条 当事人申请司法救助，符合下列情形之一的，人民法院应当准予免交诉讼费用：

（一）残疾人无固定生活来源的；

（二）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金的；

（三）最低生活保障对象、农村特困定期救济对象、农村五保供养对象或者领取失业保险金人员，无其他收入的；

（四）因见义勇为或者为保护社会公共利益致使自身合法权益受到损害，本人或者其近亲属请求赔偿或者补偿的；

（五）确实需要免交的其他情形。

第四十六条 当事人申请司法救助，符合下列情形之一的，人民法院应当准予减交诉讼费用：

（一）因自然灾害等不可抗力造成生活困难，正在接受社会救济，或者家庭生产经营难以为继的；

（二）属于国家规定的优抚、安置对象的；

（三）社会福利机构和救助管理站；

（四）确实需要减交的其他情形。

人民法院准予减交诉讼费用的，减交比例不得低于30％。

第四十七条 当事人申请司法救助，符合下列情形之一的，人民法院应当准予缓交诉讼费用：

（一）追索社会保险金、经济补偿金的；

（二）海上事故、交通事故、医疗事故、工伤事故、产品质量事故或者其他人身伤害事故的受害人请求赔偿的；

（三）正在接受有关部门法律援助的；

（四）确实需要缓交的其他情形。

第四十八条 当事人申请司法救助，应当在或者上诉时提交书面申请、足以证明其确有经济困难的证明材料以及其他相关证明材料。

因生活困难或者追索基本生活费用申请免交、减交诉讼费用的，还应当提供本人及其家庭经济状况符合当地民政、劳动保障等部门规定的公民经济困难标准的证明。

人民法院对当事人的司法救助申请不予批准的，应当向当事人书面说明理由。

第四十九条 当事人申请缓交诉讼费用经审查符合本办法第四十七条规定的，人民法院应当在决定立案之前作出准予缓交的决定。

第五十条 人民法院对一方当事人提供司法救助，对方当事人败诉的，诉讼费用由对方当事人负担；对方当事人胜诉的，可以视申请司法救助的当事人的经济状况决定其减交、免交诉讼费用。

第五十一条 人民法院准予当事人减交、免交诉讼费用的，应当在法律文书中载明。

第七章 诉讼费用的管理和监督

第五十二条 诉讼费用的交纳和收取制度应当公示。人民法院收取诉讼费用按照其财务隶属关系使用国务院财政部门或者省级人民政府财政部门印制的财政票据。案件受理费、申请费全额上缴财政，纳入预算，实行收支两条线管理。

人民法院收取诉讼费用应当向当事人开具缴费凭证，当事人持缴费凭证到指定银行交费。依法应当向当事人退费的，人民法院应当按照国家有关规定办理。诉讼费用缴库和退费的具体办法由国务院财政部门商最高人民法院另行制定。

在边远、水上、交通不便地区，基层巡回法庭当场审理案件，当事人提出向指定银行交纳诉讼费用确有困难的，基层巡回法庭可以当场收取诉讼费用，并向当事人出具省级人民政府财政部门印制的财政票据；不出具省级人民政府财政部门印制的财政票据的，当事人有权拒绝交纳。

第五十三条 案件审结后，人民法院应当将诉讼费用的详细清单和当事人应当负担的数额书面通知当事人，同时在判决书、裁定书或者调解书中写明当事人各方应当负担的数额。

需要向当事人退还诉讼费用的，人民法院应当自法律文书生效之日起15日内退还有关当事人。

第五十四条 价格主管部门、财政部门按照收费管理的职责分工，对诉讼费用进行管理和监督；对违反本办法规定的乱收费行为，依照法律、法规和国务院相关规定予以查处。

第八章 附则

第五十五条 诉讼费用以人民币为计算单位。以外币为计算单位的，依照人民法院决定受理案件之日国家公布的汇率换算成人民币计算交纳；上诉案件和申请再审案件的诉讼费用，按照第一审人民法院决定受理案件之日国家公布的汇率换算。

第五十六条 本办法自2007年4月1日起施行。

（新华社北京讯，1月6日《人民日报》）

篇10

（二）申请保全措施的，根据实际保全的财产数额按照下列标准交纳：

财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的，每件交纳30元；超过1000元至10万元的部分，按照1%交纳；超过10万元的部分，按照0.5%交纳。但是，当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。

（三）依法申请支付令的，比照财产案件受理费标准的1/3交纳。

（四）依法申请公示催告的，每件交纳100元。

（五）申请撤销仲裁裁决或者认定仲裁协议效力的，每件交纳400元。

（六）破产案件依据破产财产总额计算，按照财产案件受理费标准减半交纳，但是，最高不超过30万元。

（七）海事案件的申请费按照下列标准交纳：

1.申请设立海事赔偿责任限制基金的，每件交纳1000元至1万元；

2.申请海事强制令的，每件交纳1000元至5000元；

3.申请船舶优先权催告的，每件交纳1000元至5000元；

4.申请海事债权登记的，每件交纳1000元；

5.申请共同海损理算的，每件交纳1000元。

第十五条　以调解方式结案或者当事人申请撤诉的，减半交纳案件受理费。

第十六条　适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。

第十七条　对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。

第十八条　被告提起反诉、有独立请求权的第三人提出与本案有关的诉讼请求，人民法院决定合并审理的，分别减半交纳案件受理费。

第十九条　依照本办法第九条规定需要交纳案件受理费的再审案件，按照不服原判决部分的再审请求数额交纳案件受理费。

第四章　诉讼费用的交纳和退还

第二十条　案件受理费由原告、有独立请求权的第三人、上诉人预交。被告提起反诉，依照本办法规定需要交纳案件受理费的，由被告预交。追索劳动报酬的案件可以不预交案件受理费。

申请费由申请人预交。但是，本办法第十条第（一）项、第（六）项规定的申请费不由申请人预交，执行申请费执行后交纳，破产申请费清算后交纳。

本办法第十一条规定的费用，待实际发生后交纳。

第二十一条　当事人在诉讼中变更诉讼请求数额，案件受理费依照下列规定处理：

（一）当事人增加诉讼请求数额的，按照增加后的诉讼请求数额计算补交；

（二）当事人在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额的，按照减少后的诉讼请求数额计算退还。

第二十二条　原告自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起7日内交纳案件受理费；反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉次日起7日内交纳案件受理费。

上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。双方当事人都提起上诉的，分别预交。上诉人在上诉期内未预交诉讼费用的，人民法院应当通知其在7日内预交。

申请费由申请人在提出申请时或者在人民法院指定的期限内预交。

当事人逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或者申请司法救助未获批准，在人民法院指定期限内仍未交纳诉讼费用的，由人民法院依照有关规定处理。

第二十三条　依照本办法第九条规定需要交纳案件受理费的再审案件，由申请再审的当事人预交。双方当事人都申请再审的，分别预交。

第二十四条　依照民事诉讼法第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条规定移送、移交的案件，原受理人民法院应当将当事人预交的诉讼费用随案移交接收案件的人民法院。

第二十五条　人民法院审理民事案件过程中发现涉嫌刑事犯罪并将案件移送有关部门处理的，当事人交纳的案件受理费予以退还；移送后民事案件需要继续审理的，当事人已交纳的案件受理费不予退还。

第二十六条　中止诉讼、中止执行的案件，已交纳的案件受理费、申请费不予退还。中止诉讼、中止执行的原因消除，恢复诉讼、执行的，不再交纳案件受理费、申请费。

第二十七条　第二审人民法院决定将案件发回重审的，应当退还上诉人已交纳的第二审案件受理费。

第一审人民法院裁定不予受理或者驳回起诉的，应当退还当事人已交纳的案件受理费；当事人对第一审人民法院不予受理、驳回起诉的裁定提起上诉，第二审人民法院维持第一审人民法院作出的裁定的，第一审人民法院应当退还当事人已交纳的案件受理费。

第二十八条　依照民事诉讼法第一百三十七条规定终结诉讼的案件，依照本办法规定已交纳的案件受理费不予退还。

第五章　诉讼费用的负担

第二十九条　诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。

部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。

共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。

第三十条　第二审人民法院改变第一审人民法院作出的判决、裁定的，应当相应变更第一审人民法院对诉讼费用负担的决定。

第三十一条　经人民法院调解达成协议的案件，诉讼费用的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。

第三十二条　依照本办法第九条第（一）项、第（二）项的规定应当交纳案件受理费的再审案件，诉讼费用由申请再审的当事人负担；双方当事人都申请再审的，诉讼费用依照本办法第二十九条的规定负担。原审诉讼费用的负担由人民法院根据诉讼费用负担原则重新确定。

第三十三条　离婚案件诉讼费用的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。

第三十四条　民事案件的原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定准许的，案件受理费由原告或者上诉人负担。

行政案件的被告改变或者撤销具体行政行为，原告申请撤诉，人民法院裁定准许的，案件受理费由被告负担。

第三十五条　当事人在法庭调查终结后提出减少诉讼请求数额的，减少请求数额部分的案件受理费由变更诉讼请求的当事人负担。