功能监管与行为监管的区别范文

导语：如何才能写好一篇功能监管与行为监管的区别，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

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关键词：行为监管；银行业；监管改革

JEL分类号：G21　中图分类号：F832　文献标识码：A　文章编号：1006-1428(2012)03-0061-05

一、引言。

行为监管关注金融机构的具体业务行为问题及其市场影响，其核心目标是保障并增强所有金融消费者的信心、维护金融市场有序竞争秩序。区别于审慎监管对公司稳健运营和金融体系稳定的关注以及对公司治理、风险管理、资本充足状况和流动性等方面的稳健经营要求，同时，区别于功能监管是指按照被监管机构的业务性质进行分类监管以及按机构类型划分的机构监管，行为监管关注从维护整个金融市场有序竞争秩序角度监管金融机构行为。行为监管强调主动干预，强调信息透明度监管，因此，功能监管中跨产品、跨机构、跨市场的协调性同样在行为监管中体现。行为监管不仅推动风险监管关口前移，而且深化了审慎监管层次。

在传统的监管实践中，银行监管主要是审慎监管。行为监管主要为证券业监管机构所采用。随着金融监管理论的深化和监管实践的发展，银行业监管机构也开始重视行为监管机构。强化行为监管是国际金融监管机构反思2008年金融危机中监管失败和众多金融消费者权益受到严重侵害而采取的一个改革举措。金融危机后，各国金融监管当局都将行为监管作为监管改革的重要内容。

二、行为监管的国际经验与法理研究

(一)国际经验

从理论到实践，各国行为监管和金融消费者保护密不可分。根据英国经济学家泰勒(Taylor，1995)提出的“双峰”理论(twin peaks)，监管应着重于两大目标，即系统稳定的确保(指审慎监管)和消费者权益的保障(指正常的商业行为监管)。根据该理论，审慎监管对有可能危害金融安全的金融机构进行监管和处罚，行为监管则着眼于保护购买金融产品或对金融机构进行投资的消费者。与审慎监管关注金融机构的安全和健康发展不同，行为监管的任务是保持市场的公正和透明。维持金融消费者信心。英国、美国、澳大利亚、荷兰等国秉承的金融监管理念以及实施的金融监管框架改革，都在一定程度上吸收了“双峰”理论的内容。

1、英国经验。尽管各国金融监管机构、专家学者以及新闻舆论从不同角度对金融危机进行了反思和检讨，但促使金融行为监管变为一种体制改革动作并落实到制度建设层面上，却首先是在英国。英国在2011年2月公布了《金融改革新方案：构建更强健体系》的文件，其中涉及新设立一个专门负责行为监管的金融行为监管局(以下简称“FCA”)。FCA唯一的战略目标是保障并增强英国金融体系的信心。其战略目标细分为：一是增强市场有效性；二是丰富市场选择，对消费者提供适当的保护：三是保障和增强英国金融体系的公正性，FCA必须遵守这些战略目标和操作目标，履行职能以促进市场竞争、保护消费者利益。在2011年7月英国的《金融行为监管局之监管方法》中，又进一步明确了FCA的监管范围与职责，FCA负责对英国27000家公司进行行为监管，包括零售和批发银行业。投资、证券、保险市场；还负责对其中约24500家公司进行审慎监管，在具体监管方法中，采取预防性早期介入的手段，采取“风险为本”的方式，致力于发现和解决问题发生的根源，采取跨机构的专项监管方式实施行为监管。

2、澳大利亚经验。目前，澳大利亚和荷兰的金融监管体制最接近所谓左眼监管安全、右眼监管服务的“双峰监管”模式。以澳大利亚为例，双峰之一——澳大利亚审慎监管局(APRA)负责对认可的接受存款机构、养老金基金和保险公司进行审慎监管工作。行为监管由双峰的另一峰——澳大利亚证券投资委员会(ASIC)承担。ASIC的监管重点体现在四个方面：在金融经济中帮助和保护个人投资者和消费者；建立和保持对澳大利亚金融市场完善程度的信心，确保金融市场公正、有序和透明；为国际资本流动提供便利。

3、美国经验。尽管美国并未像英国等国设立独立的行为监管机构，但仍将加强消费者保护作为金融监管改革的重要内容之一。为此，美国在美联储内部新设独立的消费者金融保护局(以下简称“CFPA”)，将原先由不同监管机构共同承担的消费者保护职责加以归并，统一执行保护消费者权益的职责，减少多头监管，避免监管冲突。该机构虽设立在美联储系统内，但保持独立的监管权力，署长由总统直接任命。

4、中国香港经验。一是香港金管局(以下简称“HKMA”)监管架构的新调整。为加强产品与行为监管的专业性，HKMA于2011年4月做了部门重组和职能调整，新设立银行操守部，主要负责投资产品保障、消费者保障、存款保障计划和支付系统监察及牌照审批。二是在理财业务监管中以行为监管而非产品监管为重点。香港金管局对理财业务监管的重点是行为而不是产品本身。操守部重点检查银行内部的制度与流程，评估其能否确保相关人员在销售过程中做到行为规范。对具体的销售行为，金管局聘请专业的第三方调查机构，采用“神秘人”等方式，获得第一线销售人员，的不良信息。操守部综合检查信息，如果认为需要采取惩处手段，就转交法规部执行。

5、日本经验。日本近10年来一直在金融消费者保护方面强化法制建设与监管维护不仅加强了金融消费者权益保护力度，而且加大了对违法违规行为的惩罚力度。一是在立法中对理财产品进行明确区分。在《金融商品交易法》中把金融投资商品区分为企业理财型商品和资产理财型商品，根据不同商品特性分别规定其具体的信息披露要求；二是在《金融商品销售法》中对于信息弱势一方有选择地加强保护，提高信息披露标准；三是在信用卡市场管理中对信用卡发行机构进行监管，防止信用卡发行公司向消费者过度借贷，对信用卡公司催收债务的行为进行限制，侧重对消费者的保护。

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关键词：动产质押监管；质权；占有转移

动产质押监管是指出质人以合法占有的物品向质权人出质，作为偿还债务的担保，监管人接受质权人的委托，在一定期限内代质权人对质物进行占有、管理的行为。

近年来出于对中小企业融资，物流企业获得新赢利点和银行等金融机构扩张信贷等多方面的需求，动产质押监管业务取得了长足的发展，特别是些企业资金存在暂时困难，急需资金周转经营时，动产质押监管业务能够在企业缺少更多担保的情况下更快的取得资金，物流企业也能借此发挥其仓储功能的优秀，最大限度的利用其资源，银行等金融机构也能在保证资金回收安全的情况下，减轻其自身的风险和负担，三者之间均能借此获益，因此今年来动产质押监管业务飞速发展。但随着该制度发展，其弊端也逐渐的显现出现，大量企业借动产质押监管骗取银行贷款的事例不断见诸报端，银行等金融机构也开始反思动产质押监管业务应如何完善，其如何在法律上更好的维护自己的权利。本文主要从动产质押监管业务的现状，结合动产质权在法律上的设立要件，来探讨动产质押业务应如何进行完善来适应法律及社会发展的需求。

一、动产质权设立的法律要件

我国物权法第二百一十二条明确规定，质权自出质人交付质押财产时设立。可见，我国物权法对动产质权的设立条件作出了明确规定。至于如何能视为质押财产的的交付，我国物权法上动产的交付分为直接交付和间接交付，同时间接交付又可以分为简易交付、占有改定、指示交付、拟制交付四种。现今学界观点大都认为，直接交付和除占有改定外的间接交付均能构成物权法第二百一十二条上的“交付”。笔者也认同该观点，原因在于根据物权法定原则，物权法中已明确规定了质权自出质人交付质物时设立，该条中并没有明确质物交付的具体的对象，即质权人是否实际占有质物并不影响质权的设立，但出质人应实际交付质物，故在占有改定的情况下，将质物仍由出质人实际占有使用，明显与物权法第二十一十二条的立法本意不符。同时，在该情况下也会使动产质权与抵押抵押权产生混同，造成两种担保物权概念上的混乱。

二、动产存放于债务人仓库模式下动产质权的法律效力问题。

通过上述分析可以看出，现今学界对于质权人无需直接占有质物，质权人可以委托他人直接占有质物也可设立质权予以认可。但对出质人仍然占有并使用质物能否视为动产质权设立多数是持否定观点的，那么在该种情况下能否产生担保物权的法律效力则值得商榷。

持肯定观点的理据在于“共同占有”理论，该理论认为虽然质物仍由出质人实际占有并使用，但质权人通过物流企业的监管，对质物也构成了间接占有，故出质人和质权人共同占有质物，也可以视为物权法上的“出质人交付质押财产”，故在质权人与出质人共同占有质物的情况下，质权仍得以设立。

笔者认为，该种观点与立法本意不符。首先，从物权法前后条文分析来看，物权法在抵押权中规定了动产抵押权自抵押合同生效时设立，动产抵押权未经登记，不得对抗善意第三人；而在动产质权一章中，仅约定了动产质权自出质人交付质押财产时设立。物权法中之所以在动产抵押权和动产质权规定有所不同，原因在于抵押权与质权的区别，抵押权并不要求转移对抵押物的占有，而质权则需要转移对质物的占有。所以动产质权部分我国物权法并未规定“未经登记，不得对抗善意第三人”条款，意味着动产质权中质物的转移占有即具体对抗善意第三人的表征。而在出质人与质权人共同占有质物的前提下，由于出质人本就为质物的所有权人，且其仍占有使用质物，不知晓双方质权关系的第三人有理由相信出质人对质物是有完全处分权的，在该情形下如出质人对质物进行处分，质权人很难以其享有质权来对抗善意第三人，故该观点在司法实践中也是难以实施的。其次，从抵押权与质权的概念区别上看，抵押权与质权的主要区别即在于债务人的财产是否转移占有，抵押权中并不要求债务人交付抵押物，即转移债务人对抵押物的占有，在质权中则要求债务人交付质押财产，即债务人应转移对质押财产的占有，而作为占有重要功能的公示功能，占有的转移最重要的衡量标准即在于他人能否确信债务人的财产是否仍由其占有，如果财产仍由债务人占有，即使债务人并不是完全的占有，但善意相对人仍有理由相信债务人占有其财产，如此质权作为一项担保物权则丧失了其对外的效力，同时也混淆了抵押权与质权的区别。

另外，有的观点认为即使不能设立动产质权，也能构成动产抵押权。债权人可以在质权诉讼请求被驳回的情况下另行主张动产抵押权。对此，笔者认为，该种情况下出借人与借款人之间订立的往往都为质权合同，而主张动产抵押权的前提为抵押合同生效，抵押合同与质权合同在法律上是两个完全不同的概念，且订立合同时双方的合意很明显是订立质权合同，成立质权关系，仅是由于具体履行上的不当致使质权未能设立，故这种退而求其次主张抵押权的观点是完全没有法律依据的。债权人在此情况下应仅能通过其与物流企业之间的质押监管合同来主张其权利。

参考文献：

[1]王利明著.物权法研究[M].中国人民大学出版社， 2002

[2]杨继瑞，杨蓉，孟宪芮.动产质押融资模式的若干问题探讨[J]. 济学家. 2011（08）

[3]温世扬，周B.抵押与质押之区分及中国物权法的选择[J]. 当代法学. 2005（01）

[4]顾云彪.中职物流专业开设动产质押课程的必要性和可行性分析[J]. 商场现代化. 2011（12）

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关键词：建筑工程质量；质量监管；质量评价

1 建筑工程施工质量评价理论

建筑工程质量是一个具有丰富内涵的概念，它既有一般产品质量概念所具备的内容，又包括更为广泛、更为特殊的内容。我国在2002年以前依据《建筑安装工程质量检验评定统一标准》进行建筑安装工程质量的检验评定。现行的建筑工程质量验收依据《建筑工程施工质量验收统一标准》进行。

相对于原评定标准，现行建筑工程施工质量验收规范的一个最显著的变化就是工程质量验收不再设优良等级，只做合格验收，贯彻了“验评分离，强化验收，完善手段，过程控制”的指导思想，即不再对建筑工程质量划分等级。

2 国内建筑工程施工质量评价指标

建筑工程质量的评价指标的选取方式有很多种，国内对建筑工程质量评价指标的研究学者和著作也有很多。如杨亚频认为建筑工程的安全性能、使用功能、建筑环境质量等是建筑工程质量的基本保证，而采取新技术、新材料和新工艺以及做到安全文明施工是创建优质工程的必要措施，通过层次分析法建立了评价指标体系；张巧玲构建了建设工程质量评价体系，提出以建设工程质量指数可以作为衡量建设工程质量的综合性指标。除了上述理论研究外，有很多研究理论运用到了具体实践过程中。

3 施工过程质量评价体系的构建

本文基于过程能力的建筑工程施工质量评价体系构建思路如下：第一，从上至下识别关键成功因素整个指标体系构建将借助关键成功因素法识别影响质量的关键成功因素。首先通过调研与访谈，确定我国建筑工程质量监管目标。然后识别所有成功因子，采用逐层分解的方法找出影响质量监管目标的各种重要施工过程，以及影响过程的各种因素以及影响这些因素的子因素。第二，从下至上计算过程能力指数。由于关键绩效指标的可度量性，在识别出关键绩效指标后，还需要对其进行度量。在识别关键成功因素以及采用过程能力指数对测量指标进行度量后，就可以构建相关的模型对整个建筑工程质量进行评价，这里将采取层次分析法进行建模。

4 建筑工程全面质量评价体系的实施

4.1 实施原则

4.1.1 循序渐进。在由建设部组织的一些工程质量抽查中应用，并在进一步完善其指标和标准之后，从政府投资工程领域着手推广，在建立一定的权威性和公信力之后方可推广到私人投资工程中去，而且推进的原则必须是自愿参与。

4.1.2 区别对待。我国推行建设工程质量评价的重点应该放在政府投资工程和住宅工程方面，这样既抓住了工程质量管理的主要矛盾，也体现了我国建设行政管理部门在新形势要求下的全新定位，而不再是过去的“大包大揽”型管理。

4.1.3 评价信息化。在我国，很多地区已经实现了建筑质量管理的信息化建设。质量评价体系应该同以上信息系统结合，共同构成质量监管平台，完成质量平台中数据整合与信息的功能。

4.2 与现行制度的关系 为了保证质量评价过程的独立性和公正性，确立质量评价的地位，必须将质量评价与如下制度或工作明确的区别开来。

4.2.1 与法定的工程质量保证程序的区别。虽然建设工程质量评价数据来源于建筑工程质量检测与验收，但是经过建设工程质量评价并不意味着工程无须经过上述法定程序的检验，这是两个完全不同的概念，建设工程质量评价的结果不是工程项目的“合格证”。

4.2.2 与政府管理部门的监督执法过程的区别。建设工程质量评价实施过程中可能发现工程实体质量以及各方质量责任行为存在的一些问题，这只能影响评价分数的高低而不足以作为执法人员的处罚依据。把评价过程与监督执法过程区别开来有利于保证评价结果的真实性和代表性。

4.2.3 与“优质工程”的评选的区别。质量评价的分数反映的是项目建设过程与各方质量工作相对于评价标准的符合程度，根据目前设定的标准，也可以认为分数反映的是工程执行工程建设强制性标准的情况和水平。政府可以在评优过程中，将评价结果作为重点“评优”指标考虑，但这并不能等同于工程质量的“优质证明”。

4.3 组织与实施 从短期来看，建设工程质量评价可由政府部门以质量验收、质量抽查的形式来组织和实施。然而，要保证建设工程质量评价的长远发展，则必须逐步树立其权威性与公信力，这就对质量评价组织与实施的规范性与制度化提出了更高的要求。为了保证评价结果能够真实的反映工程质量水平，并能够及时、准确的反馈给政府、市场和社会，具体实施评价的人员十分关键。为此，工程质量评价人员或机构必须首先具有一定的专业资质和技术水平，并且独立于项目建设过程，不能与工程建设主体各方存在利益关系。

施工阶段质量可由具备一定专业技术水平的独立性机构或人员担任质量评价，同时在初期评价人员在对质量进行评价的过程中，可以最大限度的使用质量监管平台中已有的数据，不需要进行独立的评价。在大规模展开质量评价之后，需要完善质量评价指标和方法，增加部分定性化的评价指标。此时需要组织专业的评价队伍，对工程质量进行全面评价。随着工程质量监督由质量等级核验制向竣工验收备案制转变，建设单位代替了政府成为质量评价的主体，建设单位根据需要参照《建筑工程施工质量评价标准》对建筑工程质量进行等级评价。

5 结语

由于建筑工程本身的复杂性与不确定性，建筑工程质量评价体系的建立与实施同样存在很多的不确定性和不可知性，建筑工程质量评价体系的最终应用，仍然需要大量现实数据的支撑与论证，在实践中不断改进。

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财经法规是一切经济企业单位从事经济活动所需要遵循的基本准则和依据。会计监督是根据国家的财经法规，对企业经济活动的合法性、真实性和可行性进行一系列的检查，从而促进企业各部门遵守相关财经法规。因此，充分发挥会计监督的职能，不仅能够防范和制止违反法律法规的行为，而且能够保护企业集体财产的安全完整。

二、会计监管在企业国有资产管理中作用提升途径

(一)加强农业科研单位国有资产管理认识

资产不仅是农业科研单位使用或占有的经济资源，而且是做好相关科研工作最基本的保证。作为农业科研单位的领导层，应充分认识到国有资产管理的必要性，理清管钱与管物之间的区别，并及时扭转重购轻管、重钱轻物的思想理念，特别是国有资产的管理方面，应严格遵循《事业单位国有资产管理办法》予以执行，以确保对国有资产的良好配置与合理使用，促进科技事业的健康稳定发展。

(二)提高企业内部会计监管人员的素质

明确责任，加强对会计监管的重视程度，提高会计监管人员的专业素养和思想道德素养。会计监管人员需具备专业眼光和高度的责任心，善于分析在国有资产中所存在的问题及风险，并能够提出相关应对风险的策略，做到保护企业国有资产的安全性和完整性。因此，为提高会计监督人员的全面综合素质，企业应定期的对其进行相关的培训，并将企业国有资产的会计监管工作成效纳入到每年的绩效考核中，从而确保会计监管目标的最终实现。

(三)健全企业内部会计监管的制度

对国有资产的会计监管岗位的设置需具备工作的独立性，建立完善的岗位责任制度，使监管的功能与作用发挥到最大。会计监管的岗位应设立在企业内部的审计委员会，且给予监管工作人员一定的独立性和工作地位，对于监管人员所发现的任何重大问题，其有权向董事会和监事会报告，从而确保监管信息保持通畅。通过财务的业绩衡量指标，如资产的周转率、总资产的收益率和经济增加值的一系列定量指标反映出企业资产的综合利用效率，并有效结合定性的指标对会计监管工作人员所完成的工作量进行综合的绩效考核，从而确保个人与目标的统一。

三、结束语

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【关键词】互联网；民间融资；法律；挑战

在互联网渗透到我国的各个领域的过程中，民间融资这个话题不断升温，成为了社会频发的一个词汇，在互联网技术不断增强和普及的时代下，互联网民间融资创新模式呈“井喷”的姿态上扬，如：P2P网络借贷平台、众筹平台、信用宝等，它们是一种非正规的融资方式，是正规金融的补充，然而，与之相反的是，互联网民间融资法律体系及规制却建设缓慢。为此，我们要关注互联网对互联网民间融资的挑战，并提出完善的法律应对之策。

一、互联网民间融资概念及其法律特征

互联网时代背景下，依法获得金融中介资格的互联网平台，成为了投资者和融资者相互之间的平台，它包涵有债权关系和股权关系。与传统的民间借贷有一定的区别，它在融资者和投资者之间形成了一种债权关系，由此产生盈利。并且，在互联网民间融资之中，交易形式和手段出现了明显的变化，在传统民间借贷之中，双方需要签订协议才能实施交易行为，而在互联网民间融资之中，互联网平台充当了第三方媒介，融资者和投资者无须见面即可实现交易。它是国家正规金融的有益补充，是社会经济发展到一定程度的产物。其法律特征具体表现为以下几个方面：

1、以盈利为目标。在互联网民间融资之中，它的范围得到了最大化的拓展，它不再是互帮互助的传统观念，而是以盈利为目的的一种交易行为。

2、形成了债权关系。在互联网民间融资之中，投资者和融资者是在互联网的环境之中，需要借助于互联网的第三方平台，实现资金的转移和支付，并且这种互联网民间融资处于平等的民事主体之间，表达出双方真实而自愿的意思，并最终达成合约和协议，这就形成了一种债权关系。

3、参与主体的多元化。在互联网民间融资之中，参与主体趋于多元化，融资者和投资者都可以在数量上不对等，可以成为互联网民间融资平台中的参与者。

4、社会性及公共属性。在互联网民间融资之中，尽管它还归属于私人交易，然而却更具有灵活性和宽泛性，其参与者可以是不特定的社会公众，因而具有明显的社会性。并且，在互联网民间融资之中，融资项目更为透明，如：项目内容、项目预期收益、供求信息等，在公平对等的市场竞争环境下，显示出明显的公共属性。

二、我国互联网民间融资法律面临的挑战

在互联网与民间融资相结合的过程中，金融市场体系的结构逐渐改变，形成了全新的金融资源市场，这无疑给民间融资法律带来了极大的挑战。具体表现为以下几点：

（一）互联网民间融资市场主体的变化对法律规制提出的挑战

在金融市场法律制度体系之中，首要的制度要素即是交易的主体。在互联网平台下的民间豆浆市场之中，它的交易主体明显发生了改变，它不同于正规的金融市场，具有更加灵活、更加开放的状态，互联网民间金融法律对于参与主体的限制不多，因而其参与主体众多，相对自由和开放，这就极大地拓展了互联网民间金融的交易主体的范围，导致法律制度出现诱致性的变迁，面临两大挑战：1、对互联网民间融资的法律监管，究竟是应当以主体身份确定对象，还是以行为性质确定监管对象。2、对互联网民间融资中的非金融机构的交易活动是否应当纳入到监管范围之内，并且应当如何监管和规制。

（二）互联网民间融资交易价格的变化对法律规制提出的挑战

在互联网民间融资之中，其交易价格也发生了变化，它不同于正规的金融机构，在正规的金融机构之中，存款利率尚未完全市场化，对于正规金融机构的融资价格也在法律规制之内。然而，互联网民间融资却比正规金融市场的利率机制更为灵活和自由，这主要是由于互联网民间融资借贷双方是自由选择的，这就降低了互联网民间融资的交易成本，在市场自由竞争的状态之下，形成了自由且充分的价格竞争机制，这就彻底改变了正规金融机构实施融资的前提条件，对法律规制提出了新的挑战。

（三）互联网民间融资销售渠道和金融产品获取方式的变化对法律规制提出的挑战

在互联网民间融资之中，交易工具和方式也发生了较大的改变，它借助于互联网平台实现对金融信息的传播，在搜索引擎的助力之下，实现对金融信息的采集、分析、检索和处理，具有极强的金融信息挖掘功能和信用风险管理功能，当交易双方达成协议之后，交易方式和成本也明显降低。这就对民间融资的法律规制提出了挑战，需要分析和思考互联网民间融资的法律规制边界是否要重新界定，并采用何种方式认定新的网络金融交易行为。

三、互联网民间融资法律制度的完善及应对

在社会经济发展到一定程度的时候，互联网民间融资成为了一种非正规的金融方式，进入了人们的视野，并具有极其强劲的生命力，然而，互联网民间融资也还存在法律上的缺陷和不足，需要我们加以思考和分析，要面对互联网对民间融资的挑战，探索对互联网民间融资法律制度的完善之策。

（一）推动互联网民间融资法律制度的系统化

对互联网对民间融资所提出的挑战，我们要M快对其法律规制内容加以梳理和归纳，要分析互联网民间融资法律中的构成要素和内容，在科学完善的整合之下，完善出台系统性的法律规制，使之成为互联网民间融资案件审理中的判例或量刑仪所。同时，还要对民法、商法、刑法中与互联网民间融资法律相对应的法律条款，进行全面的梳理，使之不断完善和齐备。由此可知，只有将互联网民间融资法律规制系统化和完善化，才能更好地实现互联网民间融资的交易行为。

（二）完善互联网民间融资的自治法律体系

要通过法律文件的形式，对互联网民间融资交易行为进行自律鼓励，通过有效的行业自律规则，实现对互联网民间融资的规范和约束。还要修订民法、商法的相关法规内容，对互联网民间融资参与主体的权利和义务加以明确和界定，要使参与主体在明晰自己的自律义务和法律责任的前提下，更好地实现互联网民间融资交易中的自我管理和约束。并且，还要对互联网民间融资的企业加以鼓励和支持，要总结和归纳互联网民间融资企业的行业自律经验，将其凝练，形成具有一定权威性的制度化成果，并采用司法解释等方式将其定位，使之成为互联网民间融资主体必须遵循的规章制度。另外，还要完善互联网民间融资法律监管体系，在这个监管体系之中，明确监管主体、监管机构、监管法定职权、监管流程等，使互联网民间融资监管体系更具有操作性和实效性，成为互联网民间融资自治体系的外部推动力，并成为防范互联网民间融资风险的重要防线。

在这个体系之中，其重要的法理依据在于：互联网民间融资行业自治体系发挥作用的前提，是参与的独立主体需要严格自律，这就需要发挥民法和商法的作用，成为互联网民间融资参与主体人的约束规制。而对互联网民间融资的有效监管，则是通过经济法中的监管、{控措施，更好地推动自律、自治制度的实现，最大程度上降低互联网民间融资的风险，成为互联网民间融资的重要后盾。

（三）促进互联网民间融资平台中的责权利的平衡

在互联网民间融资平台需要确定其法定资质和具体职权、责任、利益等，要实施资质审核制度和备案登记制度，要注意保持互联网民间融资平台的均衡性，使之成为责权利均衡的平台，可以认真履行职责，核实互联网中的信息，并在动态追踪体系之下，督促平台中的运营方，对不履行职责的情况加以改进和完善。同时，还要对我国的社会征信体系加以完善，在政府主导和牵头之下，在法律规定的约束之下，确切核实互联网民间融资平台的真实身份和职权，从而更好地促进互联网民间金融平台的规范化和真实性。

（四）注重互联网民间融资类型的全面性

在互联网民间融资之中，会出现各种各样的融资风险和纠纷，为此，需要对互联网民间融资中的风险，进行事前风险控制、事中风险控制和事后风险控制等措施，使之在法律的闭合体系之下，最大程度上化解金融风险，提前将互联网民间融资平台中存在的风险消灭在萌芽状态。还可以提高互联网民间融资平台的准入门槛，对于“带病上线”的互联网民间融资坚决隔绝。在事中法律防范过程中，还要遵循让渡的原则和宗旨，使互联网民间融资中的参与主体，用正确的、积极的态度，进行有效的协调。在事后法律控制过程中，要尽量以解决问题为原则，避免损失扩大化。

（五）确定互联网民间融资的法律界限

在互联网民间融资平台的非正规金融方式之下，我们要从法律的角度，明晰和确定互联网民间融资与非法融资的区别，要将其与集资诈骗、非法吸纳公众存款等非法融资活动相区别。要认定将融资应用于生产经营领域的，归属于法律允许范畴。而将融资用于资本市场投入或投机行为的，则归属于非法融资。这就需要对互联网民间融资的资金走向进行真实而详细的披露，使投资者具有资金使用知情权。

四、结束语

总之，互联网渗透于社会各个领域，在互联网与民间融资相结合的过程中，我们要正视互联网对民间融资法律规制的挑战，要从法律的视角，对互联网民间融资法律体系加以完善，更好地成为互联网民间融资的后盾和坚实的防线，有效地弥补法律缺陷，促进互联网民间融资健康、有序发展。

参考文献：

[1] 刘亚清，欧阳红兵. 金融体系的内在不稳定性及其对策[J]. 求实. 2013（S1）

[2] 岳彩申，张晓东. 金融监管制度发展的新趋势――消费者保护与审慎监管的分离[J]. 上海财经大学学报. 2011（03）

[3] 中国人民银行济南分行课题组，王宝刚，荆伟. 我国互联网金融监管的法律规制研究[J]. 金融发展研究. 2014（10）

[4] 赵渊，罗培新. 论互联网金融监管[J]. 法学评论. 2014（06）

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关键词：宏观审慎管理；主导；中央银行

2008年全球金融危机过后，欧美等经济发达国家总结金融危机教训，各方共同认为，维护金融体系稳定，急需加强和完善宏观审慎管理（macro-prudential administer），发挥中央银行在金融监管中的主导作用非常重要。随后，各国政府开始了以构建宏观审慎监管体系、防范系统性金融风险为主要内容的金融监管改革，纷纷扩大了中央银行的宏观审慎管理权限。2003年，我国中央银行的金融监管职能分离。在国际金融监管理念转变的冲击下，我国在“十二五”规划纲要中，正式提出了“构建逆周期的金融宏观审慎管理制度框架”。如何发挥我国中央银行在宏观审慎管理中的主导地位和作用，成为我们应该深入思考和解决的课题。

一、宏观审慎管理的概念和特点

宏观审慎管理是相对微观审慎管理而言的，两者最关键的区别在于微观审慎监管主要关注单个金融机构的合规性与风险暴露情况，避免使投资者和储户等个体遭受不应有的损失，而忽视了单个金融机构本身行为所导致的，需要其他金融机构或者是整个金融体系承担的内生风险。比如，当一项资产存在风险的时候，出于谨慎管理的需要以及现行监管制度的需要，银行将会出售该项资产。但是，假如很多金融机构都做出同样的选择，就会导致该资产价格的大幅下降，从而进一步引发对该项资产的抛售，最终的结果是资产价格的崩溃以及整个金融系统流动性的缺失。在这个意义上，可以说是微观审慎监管引起或者是恶化了系统性风险，不能充分保证整个金融体系的安全。此时就需要建立完善宏观审慎监管体系，以整个金融系统的稳定性为目标，来处理单个金融机构引起的风险。

宏观审慎管理认为系统性风险取决于金融机构的集体行为或个体风险的叠加，关注金融体系面临的共同风险，关注国内、国外对金融稳定的冲击影响，找出影响金融稳定的因素，对金融稳定的脆弱性进行评估，做出风险预警，限制金融系统中的大面积的危难，以维护整个金融系统的稳定为目标。

由于宏观审慎管理与微观审慎监管的目标不完全一致，宏观与微观审慎监管手段也大不相同，宏观审慎管理会因强调整体的稳定性而忽略对个体利益的保护，而微观审慎监管则相反，首先关注的是个体风险控制。同时，两者又是紧密相关，互为依存，宏观审慎管理的基础是微观审慎监管，宏观审慎管理目标的实现要通过金融机构之间的配合及微观审慎监管手段辅助。

二、从国际实践看中央银行在维护金融稳定中的绝对优势

过去20多年中，一些经济发达国家的金融运行从分业经营向混业经营转变，金融监管职能随之从传统的分业监管向综合化的混业监管转变。与此同时，中央银行在监管体系中的地位和权限发生了下降的变化，一些国家对中央银行的监管权力进行了剥离。

2008年为应对金融危机，美国、欧盟、英国等西方经济大国的中央银行陆续出台减息政策，由中央银行向本国金融系统注资，稳定投资者信心；提供担保，任何银行出现问题，存款人可以优先取回存款。本次危机表明，中央银行是唯一能够在短时间内向金融体系和社会注入流动性的机构，是能够恢复市场信心的机构，是维护金融市场稳定的核心机构；对单个金融机构的监管并不能确保金融体系的稳定，宏观审慎理念由此提出，中央银行能够在宏观审慎管理中发挥至关重要的作用。这是由中央银行的性质和功能决定的，垄断货币发行权决定了其具有最后贷款人的职能。国家赋予其制定和执行货币政策的权力，决定了其在制定逆周期调节机制、识别系统性风险和增加金融体系稳健性政策的选择上，具有其他机构无法替代的绝对优势，是宏观审慎管理的领航者和主导者。

危机过后，各国纷纷把强化中央银行的宏观审慎管理职能作为金融改革的核心。

三、强化我国中央银行宏观审慎管理职能的思考

（一）我国当前金融监管体系现状和存在的不足。2003年银监会的成立，标志着我国“一行三会”分业多头监管的金融监管体系最终形成。由于几家监管机构都是平行的“部级”单位，对重大问题的自身协调能力甚至沟通能力都很差，至今没有形成监管协调的常规机制，容易出现监管真空、监管重叠和监管不到位问题，并未真正实现有效的监管目标。

我国虽然在法律上实现了金融分业经营，但现实中，银行、保险、证券之间互相渗透，混业经营已经达到相当大的程度，由产业集团主导的混合型金融集团发展迅速，日趋活跃，这些都对现行的监管制度提出了新挑战。

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两方面重要意义

证监会新闻发言人张晓军表示，实施《办法》具有两方面重要意义。

一方面，为贯彻落实《证券投资基金法》、《中央编办关于私募股权基金管理职责分工的通知》（中央编办发[2013]22号）、《中央编办综合司关于创业投资 基金管理职责问题意见的函》（编综函字[2014]61号）和为《国务院关于进一步促进资本市场健康发展的若干意见》（国发[2014]17号）提供操作 性管理规则，确立符合私募基金行业运作特点的适度监管制度，促进各类私募投资基金（以下简称私募基金）健康规范发展，保护投资者合法权益。

另一方面，为建立健全促进各类私募基金特别是创业投资基金发展的政策体系奠定法律基础，以便于下一步推动财税、工商等部门加快完善私募基金财政、税收和工商 登记等相关政策，更好地促进私募基金发展，并发挥其促进多层次资本市场平稳运行、优化资源配置和推进经济结构战略性调整等方面的重要作用。

五项制度安排

《办法》主要明确了以下五项制度安排。

一是明确了全口径登记备案制度。《办法》要求各类私募基金管理人均应当向基金业协会申请登记，各类私募基金募集完毕，均应当向基金业协会办理备案手续。基金业协会的登记备案，不构成对私募基金管理人投资能力、持续合规情况的认可；不作为对基金财产安全的保证。

二是确立了合格投资者制度。《办法》从资产规模或收入水平、风险识别能力和风险承担能力、单笔最低认购金额三个方面规定了适度的合格投资者标准。考虑到养老 基金等机构投资者和私募基金管理机构及其从业人员等具备专业能力，并能够识别和承担风险，《办法》将其视为合格投资者。为防止变相公开募集，《办法》明确了以合伙企业、契约等非法人形式通过汇集多数投资者资金直接或间接投资于私募基金的，应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。但是，对依法设立并在基金业协会备案的投资计划，《办法》将其视为单一合格投资者，豁免穿透核查和合并计算投资者人数。

三是明确了私募基金的募资规则。具体包括：（1）不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、 短信、微信、博客和电子邮件等方式向不特定对象宣传推介；（2）不得向投资者承诺资本金不受损失或者承诺最低收益；（3）要求对投资者的风险识别能力和风 险承担能力进行评估，并由投资者书面承诺符合合格投资者条件；（4）要求私募基金管理机构自行或者委托第三方机构对私募基金进行风险评级，选择向风险识别 能力和风险承担能力相匹配的投资者推介私募基金；（5）要求投资者如实填写风险调查问卷，承诺资产或者收入情况；（6）要求投资者确保委托资金来源合法， 不得非法汇集他人资金投资私募基金。

四是提出了规范投资运作行为的有关规则。具体包括：（1）要求根据或者参照《证券投资基金法》制定并签订基金合同；（2）根据基金合同约定安排基金托管事 项，如不进行托管，应当明确保障私募基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制；（3）提出了坚持专业化管理、建立防范利益冲突和利益输送机制的要求；（4） 列举了私募基金管理人、托管人、销售机构及其他私募服务机构及其从业人员禁止从事的投资运作行为；（5）要求私募基金管理人如实向投资者披露信息。此外， 还在信息报送及重要文件资料保存方面进行了规定。

五是确立了对不同类别私募基金进行差异化行业自律和监管的制度安排。主要包括：

（1）要求私募基金在基金业协会办理备案手续时，应当根据基金业协会的规定， 明确主要投资方向及根据主要投资方向注明的基金类别（结合目前基金业协会已的《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》和已在网上公开的登记 备案流程，基金类别分为主要投资于公开交易证券的私募证券基金、主要投资于非公开交易股权的私募股权基金、主要投资于艺术品、红酒等特定商品的其他私募基 金，其中创业投资基金被作为私募股权基金的特殊类别单独列出）。

（2）要求“同一私募基金管理人管理不同类别私募基金的，应当坚持专业化管理原则”。至于 具体采取设子公司、事业部还是相对独立管理团队，可由市场自行决定。

（3）对私募股权基金和创业投资基金的管理人机构，不强制其加入基金业协会；对其从业 人员，不要求其具备基金从业资格。按照《证券投资基金法》，私募证券基金的管理人机构则必须加入基金业协会，其从业人员应当具备基金从业资格。

（4）私募 证券基金管理人及其从业人员违反《证券投资基金法》有关规定的，按照《证券投资基金法》有关规定处罚。

（5）对创业投资基金，《办法》设专章进行特别规定，强调基金业协会对创业投资基金采取区别于其他私募基金的差异化行业自律，并提供差异化会员服务；中国证监会及其派出机构对创业投资基金采取区别于其他私募基金的差异化监督管理。

三大特点

《办法》主要体现了以下特点。

一是体现了功能监管原则。《办法》将私募证券基金、私募股权基金和创业投资基金，以及市场上以艺术品、红酒等为投资对象的其他种类私募基金均纳入调整范围， 并明确证券公司、基金管理公司、期货公司及其子公司从事私募基金业务适用《办法》。同时，考虑到机构监管的特殊要求，《办法》规定其他法律法规和中国证监 会有关规定对上述机构从事私募基金业务另有规定的，适用其规定。

二是体现了适度监管原则。按照监管转型的要求，《办法》在市场准入环节，不对私募基金管理人和私募基金进行前置审批，而是基于基金业协会的登记备案信息，进 行事后行业信息统计、风险监测和必要的检查；在基金托管环节，未强制要求基金财产进行托管；在信息披露环节，未要求进行公开信息披露，仅对需要向投资者披 露的重大事项进行了规定，其他事项均由相关当事人在基金合同、公司章程或者合伙协议中自行约定；在行业自律环节，充分发挥基金行业协会作用，进行统计监测 和纠纷调解等，并通过制定行业自律规则实现会员的自我管理。

三是体现了负面清单式的监管探索。为维护并激发私募基金行业活力，《办法》秉承“法无禁止即可为”的理念，在总体要求方面、私募基金募集和投资运作方面以及 信息披露方面，均规定了若干禁止从事的行为。如《办法》第二十三条就私募基金从业机构和从业人员的执业行为列出了不得将其固有财产或者他人财产混同于基金 财产从事投资活动、不得不公平地对待其管理的不同基金财产、不得进行利益输送、不得侵占、挪用基金财产等九项禁止性规定。上述规定便于市场机构了解运作底 线，也便于其根据自身特点和投资者的具体情况，规定更高的运作标准。

公开征求意见以来，证监会共收到58份书面反馈意见，总体来看，社会各界对《办法》普遍认可，认为《办法》符合监管转型要求和市场化原则，体现了功能监管和适度监管的理念。同时，也提出了一些意见和建议。

八项修改

根据市场意见，《办法》主要作了八项修改。

一是为保障公司型、合伙型基金能够在各个环节适用《办法》，将有关表述补充完善为“非公开募集资金，以进行投资活动为目的设立的公司或者合伙企业……，其登记备案、资金募集和投资运作适用本办法”。

二是为明确《办法》与相关规定的关系，体现功能监管和机构监管的协调配合，在第二条增加了其他法律法规和中国证监会有关规定对有关机构从事私募基金业务另有规定的，适用其规定的表述。

三是删除了自然人担任私募基金管理人的规定。

四是为便于市场理解，明确“单只私募基金的投资者人数累计不得超过《证券投资基金法》、《公司法》、《合伙企业法》等法律规定的特定数量”。

五是为切实防范非法集资，增加了以合伙企业、契约等非法人形式汇集他人资金投资于私募基金的，应当穿透核查投资者并合并计算投资者人数的规定。考虑到银行理 财、信托计划、保险资管等合格投资者标准要求较低，为防止监管套利，通过上述计划将非合格投资者卷入，《办法》将“依法设立并受国务院金融监督管理机构监 管的投资计划”修改为“依法设立并在基金业协会备案的投资计划”。

六是为更好体现投资者适当性管理的要求，将第十七条中的“向合格投资者说明”修改为“向风险识别能力和风险承担能力相匹配的投资者推介私募基金”。

七是为给合法汇集资金留出空间，将“不得汇集他人资金投资私募基金”修改为“不得非法汇集他人资金投资私募基金”。

八是为提高有关专业化管理和防范利益冲突规定的针对性，将相关表述修改完善为“同一私募基金管理人管理不同类别私募基金的，应当坚持专业化管理原则；管理可能导致利益输送或者利益冲突的不同私募基金的，应当建立防范利益输送和利益冲突的机制”。

未采纳的三点意见

《办法》没有采纳的意见主要有：

一是关于合格投资者标准。有意见认为《办法》规定的合格投资者标准比较适当，也有意见认为偏高。综合考虑国际国内实际情况，为避免将不具备风险识别和承担能力的公众投资者卷入其中，《办法》仍维持公开征求意见稿的标准。

二是关于宣传推介。有意见认为《办法》对私募基金的宣传推介方式限制过严。鉴于对私募基金宣传推介的规定是沿用《证券投资基金法》的表述，且近期最高法院等部门出台的《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》对变相公募方式作了趋严解释，《办法》仍维持公开征求意见稿的表述。按照《办法》第十四 条，并不排除私募基金可以通过讲座、报告会、短信、微信等可以控制宣传推介对象和数量的方式，向事先已了解其风险识别能力和承担能力的特定对象进行宣传推介。

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市场主导型的英美模式与组织控制型的日德模式是西方公司治理结构的两种典型模式，二者形成与发展于不同的制度环境，并因此呈现鲜明的导向差异。前者基于公司股权的高度分散与股票的流通便畅，强调通过股东“用脚投票”机制和活跃的公司控制权市场而实现对公司行为的约束与对人的选择及监控；后者则回于股票市场的有限融资与股票灼流通困难，呈现以银行为主的金融机构和基于相互持股的法人组织对公司及其人实施长期的内在控制。

1．市场主导型的英美模式

市场主导型的公司治理结构模式信奉股东财富最大化的经营导向，其在英、美、加拿大与澳大利亚等盎格鲁萨克逊（Anglo－Saxon）诸国盛行，英美模式是其中的典型。追根溯源，英美公司治理结构模式根植于18世纪末，其时，两国证券市场业已非常发达，大量企业以股份公司的形式存在，其股权高度分散并容易流通。公司股东依托庞大且发达的自由资本市场，根据公司股票的涨落，在通过股票买卖的方式抑或“用脚投票”的机制而实现其对公司影响的同时，促进公司控制权市场的活跃，并以此对人形成间接约束。外部发达的资本市场及其作用机制无疑是英美公司治理结构模式得以根植并在发展中得到强化的根源力量。尽管美国公司的机构持股力量在最近的20余年增长明显，但银行、保险公司及互助基金等机构持股势力的膨胀却受到了系列相关法律与法规的抑制，其在公司治理结构中的地位与作用亦因此依旧弱小。

2．组织控制型的日德模式

组织控制型的公司治理结构模式在德国、瑞士、奥地利与荷兰等诸多欧陆国家和东亚日本得到了极好的发展，组织内在控制是日德模式的典型特征：其一，银行等金融机构通过持有公司巨额股份或给公司贷以巨款而对公司及人进行实际控制；抑或，其二，公司及人决策受到基于公司之间环形持股的法人组织的支配。在日本，银行基于特殊的主银行制度，依其对公司的长期贷款与直接持股而实现对公司重大决策的参与，公司之间的相互交叉持股则抑制公司的独立决策，而公司之间与主银行之间相互交叉持股则又挡住了资本市场对其各自的压力；在德国，银行等金融机构同样主导公司融资及公司控制，大银行常依其在公司的巨额持股与对小股东投票权行使的而主宰公司的重要决策机构监事会，并以此对人施压与激励，同时，大银行尚以其对公司巨额投资的长期化限制公司股票交易的数量。显然，日本的主银行制度、公司之间和银行之间的相互交叉持股及德国的监事会，作为不同的制度安排，实质上都已经成为某种形式与程度上的组织控制。另外，日德模式对公司长期利益与集体主义的信奉，亦使其组织控制机制得到了强化。尽管世界金融市场的介入与主银行制度自身的局限性对公司主银行造成了巨大的冲击，但制度变迁的“路径依赖”（path－dopend）性一时尚难以使主银行制度的核心作用很快消退。

公司选择激励与约束人的方式主要依赖市场机制抑或更多借助组织行为，决定公司治理结构模式导向的区别。市场主导型的英美模式很大程度上依赖资本市场的外部监管，而组织控制型的日德模式则更多体现为组织机构的内部监管。两种模式的导向差异源于不同的市场经济模式及其中的公司经营导向、相关的法律环境和文化理念等诸多相关因素的区别。前者主要根植与发展于自由市场经济，崇尚自由竞争，信奉股东财富最大化；后者则更多形成与发展于混合市场经济，长期利益与集体主义是其得以生长的文化理念支持。鉴于两种公司治理结构模式导向的区别源于其各自形成与发展的制度环境差异，市场主导与组织控制导向难以区分其间的优劣，抑或生成与发展于不同制度环境的二者本身并无优劣之分。

二、两种模式的人约束差异

作为公司治理结构制衡的重要组成部分，公司人约束机制旨在监控处于委托契约不完全关系之中的人行为。西方公司治理结构模式根植与发展于不同的制度环境而呈现鲜明的导向区别，其公司人约束机制亦因此各自偏重不同的内容而差异明显。

1．资本市场

作为公司人约束机制的重要理论内容，资本市场在西方不同导向的公司治理结构模式之下的实际功能却迟异。在英美诸国，广泛分散的股东因其持股份额相对过小与信息不对称，常无以对公司实行直接监管，而主要依赖资本市场的作用机制，以“用脚投票”的方式对公司人施压；此外，公司因经营惨淡而被敌意接管（hostiletakeover）将直接导致人的解职。但在日德诸国，集中公司主要股权的机构却直接对人的经营与管理实施影响，即使出现失误亦不寻求资本市场来解决问题；而且，公司持股各方寻求公司的长期发展与利益，因此，股价的短时下降并不能使人立即面临解职风险。

2．董事会

董事会对公司的重大事项进行决策，包括必要时更换人，因此，董事会理论上对人具有约束作用，但是，董事会的构成与地位在西方不同的公司治理结构模式之中却有所区别。在英美国家，组成董事会的执行董事与非执行董事一般分别由人抑或经理与外部董事担任，其中，外部董事以其在董事会的较大权力，在必要时能对公司的人事安排作出重大调整；德国公司则设相互分离的监事会（supervisoryboard）和理事会（managementboard），并以此组成公司的“两极制的董事会”，其中，理事会相当于英美模式之中的经理班子，而股东代表与雇员代表几乎各占一半的监事会则负责监督与高层决策，并因其实行“劳资共决制”而具有广泛的控制功能，尤其监事会中的银行代表常给人施以巨压而保证监事会的强约束性；日本的董事会却又是另外一番景象，非股东的执行董事依其在董事会中所占的较大比重，而对人施压。

3．债权人

债权人理论上具有通过“理性预期”迫使人承担“成本”的能力，其对人的约束主要表现为两点：其一，人必须按时向债权人偿还本息，否则将受到惩罚；其二，破产机制迫使人进行经营与自我约束。在美国，诸多大公司主要依赖债券融资，高度分散的债权人因信息不对称与基于搭便车（free—rider）的考虑，仅关心其本息到期偿还，却很少关注公司的实际经营，更不在乎公司的破产、清算抑或兼并，债权人因此并未对公司人构成明显的强力约束；在日德模式之下，作为公司的最大股本兼最大的债权人，银行依其在董事会或监事会的地位，较易获得内部信息，常通过时人施压而按自己明确的利益动机处理企业的经营与财务危机问题，其中，公司人无疑受到了债权人的强力约束。

4．人市场

完全竞争的人市场有助于将能于尽职的人与无能懒惰的人加以区别，前者能够获取高薪与晋升，后者则有可能被驱逐出市场。在英美，股东“用脚投票”机制和资本市场上的敌意接管对人的经营失误具有很强的惩罚；但在日德，经营与管理的失误多借助内部解决，但其内部人市场发达，高层主管一般源于公司内部的逐步提升，以此求得其组织与人事的稳定，尤其是日本的企业文化尚强烈抵制敌意接管。显然，在不同公司治理结构模式下，人市场对人的约束存在显著差别。

公司治理结构模式的不同决定了其人约束机制的差异。在市场主导型的英美模式之下，外部资本市场与人市场的作用机制有利于促进人积极开展经营而实现股东财富最大化，但是，股东“用脚投票”与活跃的公司控制权市场容易导致人注重公司短期经营而忽视公司长期发展，另外，频繁的公司接管与破产行为尚可能造成经济的动荡与资源的浪费；在组织控制型的日德模式之下，公司人约束机制实则为一种组织行为抑或机构直接控制机制，身兼股东与债权人身份的金融机构以及基于环形持股的法人组织，以直接干预而非寻求市场的方式对人施压，但是，在日德模式之下的人因处于相对稳定的地位而注重公司的长期规划与发展，另外，外部监管的缺乏与公司控制权市场的不发达容易导致公司内部管理的松懈与“内部人控制”，不过，金融机构对其处于财务危机中的公司的救助与支持，能够避免因公司破产而引起较大的社会成本。因此，尽管难以区分不同模式之下的人约束机制之间的优劣，但其间的区别将明显导致人行为、公司经营理念与导向以及可能会出现的社会成本的差异。

三、两种模式的人激励差异

作为公司治理结构的内在逻辑，人的“激励一约束相容”意指人在受到激励的同时，尚对自己的经营与个人行为进行必要的约束。作为“激励一约束相容”的重要组成部分，激励问题主要涉及激励的形式及效果。西方不同公司治理结构模式之下的人激励机制的差异同样带有公司治理结构模式导向区别的烙印。

1．激励形式

两种模式的人激励机制的差异主要体现在激励形式上。英、美两国对其经理人员的激励主要通过经济收入来进行。美国经理人员的收入共由三部分组成：其一，基本工资与福利；其二，与季度或年度利润等短期效益指标挂钩的奖金；其三，股票、股票期权等与中长期盈利挂钩的奖励。其中，前两部分占经理收入的比例不大，企业高层经理的实际收入绝大部分往往来自其股票期权。据统计，在《财富》杂志排名前1000家的美国企业之中，有90％已向其高级主管采用股票期权报酬制度。股票与股票期权的方式使公司绩效与经理报酬相联系，其目的在于使经理的利益与股东的利益一致起来。在日德两国，相对而言，更大程度上为精神激励，在日本尤为如此。日本公司对其经理设计的报酬机制为着眼于长远发展的年功序列制，经理报酬主要是工资与奖金，公司常以职位升迁的方式激励经理人员为公司的长期发展而努力工作。虽然有的日本公司亦给其经理人员一定的股票与股票期权，但这并未构成其经理报酬的主要组成部分。

2．激励效果

两种模式的人激励机制的差异尚体现在其激励效果上。从经理人员与普通员工的收入差距来看，1995年，美国大企业总经理平均年收入相当于其普通员工人均收入的41倍，而同期日本的这一差距仅为5倍左右。但是，美国经理常依其发达的经理市场频繁流动，而日本经理则基于年功序列制而很少“跳槽”。美国公司经理与普通员工收入的巨额差距表明，物质激励的手段有利于其股东财富最大化，日本公司经理的“从一而终”则表明，公司对精神激励的偏重有利于其经理为公司的发展而长期努力。

激励形式与激励效果的差别体现了不同公司治理结构模式之下激励机制的差异，亦折射出不同公司治理结构模式之下的经营导向以及其所处的文化价值理念氛围。美国物质激励的形式与效果是其股东财富最大化经营导向及个人价值主义的体现；日本精神激励的偏重则是其公司整体与长期利益导向以及集体主义观念的反映。因此，尽管物质与精神形式均是激励机制得以构建的重要层面，但对激励形式选择及其程度的驾驶必须从相应的实际环境出发，：以期激励机制能够得到相应的公司经营导向与文化价值理念的支持与强化。

四、中国公司治理结构模式的构建

作为一种微观制度安排，中国公司治理结构的产生与发展具有与西方发达市场经济国家不同的初始状态与约束条件。首先，在由计划体制下的生产经营单位向公司制的市场竞争主体转变的进程中，中国公司治理结构的诞生与发展必然受到客观制度环境和传统计划模式的影响与制约；其次，作为经济体制改革的一个组成部分，中国公司治理结构的构建，很大程度上体现为一个基于西方相关理论与实践的以人为设计和干预为主导的制度创新和突变过程。因此，中国公司治理结构的构建必须从自身初始状态与约束条件出发，选择适宜自身发展的模式，并对其予以相应的制度支持。

1．中国公司治理结构模式的选择

西方两种公司治理结构模式各有其所长与短，整体上二者并无优劣之分，模式的形成或选择主要取决于相应的组织资源与市场资源的发育程度及其利用，此外，尚受到诸如法律与历史文化以及制度变迁的“路径依赖”性等因素的影响。就中国实际而言，中国的资本市场、人市场及劳动力市场的发展均相对滞后，企业尤其国企在依然很大程度上依赖政府与银行支持的同时，其内部诸如党委会、职代会、工会等组织资源亦比较丰富，亦即，中国企业的生存与发展仍处于一个市场不发育与不规范的历史阶段，相较而言，其具有利用潜质的组织资源更为丰富。因此，在中国经济转轨进程之中，市场导向偏离了当前中国公司治理结构构建所处的现实，中国应暂选择以组织控制导向为主兼市场导向为辅的混合治理模式，并随中国市场化的推进与成熟，逐步建立市场导向的公司治理结构，这是基于中国当前现实条件与中国改革的渐进性以及中国的市场化目标考虑的一个比较理性的选择。

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关键词：物流监控；海关现代制度；智能化系统

中图分类号：F259 文献标识码:A 文章编号:1005-6432(2008)41-0010-05

为促进全球经贸往来的发展，WTO、APEC、WCO等国际组织积极推动国际贸易便利化，要求海关创新管理理念，寻找更为科学的管理方法和现代化的科学技术来缓解贸易便利与安全的矛盾。海关处于国际供应链的关键环节，海关对进出境运输工具及其货物的监管应建立在国际物流通畅的基础上，使海关物流监控减少对国际物流合理通畅的阻碍。在海关现代化管理的今天，物流监控也获得了长足的发展，并仍然存在着前进的空间。

一、基本概念

1．物流监控的概念

首先，根据《海关总署关于建立现代海关制度的决定》的内容，物流监控是指“充分发挥物流监控中心和口岸现场海关的职能,在信息化管理的基础上,对进出境运输工具和进出口货物、物品进入关境、监管场所以及转关运输的全过程实行监控”。

其次，在其后的《全国海关通关作业改革指导方案》（以下简称《方案》）中，物流监控得到了更加明确和全面的阐述：建立强有力的物流监控系统，大力强化海关实际监控，确保进出境物流处于海关有效监控之下是通关作业改革的重要目标之一。

海关物流监控的基本制度包括两大方面：一是对进出境运输工具、海关监管货物、监管场所、境内运输过程，以及与物流相关的企业如运输企业、仓储企业、报关企业等监管实体的管理制度；二是对以舱单信息为主线的，包括进出境运输工具动态信息、监管场所内物流信息、报关信息、转关运输信息等各项物流信息的申报管理规定。

2．物流监控与海关监管的区别

一般而言，海关监管的概念相对于物流监控要更加宽泛：海关监管不仅包括物流监控，还包括旅客行李物品的进出境监督管理。

物流监控侧重于以下方面：

一是强调货物流，与行邮渠道的非贸易货物相区别。

二是强调对物流的监督和控制，技术性和程序性多了，政策性少了。

3．物流监控的研究意义

海关物流监控的基本内涵表现为有效监管下的高效运作。现代国际物流的发展是我国海关进行物流监控改革的原动力。高效率的物流不仅是物流企业生存和发展的前提条件，而且已经成为企业控制成本、取得市场核心竞争力的一个重要因素。

物流监控在海关现代管理中，突出表现在监控中引入风险管理理念，通过技术手段的应用，提高监管的信息化、智能化水平。

二、目前我国物流监控的现状

1．取得的成绩

(1)加快物流监控体系建设,加强海关实际监管,物流监控的重要性、必要性和紧迫性获得了广泛的认同。

(2)我国海关加大了对物流监控体系建设的科技投入。在全国多个海关安装了电子地磅、IC卡管理系统、先进的非侵入式查验H986集装箱检查仪；安装车牌识别系统和电子门闸；安装集装箱号识别系统、GPS监控系统；在部分监管场所安装液体货物联网监管系统、闭路电视或视频监视系统；此外，还在部分监控场所实施了电子关锁监控系统、查验特种车巡查系统。海关物流监控的技术含量有较大的提高。

(3)增加了人力投入。通关作业改革后各关现场的实际监管力量普遍得到加强,特别是武警协查制度的开展，极大地缓解了海关实际监管人力严重不足的状况。

(4)进行了以“两水两路”为突破口的跨关区快速通关作业改革,在加强和规范转关运输监管方面进行了积极的探索。

(5)大力推行便捷通关措施。主要有：联网申报，无纸通关；提前申报，货到验放；担保验放，便捷通关；量身定做，简化手续；预约通关，上门验放。

2．存在的问题

尽管物流监控在海关的现代化发展中已经取得很大的成绩，但是仍然存在着不少问题：

(1)对物流监控理念的挑战

一是缺乏对供应链管理企业的信任,建立合作关系意识不强。

二是受传统监管思维影响，注重严密监管,推进贸易便利化进展缓慢。

三是受地方追求局部利益的影响,支持物流发展的一些措施缺乏科学性。

四是实际监管中与相关部门合作意识不强,信息互通和资源共享程度差。

随着现代物流不断发展，使得海关物流监管效能与现代物流以及供应链管理的客观要求之间的矛盾越来越突出。

(2)对物流监控法规的挑战

一是供应链上各成员的法律地位有待明确。

二是目前《海关法》的有关规定限制了进口货物到港前预申报和出口货物运抵海关监管区前的提前报关。

三是对监管运输企业和车辆的管理过于苛刻，增加了政策成本，使物流企业负担较重。

(3)对物流监控体制的挑战

一是关区壁垒仍然严重，一些地方仍有地方保护主义倾向,外地物流企业设立分支机构、承揽业务和车辆通行等遇到多种障碍。

二是现行监管点布局不尽合理。

三是目前关税税率档次过多,给通关环节增加了负担。

四是物流监控工作并没有完全交由物流监控部门承担。监控职能的分散不利于监管整体效能的发挥。

(4)对物流监控流程的挑战

一是实现全天候通关难度大,采取人海战术加班加点已难以应对。

二是海关与企业联网监管及与商检、外管局等部门联动的力度不够，和口岸部门没有实现真正联网,数据尚不能实现相互印证。

三是转关货物监管环节多、手续繁杂。

四是出于安全等考虑,互联网利用率不高。

五是形式发票的提交已成企业负担,海关也不认可企业提供的多样信息化凭证。

(5)对物流监控手段的挑战

一是各种标准化手段、先进的信息技术和设备还没有充分应用到监管中去。

二是监管手段全面信息化的工作进展缓慢。从物流监控体系角度看,从运输工具进出境到货物的装卸、堆放、出入海关监管场所、转关运输、查验、放行各作业环节之间在海关物流监控系统中并没有建立起内在的有机联系。

三是物流监控系统的智能化程度不高，风险处理水平较低,查验率偏高,查获率太低,单货相符仍然是海关风险管理中的最大隐患。

四是现有转关模式下,要求统一使用海关监管车辆运输造成运输成本加大。

(6)对物流监控业务环境的挑战

作为物流监控核心环节的查验、场站管理、运输工具监管、转关运输的途中监管等,都存在亟待解决的问题。

一是查验的概念、查验的决定机制、作业程序、绩效评估均有待明确和规范。

二是物流监控非常关键的场站管理,我国《海关法》没有做出明确的规定,也没有统一的管理规章, 而同样的问题在国外的海关法中大多有专门的章节加以规范。

三是20世纪90年代初船舶联检改革后,对国际航行船舶的有效监管并没有找到好的解决办法。海关对出入境船舶的监管仍然存在漏洞。

四是转关运输的途中监管潜伏巨大风险，如“飞料走私”问题长期得不到解决,反而在新的形势下变得更加突 出。

五是物流监控队伍存在专业化程度低、知识结构不合理、人力不足等问题。

三、物流监控要适应海关现代化管理

1.总体思路

在发达国家，海关的发展都以“为顾客（商界）服务”为宗旨。

美国海关在BPR理论的影响下，在口岸树立“一站式”服务，通关环节还推出“两次结关”制度，即进口货物在办完报关、查验手续后，海关收取相当于税款的保证金后放行货物，此时办理一次形式结关，但货物还没有真正意义上办结海关手续，美国海关把实际结关时间推后一年左右，以便有充足的时间处理因货物溢短装出现的退补税，以及发现差错后对报关单进行修、删、改等手续。

澳大利亚海关实施“客户导向”战略，确立海关为“客户”服务的宗旨。采取了如下措施:一是广泛与产业界、行业协会沟通，听取各方面的意见；二是建立海关人员与企业进行工作交流的制度化渠道，增进相互了解和支持；三是在全国各海关成立“质量管理小组”，量化各项管理指标促进海关的整体效能；四是改变以往对企业“处处设防”的做法，促进企业守法自律。认为绝大多数进出口商是守法的，违法的是少数；许多违法行为是由于不明法规和程序引起的，以往“严管严查”并没有起到好的效果；为加速通关，海关管理应允许“合理差错率”(Acceptable Error Rates)和“一定比例的税收滴漏”(An Appropriate Amount of Duty Leakage)。

荷兰海关素以服务商界和锐意改革而著名。荷兰海关通过契约式管理的方法，提出达到“Smart”要求，即Specific(具体)、Measurable(量化)、Achievable(可行)、Realistic(现实)、Time(时限)，为进出荷兰的货物提供最便利的物流通关服务。

借鉴各国海关的发展的方向,结合我国海关的监管实践,海关物流监控最有效的形式是:管住物流及相关企业,针对海关风险的五大特征：不可避免性、结果的危害性、发生的不确定性、可度量性、可控制性,在企业守法管理的基础上，针对通关环节的三个阶段：通关前、通关中、通关后，大力推行风险管理,提高物流监控的技术手段,建设一支高素质的物流监控队伍（如图1所示）。

(1)改变监管模式

随着以货物为单元逐票验放的通关模式逐步向以企业为单元的新的通关模式的过渡,物流监控的方式也要从单纯的物流监控过渡到对物流企业的有效监控,如建立物流企业档案,对其资信状况和进出境行为进行守法评估,实施分类管理和重点稽查,促进物流企业守法经营。

(2)加强综合治理

物流监控和实际监管并不是由物流监控部门独家所能完成。在海关内部涉及审单作业部门、职能管理部门、信息技术部门、调查和侦查部门,在外部则涉及检验检疫、海事、外代、港务、银行等一系列相关部门。要充分利用口岸电子执法系统的各项功能,实现海关物流监控的最佳效 果。

(3)推广风险管理

风险管理既是一种管理思想,也是一种管理方法：通过建立高度集中的智能化风险管理中心或部门,由它掌管整个通关的风险分析和布控,其他各通关相关部门都在各自的岗位上分析、收集和提取风险要素,建立并维护各自的风险要素数据库,供风险管理部门或中心使用,从而确保每一票货物通关时,计算机都能自动显示风险值,从而决定是否查验。

(4)提高物流监控技术手段

监控技术手段的改善将有效地提高物流监控的效率：如提高关锁的技术含量、充分利用集装箱检查仪等。更重要的是,适宜的技术手段的使用,可以减轻海关关员的工作强度,提高工作的有效性。要在业已投入的基础上,继续改进和完善物流监控的技术手段。

(5)提升物流监控人员素质

物流监控不仅风险高,而且需要特定专业技能，应当根据物流监控的业务特点,建立合理的队伍结构和职位系列。建立积极有效的激励和约束机制,激发广大物流监控人员的积极性和创造性。依照“查验绩效评估办法”,对在布控、查验中做出贡献的人员给予有力度的奖励。

2.具体步骤

(1)更新物流监控理念

一是坚持以科学发展观指导工作,物流监控制度和措施应遵循供应链管理内在规律,减少人为干预,防止受地方局部利益左右。

二是增强服务于供应链管理的意识。认识供应链管理的增值意义,提高为供应链服务的主动性。

三是强化诚信管理理念。在变革中与物流企业建立合作关系。调险管理重点,切实提高现场监管的有效 性。

四是树立全局观念。供应链管理需要多部门的配合协调,海关作为重要一环,应树立全局意识,注重一体化监管,提高行政效率。

(2)完善物流监控法律

一是进一步明确供应链中各成员的法律地位。充分考虑第三方物流企业的法律地位,明确生产企业与其供应链管理方的权利义务关系。如修改现行法规对加工贸易货物必须由加工企业自行仓储和管理的限制,制定有关快递的监管法规等。

二是修改《海关法》中有关进出口申报时间的限制。应允许企业在进口货物到港前申报,出口货物在生产过程中就可提前申报。

三是修订监管运输企业及其车辆的管理规定。海关应在满足监管要求前提下,尽量减少监管车辆运输的成本，降低企业的物流成本。

(3)变革物流监控体制

①打破关区壁垒,按照供应链自身流向实现无障碍监管

应充分考虑各区域的不同发展程度和口岸与内陆海关不同的监管资源状况,采取多种监管模式。除“属地报关、口岸放行”模式外,可更多采取“选择申报、多点放行、区域联动”来缓解口岸通关压力。

②对海关监管点的功能重新定位

在实行电子通关等新模式后,口岸直接清关成为主要趋势,内陆监管点的职能将会弱化。建议根据监管实际需要,将监管点的资源在口岸及其他监管现场之间进行合理调整。

③在制定关税政策时尽量减少对供应链管理的阻碍

建议在不影响关税调节作用的前提下,适当减少税级,方便归类、征税,提高通关速度。

④进一步明确报关协会地位,使其真正成为供应链管理者与海关的桥梁

通过协会对企业报关行为的规范,提高报关质量, 降低报关费用。

(4)再造物流监控流程

针对不同的通关阶段，依据流程再造理论，建议实施如下表的物流监控。

(5）建立智能化物流监控手段

建立智能化物流监控手段，主要集中表现在重视运用供应链管理中的先进技术：

①EPC、RFID、物联网技术的使用

如条码自动识别技术(EPC)、无线射频标签技术(RFID)、物联网技术等。EPC的编码是由全球标准组织制定的统一编码,可以改变一类产品用一个条形码的做法,做到全世界所有单个产品一品一码;物联网是在互联网技术框架下，形成的信息体系,利用无线射频标签和EPC编码,对各单个货物信息实时共享查阅。如能将这些前沿技术应用到海关监管中,必将改变现有监管思路和模式,实现解放人力、提高效能的目标。

除了以上提及的EPC、RFID、物联网技术之外，还有更为先进的3S技术可供选择。

②3S技术的运用

(a)3S技术概念

3S技术是目前对地观测系统中空间信息获取、存贮、管理、更新、分析和应用的三大支撑技术，它们有着各自独立、平行的发展和成就，主要包括GPS、RS、GIS。

全球定位系统(GPS)以精确位置与定时信息，已成为支持世界范围各种民用、科研和商业活动的一种资源。

遥感(RS)技术是一个从地面到空间，然后从空中再回到地面的信息收集、存储、传输、处理、分析判读与应用的完整技术体系，用来提供实时的空间信息。RS技术成为整个空间移动信息系统重要的信息源，并使整个信息系统的功能和活力大大提高。

地理信息系统(GIS)是一种兼有存储、管理、分析、显示与应用地理信息的计算机系统。

(b)3S技术的具体运用

3S技术在物流配送与监控管理中的具体运用主要有如下几方面：

监测运输车辆位置及工作状态；按配送需求进行配送；车辆导航；最佳路径选择。

根据与物流监控结合的紧密程度，检测运输车辆位置以及工作状态的内容主要体现在：

利用3S技术，对所监控的车辆，可以通过物流监控中心在数字化地图上监测运输车辆的位置及工作状态(如图2所示)，实时对特种车辆进行安全监控，为安全运输提供保障。

16）改善物流监控的业务环境

①实现与供应链管理企业联网

海关在推行与加工贸易企业联网的同时,针对第三方物流的特点,实现与供应链管理企业联网,从而更全面地掌握进出口货物动态。

②积极发挥保税物流园区、保税物流中心的国际供应链配送功能

发挥综合性物流中心的口岸集散、分拨配送、流通加工、信息服务、仓储运输等多种功能,并在调整布局基础上,改革深加工结转业务的退税制度。

③将海关之间的资源共享列为议题

在参与国际区域经济合作时,将海关之间的资源共享列为议题。可将各国海关的资源共享、信息互动、政府行为标准化等作为重要议题进行探讨,以建立区域性海关信息互换机制。

④依托中国电子口岸实现监管手段全面信息化

建设“具有一个‘门户’入网、一种认证登录和‘一站式’办事等功能,使口岸执法管理更加严密、高效,使企业进出口通关更加有序、便捷”等要求的电子口岸,努力使海关监管手段全面信息化。

⑤推行监管箱或监管袋

满足多批次、小批量转关需求。建议除使用监管车外, 增加小型监管箱或监管袋等新型监管容器。

四、结论

作为现代海关制度的一项核心内容，物流监控系统的正常运作和健康发展，对于整个现代海关制度的目标以及实现具有决定性的作用，因此，建立科学、完整、合理、有效、严密的物流监控系统有着十分重要的意义。

综上所述，物流监控要适应海关的现代化发展，需要从多方面进行努力和创新，尤其在以下方面：更新物流监控理念；完善物流监控法律；变革现行物流监控体制；再造物流监控流程；创新物流监控手段；改善物流监控的业务环境。

作者单位：上海海关学院

参考文献：

[1]徐道文.海关对企业管理业务[M].北京:中国海关出版社,2002:56-80.

[2]徐道文.海关货运监管[M].北京:中国海关出版社,2002:115-149.

[3]李建思.海关物流监控系统的流程设计[D].大连理工大学，2002:13-35.

[4]黄熠.我国海关物流监控政策及其改革趋向[J].港口经济,2004,(6):17-19.

[5]郭春荣.浅析我国海关便捷通关模式[J].对外经贸实务,2006,(5):61-63.

篇10

总体来看，家电下乡取得了农民得实惠、企业得市场、政府得民心、经济得发展的效果。但实际活动中仍然出现了各种各样的问题，阻碍了或者放缓了家电下乡的进度，甚至造成了一些负面的影响。

一是翻新家电冒充家电下乡产品进行销售。一些不法分子在翻新家电上做文章，以造假的方式，翻新一些废旧电视机等家电设备。冒充家电下乡中的品牌，坑害消费者利益，从中牟取暴利。以翻新彩电为例，其生产所用配件均来自回收来的废旧彩电。旧的显像管配上旧线路，换上新外壳再对外销售。

二是山寨家电鱼目混珠进入农村市场。由于价格优势明显，山寨家电虽然不是家电下乡中标产品，但是，也打着家电下乡的旗号在某些农村地区大肆销售。山寨产品与正版产品从外面上看并无多大区别，其功能与正版不相上下，一般农民根本难以分清正版还是山寨，又因山寨比正版要便宜，因而同等的牌子，同等的型号，不少人便选择价格便宜的山寨产品。但是山寨家电的产品可靠性低、售后服务很难保障，常常引起消费纠纷。

三是部分厂家偷工减料、以次充好。由于家电下乡中标产品价格相对低廉，个别中标的厂家生产存在偷工减料、以次充好的现象，造成了产品返修率过高的情况，使得农民群众对家电下乡产品的质量存在一些顾虑。

这些问题的存在，严重干扰了家电下乡市场程序，侵害了消费者合法权益。重庆市工商局立足自己职能。着力制度建设，进一步规范家电下乡行为。

(一)维权下乡，健全农村维权网络。完善政府推动、社会共建、多方参与的消费维权机制，积极构建政府监管、企业自律、社会监督三位一体的消费维权体系。大力推进“一会两站”和红盾维权下乡村建设，构建覆盖城乡的消费维权的基层监管网络。积极推进消费纠纷协商和解制度建设，引导经营者建立消费维权承诺制度和侵权责任赔偿制度，鼓励经营者主动化解消费纠纷：发挥行业协会的规范自律作用，建立与行业协会维权联动机制，指导并督促企业规范和完善服务体系。同时对消费者满意程度进行明查暗访，掌握家电下乡产品质量状况，及时向企业反馈相关信息。

(二)加强售后服务工作的监督。督促中标企业和商家执行家电下乡产品的“三包”制度，认真贯彻落实国家“三包”规定，及时处理“三包”范围内的质量问题。鼓励企业上门服务，提高售后服务质量。