公司担保协议范文

导语：如何才能写好一篇公司担保协议，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

住所：_______________________________

负责人：_____________________________

乙方姓名：___________________________

身份证号码：_________________________

住所：_______________________________

电话：_______________________________

乙方于________年________月________日与甲方签订了一份保证合同，自愿为甲方人________提供担保，并承担连带保证责任。现乙方因________________原因向甲方提出解除原《保证合同》。经双方友好协商，达成如下协议：

一、甲方同意从________年________月________日起解除乙方对人________的保证责任，原《保证合同》同时终止。

二、自甲方同意乙方解除担保责任之日起_________年内，如甲方发现人_________在原乙方为其提供担保期间有违反有关法律法规规定及保险合同约定并给甲方造成损失的，乙方仍应在原担保责任范围内承担连带保证责任。如双方因此产生纠纷，仍可向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。

三、未尽事宜，甲、乙双方另行协商决定。

四、本协议自双方签字或盖章后生效。

五、本协议一式三份，甲、乙双方及人________各执一份。

甲方（盖章）：________________

负责人（签字）：______________

篇2

    连带共同保证合同成立后,债权人与一保证人达成和解协议,对还款金额、期限等进行变更约定,但并没有加重债务人的债务,另一连带保证人依法仍应承担保证责任。债权人未在保证期间内向保证人主张权利的,保证人的保证责任免除。

    [案情]

    2003年3月13日,轻工业公司与仁宝公司签订一份进出口合同,确认截止2002年12月31日仁宝公司总欠轻工业公司货款人民币2294721.19元,限于2003年12月25日前全部还清。金鸿公司及张开社作为担保人在合同上签名盖章,担保时间以仁宝公司还清款项期间届满2年内。没有约定保证份额。轻工业公司于2005年12月15日起诉仁宝公司、金鸿公司、张开社,起诉状副本已经送达,后在诉讼过程中,轻工业公司与仁宝公司及张开社自行达成和解协议书,约定仁宝公司必须从2006年3月起每月偿还人民币3万元,在累计偿还欠款总金额达到人民币50万元时,轻工业公司不再追讨剩余欠款,如果仁宝公司未按约定每月偿还人民币3万元,三个月内没还款视为违约,轻工业公司有权按总欠款人民币2294721.19元再次向人民法院起诉等。张开社在协议书上担保方一栏签名。仁宝公司在协议签订当日偿还欠款3万元,轻工业公司于2006年3月16日向法院申请撤诉,之后仁宝公司未再还款。轻工业公司遂于2007年2月7日再次诉至法院,请求判令仁宝公司偿还欠款人民币2264721.19元,并自2007年2月7日起按银行同期同类贷款利率计付利息,金鸿公司及张开社承担连带清偿责任。

    【裁判】

    芗城区人民法院认为:2003年3月13日签订的进出口合同系当事人真实意思表示,内容不违反法律法规强制性规定,应为合法有效,受法律保护。轻工业公司与仁宝公司及张开社自行达成的和解协议书应视为对原合同的履行期限的变更,该协议书未经保证人金鸿公司的书面同意,保证期间仍为原合同约定的期间。该协议书虽约定仁宝公司自2006年3月起每月偿还3万元累计达到50万元时,轻工业公司同意放弃其他货款,但仁宝公司并未促成约定条件的成立,轻工业公司放弃其他货款的承诺无需履行,故仁宝公司关于其实际仅欠款47万元的辩称缺乏事实依据,不予采纳。仁宝公司已偿还轻工业公司3万元,应在货款中予以扣除,故仁宝公司实际尚欠轻工业公司货款人民币2264721.19元。仁宝公司未依约偿还货款,已构成违约,轻工业公司要求其偿还货款并按银行贷款利率计付利息的诉讼请求合法,应予支持。金鸿公司及张开社对同一债务同时提供保证,没有约定保证份额,视为连带共同保证,应对上述债务承担连带保证责任。金鸿公司及张开社关于轻工业公司起诉已经超过保证期间的辩称缺乏法律依据,不予采纳。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第三十条、第三十二条、第三十三条的规定,作出如下判决:一、仁宝公司应于判决生效后十日内偿还轻工业公司货款人民币2264721.19元并自2007年2月7日起至实际还款日止按中国工商银行同期同类贷款利率计付利息。二、金鸿公司、张开社对上述债务承担连带责任。

    宣判后,仁宝公司、金鸿公司、张开社不服一审判决,向漳州市中级人民法院提起上诉。

    三上诉人上诉理由:原审认定事实错误,适用法律错误。1、上诉人仁宝公司并未拖欠被上诉人款项,原审认定欠款数额错误。2、上诉人金鸿公司保证期限已超过,应免除其保证责任。3、上诉人张开社保证期限已超过,应免除其保证责任。上诉请求:撤销原判,改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。

    轻工业公司答辩称:1、上诉人仁宝公司欠款事实清楚,证据确实充分。2、上诉人金鸿公司、张开社依法应对仁宝公司的债务承担连带责任。本案保证期间并未超过,请求驳回上诉,维持原判。

    漳州市中级人民法院查明的事实与一审相同。

    漳州市中级人民法院认为:本案进出口合同及和解协议书系当事人真实意思表示,内容不违反法律法规强制性规定,合法有效,可作为认定事实的依据。进出口合同及和解协议书均确认上诉人仁宝公司总欠被上诉人轻工业公司货款人民币2294721.19元,和解协议书约定轻工业公司放弃部分欠款追讨是附条件的,因仁宝公司违约只付3万元,所附条件未成就,轻工业公司诉请仁宝公司偿还欠款2264721.19元,有理有据,应予支持,原审对此的认定和判决正确,应予维持。进出口合同约定,金鸿公司为仁宝公司的债务承担连带责任担保。在保证合同的诉讼时效期间内,债权人轻工业公司与债务人仁宝公司及另一保证人张开社签订和解协议书,对还款金额、期限、违约责任等进行变更约定,应视为终止了原进出口合同,成立新的合同法律关系。和解协议书虽未经原保证人金鸿公司同意,但因和解协议并没有加重债务人的债务,故金鸿公司对本案债务依法仍应承担保证责任。轻工业公司诉请金鸿公司对本案债务承担保证责任,于法有据,应予支持,原审对此的认定和判决亦是正确的,应予维持。和解协议书约定,仁宝公司必须从2006年3月起每月偿还轻工业公司部分欠款,三个月内没还款视为违约,因仁宝公司自2006年7月15日起已开始违约,被上诉人未在保证期间内向保证人张开社主张权利,至2007年2月27日才向法院提起诉讼,已超过法定保证期限,保证人张开社的保证责任依法应予免除,原审认定和判决张开社应对本案债务承担连带责任不当,应予撤销。上诉人张开社的上诉理由成立,予以采纳。上诉人仁宝公司、金鸿公司的上诉理由不能成立,不予采纳。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)、(二)项,《中华人民共和国担保法》第二十六条,最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条、第三十四条第二款的规定,判决如下:一、维持漳州市芗城区人民法院(2007)芗民初字第505号民事判决第一项,即:仁宝公司应于本判决生效后十日内偿还轻工业公司货款人民币2264721.19元并自2007年2月7日起至实际还款日止按中国工商银行同期同类贷款利率计付利息。二、撤销漳州市芗城区人民法院(2007)芗民初字第505号民事判决第二项。三、金鸿公司对本案债务承担连带责任。四、驳回轻工业公司对张开社的诉讼请求。五、驳回上诉人仁宝公司、金鸿公司的上诉请求。

    [评析]

    连带责任保证的保证期间,是指在连带责任保证合同中,依照法律规定或者当事人的约定,连带责任保证人仅在一定期限内承担保证责任,超过该期限,保证人不再承担保证责任。保证期间是一种除斥期间,不得中止、中断和延长。保证期间的效力体现在如下两个方面:1、积极效力。即在保证期间内,保证人应对债权人承担保证责任,不得无故拒绝。2、消极效力。即如果在保证期间内,债权人未要求保证人承担保证责任,则保证人免除保证责任。正确审理本案,关键在于正确认定本案的保证期间以及“和解协议”的效力问题。(或改为:主合同债务的数额问题)

    本案争议的法律问题为:1、仁宝公司尚欠轻工业公司款项数额。2、金鸿公司是否应对本案债务承担保证责任。3、张开社对本案债务的保证责任是否已免除。

    一、关于仁宝公司尚欠轻工业公司货款数额问题。

    仁宝公司、金鸿公司、张开社与轻工业公司于2003年3月13日签订的进出口合同系当事人真实意思表示,合法有效。该合同经仁宝公司确认,截止2002年12月31日仁宝公司欠轻工业公司货款人民币2294721.19元。仁宝公司、张开社与轻工业公司于2006年3月15日签订的和解协议书约定“乙方(仁宝公司)必须从2006年3月起每月偿还甲方(轻工业公司)欠款人民币叁万元,在乙方累计偿还欠款总金额达到人民币伍拾万元时,甲方不再追讨乙方剩余欠款”,该条款系附条件的约定,即仁宝公司必须从2006年3月起每月偿还3万元,累计达到50万元时轻工业公司才放弃剩余欠款,因仁宝公司仅偿还3万元,该条款所附条件未成就,轻工业公司放弃其余欠款的承诺无需履行,故仁宝公司实际尚欠轻工业公司的欠款应为人民币2264721.19元。

    二、关于金鸿公司应否对本案债务承担保证责任问题。

    2003年3月13日签订的进出口合同约定,仁宝公司欠轻工业公司货款人民币2294721.19元,保证于2003年12月25日前全部归还,金鸿公司及张开社为仁宝公司提供保证担保,担保时间以仁宝公司还清款项期限届满2年内,没有约定保证份额。按照该约定,保证期间于2005年12月25日届满。债权人轻工业公司已于2005年12月14日向法院起诉,因此,金鸿公司主张债权人未在保证期限向其主张权利,与事实不符。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效”的规定,轻工业公司于2005年12月14日向法院起诉后,于2006年3月16日撤诉,诉讼时效中断重新起算。因此,轻工业公司于2007年2月7日重新起诉要求金鸿公司承担保证责任,并未超过保证合同的二年诉讼时效。在保证合同的诉讼时效期间内,债权人轻工业公司与债务人仁宝公司及保证人张开社于2006年3月15日签订和解协议书,对还款金额、期限、违约责任等进行变更约定,该变更虽未通知原保证人金鸿公司,未经金鸿公司同意,但因和解协议并没有加重债务人的债务和责任,而是减轻了债务人的债务,因此,依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款“保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任”的规定,金鸿公司在原保证期间内对本案债务仍应承担保证责任。这是保证期间积极效力的体现。

篇3

乙方： XXXXX实业投资有限公司

为有利于双方发展，充分利用双方对外融资的有利因素，加强企业间经济合作，提高经济效益和社会效益，甲、乙双方就融资担保问题经过充分酝酿，共同达成如下协议：

一、甲、乙双方本着平等互利、真诚合作、共同发展的原则，在融资领域内进行友好合作。

二、甲、乙双方共同确认：双方承担总额度为伍仟万元的贷款责任担保，并同意按照《中华人民共和国担保法》履行各自责任。

三、在乙方需要担保时，甲方为乙方提供的担保额度总共为 万元，不管是乙方中的一家公司还是二家公司;在甲方需要担保时，甲方可以选择乙方中的一家公司，为甲方提供相同额度的贷款担保。

四、甲、乙双方在履行互为担保时，最长担保期限不超过三年，贷款必须专款专用，担保方有权对被担保方的贷款使用情况进行监督，期满还清贷款本息时，被担保方应主动向担保方提供还贷凭证，以便对方及时了解。

五、任何一方为对方担保时，应如实提供各自财务报表、营业执照、信用证明复印件以及有关企业概况等资料。

六、担保方的继受人(包括因改组合并而继受)将受本协议的约束，并继续承担担保责任。未得到对方事先书面同意，担保方不会转让其担保义务。

七、担保方代被担保方清偿债务后，有权向被担保方追偿。

八、在本合同有效期内，甲、乙任何一方都不得擅自变更或解除本合同，确需变更本合同条款时，应经对方协商同意，达成书面补充协议。

九、违约责任

甲、乙双方都应遵守本协议的约定，任何一方违约，违约方应向守约方支付违约金XXXX万元，并赔偿守约方的一切经济损失。

十、争议的解决方式

在履行本合同中发生的争议，由甲、乙双方协商或通过调解解决。协商或调解不成，任何一方都有权向原告所在地的人民法院。

十一、协议未尽事宜，双方协商解决。

十二、本协议自签订之日起生效。

十三、本协议一式二份，双方各执一份，以兹共同遵守。

甲方：

法定代表人：

签订日期：

乙方：

法定代表人：

篇4

质权人：（简称乙方）

根据公司（借款人）与乙方于年月日签订的编号为：[]的《担保协议书》（以下简称担保书）中第一条第二款之规定，甲、乙双方经协商，达成如下协议：

一、乙方根据担保书，为公司（借款人）向贷款币万元提供担保，贷款期限为，从年月日起至年月日止。本股权质押反担保期限为上述主债务发生代偿后之日起两年。

二、甲方愿意以其拥有的占公司（借款人）%的股权质押给乙方，作为反担保，以偿付乙方履行担保责任后所发生的债务。甲方保证公司（借款人）过半数股东同意甲方以其持有的该公司股权出质，并且甲方向乙方出具与此相关的股东会决议。甲方用作质押的股权，评估价值为币万元。

三、甲方保证对上述质押的股权拥有完全的、有效的处分权，保证上述股权在此之前未设置抵押权，并免遭第三人追索。

四、乙方有权要求甲方提供有关财务报表，以及对上述股权的评估等资料。甲方应对其提供的资料的真实性负法律责任。

五、上述股权的所有权证明文件应于本合同生效之日起二个工作日内交付乙方，质押期间由乙方保管，质押期间，甲方不得擅自处置上述质押股权。

六、如公司未能按期偿还贷款本息，致使乙方承担了担保责任。乙方有权以折价、拍卖、变卖等方式处理所质押的股权，所得价款优先受偿；或经双方协商，由乙方收购上述股权。

七、乙方有权收取上述股权质押的孳息。

八、甲方若以上市公司的股票出质，须在签订本协议后，到证券登记机关办理出质登记，本协议自登记之日起生效。甲方若以有限责任公司股份或非上市股份有限公司股份出质，该股份质押应记入公司的股东名册，本协议自记入股东名册之日起生效。甲方将记载股份质押登记的股东名册（原件一份）交给乙方。

九、本协议适合中华人民共和国法律及深圳市地方法规。如发生纠纷，应协商解决，协商不成，可向深圳市法院提起诉讼。

十、本协议一式三份，甲、乙双方各执一份，公证处留存一份。

十一、本协议未尽事宜，甲、乙双方可经协商，另签协议作为本协议的附件。

甲方（盖章）： 乙方（盖章）：

篇5

关键词:公司对外担保;利益衡平;交易便利

概述

有限责任制度是20世纪对于经济发展具有划时代意义的发明，作为有限责任制度的载体公司已经随着经济和社会的发展深入人心。公司作为市场经济的微观主体，对于整个市场经济的发展有着重要的意义，而公司内部责权机构的构建则对于整个公司治理亦是举足轻重。

一、成文法的分析

《中华人民共和国公司法》(以下简称公司法)第16条共有3款，全文为:“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”

第1款明确规定了公司对外提供担保的程序要件是由公司的股东会、股东大会或董事会决议，同时如章程对于限额有规定不得超过其限额。首先，该款明确公司对外提供担保需由法定的公司机关作出决议，即有且仅有股东会、股东大会或董事会可以作为有权机关决定公司的对外担保，其他任何法人机关诸如法定代表人、执行董事等均无权作出。而公司章程则有权在法定的公司机关范围内择一作为担保决议的决定机构。同时公司章程可以对担保限额作出规定。

第2款、第3款则规定公司对于股东或者实际控制人提供担保，则必须通过股东会或股东大会决议，且对于决议的程序也作出了具体规定。

二、公司法第16条规定对于担保权人的效力

依据公司法第16条所规定有关担保的程序性规定，如果担保权人在未满足有关的程序性规定时，而和作为担保人的公司的法定代表人或者高级管理人员等签署了有关担保协议，或者进一步加盖了公司的公章，在此时如何判断担保协议之效力?

首先，公司法第16条之规定，属于程序性的规定，但其规定为法定，其是作为国家立法机关制定并公布的法律，推定在国家范围内被每个主体所知悉。此法律规定区别于公司自理所确定的章程中的规定，简单言之，法律得拘束所有主体，但公司章程依据公司法第11条之规定公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。正因为此，现在公司法对于公司对外担保作出了明确的规定区别于公司通过其法人自治在章程中形成的规定，所以作为担保权人应当知悉法律对于公司担保的限制规定。

其次，“法人之本体，则为社会的组织，故具有法律的固有之机关，由此而活动……法人之机关，则非自然的存在，须以法律、法人设立行为，规定其组织及权限。” 公司属于法人，中国的公司治理制度规定公司可以设立，股东会或股东大会，执行董事或董事会，监事或监事会，同时中国的法人制度中有设立有法定代表人这一法人机关。其中股东会和股东大会是公司的权力机关，执行董事或董事会是公司的执行机关，监事或监事会是公司的监督机关。而法定代表人依据民法通则第38条的规定“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人是法人的法定代表人。”所以依据公司法之规定，对于公司对外担保事项有权作出决定的机关是股东会或股东大会、董事会，其他任何机关无权作为机关对外作出行为。

第三，从利益分析来看，对于该条款的适应问题，事实上是对于担保权人与公司股东、公司其他不特定债权人之间的利益衡平问题。从公司治理结构来看，公司分为两种，一种有限责任公司，另一种股份有限公司，前者在资合的基础上存在较大人合性，而后者原则上是比较偏重于资合，尤其是在上市公司更能体现这样的资合性质。在有限责任公司，由于存在一定的人合性且公司规模等一般相比较股份有限公司较小，但股份有限公司其股东人数可能较多，企业规模一般较大，其企业经营往往涉及众多债权人利益等。所以在衡平两者利益时应当有一定的考虑。

结合上述因素，担保人的公司的法定代表人或者高级管理人员等签署了有关担保协议，或者进一步加盖了公司的公章，此时该担保协议不具有拘束担保人的效力。理由如下:

第一，在此时可以认定高级管理人员权滥用。因为法律已经明确了公司对外担保的要件，作为高级管理人员其未在要件满足时即签署担保协议，显然是存在过错，故认定其存在权滥用。此种情况同样并不符合表见之规定，亦不得据此而主张维护交易之稳定。“有人认为第三人必须积极地知道了权的滥用，才能认为第三人不应受法律保护。另一些人则认为，只要第三人应当知道权的滥用即可认为第三人不应受法律保护。第一种观点的不足在于，积极的知道几乎是无法证明的。而第二种观点则会给法律交易增加过重的负担，因为他给第三人设定了调查内部关系或者甚至探究被人真实利益的义务。这即是说权的滥用对第三人而言必须是显而易见的，第三人根据其知悉的一切情形，只要不是熟视无睹，就不可能不知这种滥用。”

第二，就担保权人而言，其亦存在过错，盖因法律已明确规定了公司对外担保的要件，担保权人未核实要件，而与明显无权的高级管理人员签署协议，显然不得认定其为善意。同时考虑实际利益者，原则上担保行为与实际经营并无关系，担保人在担保行为中并不得益，即便获得债务人提供反担保亦不过是获得相应的可能的补偿对价而已，公司高级管理人员签署协议显然是使公司陷入不利益之虞。而担保权人则通过担保行为，获得的债的保全或是取得担保物权，对于债的清偿得到了充分的保障，其获得之利益是明显的。由此从利益价值衡平而言，对于加强担保权人的注意义务是恰当的。

第三，如前述，公司作为微观经济的主要组成，其社会意义重大，作为第三人的担保权人其本身确有利益存在，而作为公司的股东以及其他债权人而言亦存在利益。“法律直接所规定对于代表权之限制，以应保护的法人之利益较善意第三人交易安全上之利益更为重大，此时不复保护善意第三人。” 事实上法律所定之限制，应当推定所有主体知悉，故违反该限制不应认为善意。而依照《中华人民共和国合同法》第50条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第11条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”

三、违反公司法第16条的法律后果

(一)认定其为效力待定

依据法理以及公司法之规定，有权对公司对外担保作出表示意思的是依法依章程确立的有关机关，其意思表示原则上应当以有关机关的决议形式作为载体。依据合同法第51条之规定，公司高级管理人员作为管理人员违反法律明确规定的担保权限而签订担保协议的显然是一种无权处分。在这种无权处分状态下，依据合同法以及中国法律理论的理解可以认定为是一种效力待定的合同。

那么这种无权处分是否可以构成表见而认定合同有效呢?依据表见之要件，即相对人有理由相信行为人有权，而依法行使该权力的是公司法人的某个机关，而非高级管理人员。此外对于权限制所生之表见需要人之相对人为善意并无过失。“须相对人之善意，与人就其他事项亦有权之间，有因果关系之存在……须并无过失，即虽以善良管理人之注意，而仍可信其为权限内之行为。” 由此可以，此时并不符合表见之要件。

如果认定为效力待定，那么原则上在争议发生时，担保单位一般不会予以追认，由此便导致该担保协议未生法律上之效力。但对于效力待定者，原则上没有期限之限制，对于平衡交易便利和公司治理之间的利益未必能够妥当。

(二)无效

直接依据合同法以及公司法之规定，而认定该协议因无公司法人相关机关的决议程序而认定其无效。

认定合同无效，是公权力对于私权的一种强制的司法干涉，其条件应当是苛刻的。公司法之规定原则上仍旧不失为一种程序性的规范，如果认定为无效，虽然从现行的法律规则中，担保权人有要求担保人承担赔偿责任之权利，但事实上对于交易便利和公司治理之间却无法形成有效制衡。

(三)可撤销

准用意思表示瑕疵或程序性规范之违反的撤销制度来进行救济，以维护利益平衡。在未撤销前仍认定该担保协议有效，以维护交易之便利;设立撤销权，以维护公司治理之利益，同时设定撤销权的除斥期间，以限制公司撤销权的滥用，并以维护交易稳定。

总结

综上，对于法律明确规范的公司治理中的限制，其效力应当优先。随着经济的发展，包括上市公司在内的各种公司主体越来越多，其规模也越来越大。对于公司治理的维护应当予以肯定，但此种维护，应当亦可以考虑各种公司性质之不同而在具体规范中体现出差别，进而更好地平衡公司治理所涉及之利益与涉及公司的交易便利之间的利益。

参考文献

篇6

一、经典案例

上诉人：东某，南某，西某;被上诉人（一审原告）：A公司。

一审查明：2007年10月至2009年4月， A公司先后与B公司签订了多份《工矿产品购销合同》，A公司于2009年5月将预付款400万元人民币支付给B公司。2009年9月，B公司向A公司发函表示因公司原因，合同无法履行，且就返还预付款事宜与A公司签订《协议书》。《协议书》指出B公司确认收到A公司支付的预付款人民币400万元，并将分期将该笔款项返还给A公司。同时，双方还约定B公司将位于某市的C房屋作为还款担保抵押于A公司，抵押期限为2009年10月至2010年10月止。2009年10月，A公司与东某（B公司法定代表人）、南某、西某及B公司签订《最高额抵押担保合同》（下称《担保合同》），约定东某等三人将其名下的位于某市的C房屋抵押给A公司，作为B公司返还A公司400万元人民币预付款的担保，抵押期限为2009年10月至2010年10月止。2009年10月，东某等三人在C房屋所在地的房地产交易中心办理了最高额抵押登记，登记证明上载明的最高债权限额为200万元，债权发生期间为2009年10月至2010年10月。后B公司未在约定期限内履行付款义务，A公司诉至法院，请求判令B公司返还预付款400万元人民币;A公司有权以东某等三人抵押的C房屋折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿。

二、本案的审判

一审法院经审理认为，B公司应当返还A公司支付的预付款人民币400万元。对于东某等三人是否应当承担保证责任，因《担保合同》系各方当事人真实意思表示，且系争抵押合同中的房屋也已依法办理了房屋抵押登记，所以最高额抵押合法有效。双方当事人在2009年10月签订的《担保合同》中B公司确认其欠A公司的预付款金额为人民币400万元，此系双方当事人于2009年10月对其之间的债权债务进行新的确认，因此可以看成是债权的发生日期为2009年10月。A公司诉请的债权在最高额抵押合同的担保范围内，东某等三人应当承担保证责任。一审法院遂判决：1、B公司在限期内返还A公司预付款人民币400万元;2、如B公司履行期满仍不履行付款义务的，A公司可以与东某等三人协议，以某市C房产折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿。东某，南某，西某三人对一审判决不服并提起上诉。

二审法院经审理认为，B公司应当偿还A公司已支付的预付款，但不动产抵押权因未登记而未设立，依法不发生法律效力。A公司与东某等人虽然签订了抵押担保合同，却并未就该房屋抵押依法进行抵押登记，双方虽办理了最高额抵押登记，但在登记的债权发生期间内未有债权发生，故A公司要求东某等三人承担抵押担保责任无法律依据。二审法院遂依法改判：1、撤销原判第二项;2、维持原判第一项;3、A公司要求行使抵押权的诉讼请求不予支持。

三、综合分析

本案一、二审判决对A公司行使抵押权的诉讼请求作出了截然不同的认定和处理。主要原因是对一般抵押合同与最高额抵押合同的界定产生了不同认识，并由此涉及对抵押合同的生效与抵押权的生效、抵押登记的效力等问题的认定。

1、一般抵押合同关系与最高额抵押合同关系

最高额抵押是为将来发生的债权作担保。在一般抵押中，抵押权的设定是以债权存在为前提的，抵押权是为担保已存在的债权而存在的。相比之下，最高额抵押权的设定，是对将来发生债权的担保，它并不需要以债权的实际发生为前提。

最高额抵押所担保的债权具有不确定性。一般抵押所担保的债权都是特定的，这不仅表现为债权类型是特定的，而且债权的数额也是特定的。但最高额抵押所担保的未来债权是不特定的，即将来的债权是否发生、债权类型是什么、债权额多少，均不确定。在最高额抵押的情形下，只有到决算期，其所担保的债权才能从不特定转化至特定，才可以确定所担保的实际债权数额。

最高额抵押是对一定期限内连续发生的债权作担保。与一般抵押是对已经存在的独立债权作担保不同，最高额抵押适用于连续发生债权的法律关系，不适用于仅发生一个独立债权的情况。

本案中，A公司于2009年9月与B公司签订《协议书》，明确B公司应偿付A公司的预付款为人民币400万元;双方还约定B公司提供位于某市的C房屋作为抵押。同年10月，A公司与东某等三人签订了《担保合同》，约定东某等三人将其位于某市的C房屋抵押给A公司，为B公司偿付A公司400万元预付款的担保，抵押期限为1年，从2009年10月至2010年10月。由此可知，《担保合同》中所指向的“A公司400万元预付款”与之前《协议书》所明确的预付款400万元是同一笔债权。庭审中，A公司与东某等三人亦确认双方签订《担保合同》的本意就是为B公司拖欠A公司的400万元提供担保。因此，本案系争担保债权在《担保合同》签订之前就已经存在，且双方之后并无交易发生。故双方合同名为《担保合同》，但其实质内容为一般抵押担保。

2、东某等三人是否应当承担担保责任

A公司与东某等三人签订了不动产抵押担保合同，则东某等三人是否应当承担不动产抵押合同下的担保责任。对该问题的认定关键在于判定该不动产抵押合同及抵押权是否已经生效。

抵押权的生效与抵押合同的生效不同。不动产抵押合同是要式合同，除合同另有约定外，双方在合同书上签字或盖章，合同即成立并生效。

但是不动产抵押权的生效与抵押合同的生效不同。不动产抵押权的设定需要两个不可或缺的条件：一是当事人双方意思表示一致旨在设定不动产抵押权的抵押合同，其性质仍是债权合同;二是作为法定公示方法的，在登记机关完成的不动产抵押权登记。登记是抵押权的生效要件。

由于本案经过了最高额抵押登记，A公司能否要求东某等三人按此登记承担最高额抵押担保责任，则应当判断A公司主张的担保债权是否符合登记的担保范围。登记记载最高债权限额为200万元，债权发生期间为2009年10月至2010年10月。对此，二审法院认为，双方在2009年10月签订的《担保合同》中B公司确认其所欠A公司的预付款金额为400万元，此系双方当事人于2009年10月对其之间的债权债务进行新的确认，因此可以看成是债权的发生日期为2009年10月。故A公司诉请的债权在最高额抵押合同的担保范围内。但依该推定，则当事人对债权债务的确认即构成发生一个新的债权，消灭一个旧的债权，此推定显然不符合债权债务确认的法律特性。二审法院认定系争债权在最高额抵押合同担保范围比较牵强。由于在登记的债权发生期间内未有债权发生，A公司要求东某等三人承担抵押担保责任无法律依据。

A公司与B公司签订了《协议书》，约定了抵押C房屋作为还款担保。之后，A公司与B公司的法定代表人东某等三人签订了抵押担保合同。故该不动产抵押的合同已经成立并生效。但A公司与东某等三人办理的抵押登记为最高额抵押登记，双方并未就抵押合同所约定的一般抵押担保办理抵押登记，故本案不动产抵押权因未办理登记而未生效。A公司要求东某等三人承担抵押担保责任依法难以支持。

篇7

（1）_________股份有限公司（下简称“a公司”）

法定代表人：_________

注册地址：_________

（2）_________有限责任公司（下简称“b公司”）

法定代表人：_________

注册地址：_________

鉴于：

1．a公司合法持有_________股份有限公司（下简称“c公司”）_________％的股份；

2．a公司基于经营发展需要拟受让b公司持有的_________公司（下简称“d公司”）_________％的股权；

3．b公司同意a公司将其持有的c公司_________％的股权质押给b公司，作为a公司支付受让d公司_________％股权价款的担保。

故此，a公司与b公司经协商达成如下协议：

第一条　定义

出质人：指a公司；

质权人：指b公司；

质押股份：指a公司持有的c公司之_________％的股份；

股权转让协议：指a公司和b公司于_________年_________月_________日签署的转受让d公司_________％股权之《股权转让协议书》；

转让价款：指依据股权转让协议a公司受让b公司所持d公司之_________％股份应支付给b公司的全部价款。

第二条　质押

1．出质人同意，以质押股份作为a公司支付转让价款的担保，质权人同意接受该等质押担保。

2．如果出质人届时未能按照股权转让协议规定的支付时间和方式履行支付转让价款的义务，质权人有权依照《中华人民共和国担保法》及相关的法律、法规以及本协议的规定处置质押股份并有权从处置质押股份所得的价款中优先扣除转让价款。

3．如果按上述第2．条处置质押股份所得价款不足以偿付转让价款，差额部分仍应由出质人补足；如果上述价款在偿付转让价款和行使质权的开支后仍有余额，则应返还给出质人。

第三条　质权的行使

如出质人未能履行其受让义务，则质权人有权按照下列方式和程序行使其质权：

1．委托相关评估机构对质押股份进行评估；

2．委托相关拍卖行将质押股份予以拍卖，质权人／拍卖行应于拍卖前_________个月内，至少在一种全国性报纸上_________次拍卖公告，以尽可能地吸引潜在的竞买人，从而充分保障出质人的权益。但相关公告及拍卖费用应由出质人承担。

3．在拍卖无人竞买的情形下，质权人有权以低于评估的价格将质押股份转让给任何买受人。

第四条　加速到期

一旦出质人未能履行任何一期受让义务，则视同出质人未能履行其剩余期限的受让义务，其所余的全部受让义务立即届至履行期，质权人有权就全部未能受让的股权行使质权。

第五条　陈述和保证

出质人向质权人陈述和保证如下：

1．出质人是质押股份的合法持有人，有权将质押股份质押给质权人；质权人在将来行使质权时不会存在任何法律上或事实上的障碍；出质人签订和履行本协议，目前和将来都不会使出质人违反它作为一方的任何协议或它须遵守的法律、法规及任何有关政府批文、许可或授权。

2．质押股份在本协议生效之日不存在任何质权、其他担保权利或任何其他类似权利（按本协议规定设立的担保权益除外）。

3．除非质权人事先书面同意，出质人将不：

（1）转让或以任何其他方式处置或者试图转让或以其他方式处置质押股份；

（2）直接或间接造成或允许在质押股份上设立任何担保权益（按本协议规定设立的担保权益除外）。

4．未经质权人事先书面同意，出质人不能对质押股份作任何可能致使其价值减少的改动。

5．质权人应获得因处置质押股份所需的一切证明、执照、许可和授权，出质人有提供或协助提供上述所需一切证明、执照、许可和授权之义务。

6．如在本协议期间，质押股份发生任何实质性变动，出质人应立即将上述情况通知质权人并向质权人提供必要的详情报告。如果前述情况导致质押股份价值减少，质权人有权要求出质人恢复质押股份的价值或者提供与减少的价值相当的担保。

7．一旦质权人要求，出质人应立即将有关质押股份的状况资料提供给质权人并允许质权人指定的人员在任何合理的时间查阅。

8．出质人将促使其董事会作出决议，一致通过并授权其合法代表签署本协议使之有效，从而对出质人具有约束力并可按其条款执行。

9．出质人将在本协议签署后_________个工作日内，将本协议及_________省工商行政管理局（下简称“省工商局”）要求的其他文件提交该省工商局办理质押登记手续，并从该省工商局取得签发给质权人的有关权利证书。

第六条　证书的保管

在本协议有效期内，所有有关证明和文件应交质权人或质权人指定的人保管，并在本协议按第7条第2款终止后返还给出质人。如果出质人为某一合理的目的需要使用这些证明和文件，质权人应允许出质人在提出要求后索取或查看这些证明和文件，出质人应在使用这些证明和文件后将其还交质权人或其指定的人保管。

第七条　效力与期限

1．本协议经质权人和出质人各自合法授权代表签署并在省工商局登记后生效。

2．本协议在出质人如约支付转让价款及相关费用或质权人行使质权并获得相当于转让价款的价款后终止。

第八条　违约责任

在本协议有效期内，质权人就出质人的任何违约或迟延履约而给予出质人的延期／展期，不得影响、损害或限制质权人在本协议项下根据有关法律、法规被赋予的任何权利，不得视为质权人同意出质人的违约行为，不构成质权人放弃对出质人已发生的违约行为进行追究的权利，亦不构成质权人放弃对出质人今后的违约行为进行追究的权利。

第九条　法律适用与争议解决

1．本协议的订立、生效与解释均适用中华人民共和国法律。

2．因本协议发生的或与本协议相关的一切争议在协商解决不成的情况下，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会并按其届时有效的仲裁规则仲裁解决。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。

第十条　其他事项

1．对本协议所作的任何修改必须采用书面形式，由本协议双方合法授权代表签署并报省工商局办理变更登记。

2．本协议用中文书就，一式三份，其中出质人、质权人各持一份，另一份交省工商局办理登记手续。

3．本协议双方已促使其合法授权代表于本协议文首载明之日签署本协议，以昭信守。

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关键词：中小企业集群 民间资本 民营银行 融资模式创新

近年来，我国中小企业呈现集群化发展趋势，成为区域经济发展的主要推动力。但是，集群内的企业融资困境并没有得到缓解，在经济下行趋势下，银行紧缩信贷的政策更是加剧了这一现象。另一方面，受到我国长期的金融抑制政策，较低的存贷利率，以及房地产调控、股市低迷等因素影响，民间资本缺乏高效、合法的投资渠道。因此，非常有必要进行融资模式创新，真正实现中小企业集群融资需求与民间资本的对接，促进区域经济发展。基于此，本文提出了构建基于集群内民营银行的中小企业间接融资模式。

一、集群内民营银行间接融资模式整体框架

集群内中小企业按照自愿原则，根据严格的准入制度，共同出资成立集群内平台公司，该平台公司通过信用部门、股权交易部门、担保部门对集群内中小企业融资进行监控。由地方政府引导，集群平台公司发起筹建集群内民营银行，同时吸引民间资本参股该民营银行。集群内民营银行是整个框架的主体，主要面向集群内中小企业服务，同时通过政府政策支持获得财税优惠，提供较高利率吸引民间游资和居民储蓄存款。集群内企业需要资金时，直接向民营银行递交申请，银行对集群平台公司定期提供的集群内企业监控资料以及平台公司担保部门提供的集群企业共同担保协议进行审核，审核通过后直接发放贷款。如出现违约，平台公司将先通过股权交易部门对违约企业股权变价抵债，不足部分将根据担保协议由集群内所有企业共同承担债务见下图。

二、集群内民营银行的构建

随着金融改革的推进，银行业的准入制度逐步放宽，这就为民营银行的筹建提供了政策便利。在民营银行筹建中，地方政府扮演着重要角色。民营银行的建立需要地方政府牵头，在集群平台发起设立后，需要地方政府提供政策便利并游说当地大型民营企业注入资本，同时政府的参与更有利于吸引基金、企业等民间资本入股。在筹建中，可以由地方国有企业持有一定比例股份，以增强政府色彩，吸引民间资本的加入。

关于民营银行股份构成，集群平台公司入股目的是为了发起设立民营银行，以便于为集群内企业提供更好的融资服务，其投入的资金需要由集群内中小企业共同出资。因此，为了使集群内中小企业获得更大的融资放大倍数，集群平台公司持股比例不宜过多，另外根据现有的民营银行试行规定，发起方持股比例不得超过20%，故而集群平台公司持股比例应控制在5%―10%之间为宜。为实现民间资本与集群企业资金需求的对接，70%以上的股份应由民间资本持有，主要包括当地大型民营企业、基金机构、民间财团、个人自有资金等形式的民间资本。

民营银行应该通过公司章程为集群中小企业贷款制定专门的流程，包括信用审核机制、担保审核机制、贷款额度限制、抵押品管理等。集群内平台公司应该定期向银行股东大会提交集群内企业的监管资料，包括会计报表、信用监控、发展运营状况等，由银行内专门的部门进行管理。

除信贷业务外，民营银行还可以为集群内企业提供创新金融服务。一方面，民营银行可以为集群内中小企业承销集合债券，拓宽集群企业融资渠道。同时，也可以为集群企业提供业务结算、集合票据融资、承兑汇票、贸易融资以及其他创新金融服务，充分发挥集群内银行作为集群内企业融资平台的作用。

地方政府也应该大力支持集群内民营银行的发展。一方面，在税收政策上，对于民营银行为集群内企业提供贷款服务收入实行减免税政策，降低民营银行发放贷款成本，以鼓励民营银行为集群内企业提供贷款;另一方面，对于民营银行与集群内企业的信贷业务，由政府以财政资金为依托提供再担保，与集群内企业的贷款担保共同构成双层担保体系，降低民营银行的贷款风险，保证民营银行的健康持续稳定的发展。

三、集群内平台公司的构建

集群内平台公司是由集群内企业按照自愿原则，共同出资成立的有限责任公司，是构建集群内民营银行间接融资模式的关键环节。

平台的设立由地方政府或者行业协会引导，并制定严格的准入制度。准入制度应当从企业的规模、营运状况、信用记录、行业中的地位等多个方面做出明确规定。平台公司注册资金由集群内企业按照持股比例共同出资，出资企业成立股东会。股东会作为平台公司的最高权力机关，具有负责集群内企业加入平台公司的资格审核、贷款信用标准的制定、对集群内违约企业的惩罚决议、发起设立民营银行的决策等职能。

信用部门是平台公司里专门负责集群内企业信用监控的专职部门，具体来讲主要有以下几个方面职能。其一，信用部门负责对集群内各企业之间的信用交易情况、集群内企业与集群外企业信用交易记录、企业贷款信用记录等信用资料整理和收集;其二，负责整理并分析集群内各企业的财务报表，对各企业成员的经营风险、财务风险、信用风险等做出客观可靠的评估;其三，要建立整个集群内的风险预警模型，对集群整体的行业风险做好预警分析工作，确保集群的稳定发展;其四，负责定期向董事会上报各企业的信用评估报告和集群整体风险预警分析报告，并将所整理的信用资料、风险资料定期上报民营银行相关部门;其五，集群内某一企业向民营银行申请贷款时，信用部门要对该企业做出信用评估报告并上报民营银行相关部门。信用部门只有充分发挥以上职能，才能做好整个借贷体系内的信息流动，降低体系各参与方的道德风险和逆向选择所带来的风险。

担保部门是为集群内企业申请贷款提供担保的部门，其职能通过以下方式来实现。在平台公司设立之初，公司章程会对集群内企业贷款担保做出规定，由担保部门负责对审核通过的贷款申请起草担保协议，然后由集群内各企业授权签署担保协议，集群内所有企业法人为担保人。担保部门还要负责将签署的担保协议递交民营银行，并做好担保协议资料保管工作。

股权交易部门是集群内企业股权交易的平台，对整个集群融资功能的实现具有重要作用。其一，当集群内企业出现违约无法偿还资金时，平台公司可以根据协议将该企业股份放在股权交易部门进行出售，所得资金来偿还债务;其二，为集群内企业提供一种退出机制，当集群内个别企业出现经营困难或者其他困难需要退出集群时，为了维持集群内企业稳定，可以将其企业股份置于该平台交易;其三，股权交易平台认购方为集群内企业或集群内企业认可的其他企业，这也有利于引进集群外新鲜血液，增强集群发展活力，扩大集群外部影响力。

四、集群内企业贷款流程设计

第一步，集群内有资金需求的企业向银行递交贷款申请书，同时向集群内平台公司递交贷款申请书、股权质押协议书、财务报表等相关资料。第二步，集群内平台公司信用部门根据历史资料以及最近调查资料对该项贷款申请进行信用评估，做出评估报告递交股东会决议;经股东会决议批准后由担保部门组织签署贷款担保协议书，担保人为集群内所有企业，被担保人为贷款申请人;股权交易部门负责签署股权质押协议，并对违约股权处置做出具体协议规定。第三步，集群内民营银行根据集群平台公司提供的历史资料，以及最新的关于贷款企业的资料对贷款对象做出审核。第四步，审核通过后，签订贷款协议、担保协议（第二步中的协议），地方政府相关部门为担保协议签订再担保协议。第五步，集群内民营银行向贷款申请企业发放贷款，并由集群平台相关部门负责监督资金使用情况。

五、集群内民营银行间接融资模式适用条件

金融市场的改革和发展是该模式适用的外部条件。随着金融改革的逐步深入，民营银行牌照发放标准逐步放宽，政策导向开始鼓励民间资本规范化发展，解决中小企业融资问题的政策陆续出台，尤其是利率市场化政策的稳步推进等。这一系列的金融改革措施为该模式的运行奠定了外部环境基础。

发展比较成熟的产业集群是民营银行间接融资模式适用的内部条件。发展成熟的产业集群已经形成稳定的社会关系环境，拥有良好的集群内部信用环境，集群企业已经形成较强的根植性，这些都是该模式必备的内部条件。同时成熟的产业集群还拥有完善的信用监管机制和信息沟通机制，能够降低信息成本和监管成本，从而确保该融资模式的高效运转。

篇9

关键词:公司对外担保;利益衡平;交易便利

中图分类号:f832文献标志码:a文章编号:1673-291x(2010)31-0088-02

概述

有限责任制度是20世纪对于经济发展具有划时代意义的发明,作为有限责任制度的载体公司已经随着经济和社会的发展深入人心。公司作为市场经济的微观主体,对于整个市场经济的发展有着重要的意义,而公司内部责权机构的构建则对于整个公司治理亦是举足轻重。

一、成文法的分析

《中华人民共和国公司法》(以下简称公司法)第16条共有3款,全文为:“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”

第1款明确规定了公司对外提供担保的程序要件是由公司的股东会、股东大会或董事会决议,同时如章程对于限额有规定不得超过其限额。首先,该款明确公司对外提供担保需由法定的公司机关作出决议,即有且仅有股东会、股东大会或董事会可以作为有权机关决定公司的对外担保,其他任何法人机关诸如法定代表人、执行董事等均无权作出。而公司章程则有权在法定的公司机关范围内择一作为担保决议的决定机构。同时公司章程可以对担保限额作出规定。

第2款、第3款则规定公司对于股东或者实际控制人提供担保,则必须通过股东会或股东大会决议,且对于决议的程序也作出了具体规定。

二、公司法第16条规定对于担保权人的效力

依据公司法第16条所规定有关担保的程序性规定,如果担保权人在未满足有关的程序性规定时,而和作为担保人的公司的法定代表人或者高级管理人员等签署了有关担保协议,或者进一步加盖了公司的公章,在此时如何判断担保协议之效力?

首先,公司法第16条之规定,属于程序性的规定,但其规定为法定,其是作为国家立法机关制定并公布的法律,推定在国家范围内被每个主体所知悉。此法律规定区别于公司自理所确定的章程中的规定,简单言之,法律得拘束所有主体,但公司章程依据公司法第11条之规定公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。正因为此,现在公司法对于公司对外担保作出了明确的规定区别于公司通过其法人自治在章程中形成的规定,所以作为担保权人应当知悉法律对于公司担保的限制规定。

其次,“法人之本体,则为社会的组织,故具有法律的固有之机关,由此而活动……法人之机关,则非自然的存在,须以法律、法人设立行为,规定其组织及权限。”[1] 公司属于法人,

三、违反公司法第16条的法律后果

(一)认定其为效力待定

依据法理以及公司法之规定,有权对公司对外担保作出表示意思的是依法依章程确立的有关机关,其意思表示原则上应当以有关机关的决议形式作为载体。依据合同法第51条之规定,公司高级管理人员作为管理人员违反法律明确规定的担保权限而签订担保协议的显然是一种无权处分。在这种无权处分状态下,依据合同法以及

那么这种无权处分是否可以构成表见而认定合同有效呢?依据表见之要件,即相对人有理由相信行为人有权,而依法行使该权力的是公司法人的某个机关,而非高级管理人员。此外对于权限制所生之表见需要人之相对人为善意并无过失。“须相对人之善意,与人就其他事项亦有权之间,有因果关系之存在……须并无过失,即虽以善良管理人之注意,而仍可信其为权限内之行为。”[1] 由此可以,此时并不符合表见之要件。

如果认定为效力待定,那么原则上在争议发生时,担保单位一般不会予以追认,由此便导致该担保协议未生法律上之效力。但对于效力待定者,原则上没有期限之限制,对于平衡交易便利和公司治理之间的利益未必能够妥当。

(二)无效

直接依据合同法以及公司法之规定,而认定该协议因无公司法人相关机关的决议程序而认定其无效。

认定合同无效,是公权力对于私权的一种强制的司法干涉,其条件应当是苛刻的。公司法之规定原则上仍旧不失为一种程序性的规范,如果认定为无效,虽然从现行的法律规则中,担保权人有要求担保人承担赔偿责任之权利,但事实上对于交易便利和公司治理之间却无法形成有效制衡。

(三)可撤销

准用意思表示瑕疵或程序性规范之违反的撤销制度来进行救济,以维护利益平衡。在未撤销前仍认定该担保协议有效,以维护交易之便利;设立撤销权,以维护公司治理之利益,同时设定撤销权的除斥期间,以限制公司撤销权的滥用,并以维护交易稳定。

总结

综上,对于法律明确规范的公司治理中的限制,其效力应当优先。随着经济的发展,包括上市公司在内的各种公司主体越来越多,其规模也越来越大。对于公司治理的维护应当予以肯定,但此种维护,应当亦可以考虑各种公司性质之不同而在具体规范中体现出差别,进而更好地平衡公司治理所涉及之利益与涉及公司的交易便利之间的利益。 编辑整理

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自然人之间债权转让合同范文一甲方(出让人)：

乙方(受让人)：

一、标的债权数额

1.1、甲方对 享有的全部债权本金为人民币 万元(小写：￥ 万元)，截至 年 月 日的利息为人民币 万元(小写：￥ 万元)。

1.2、甲方同意按照本协议的约定向乙方转让上述债权和担保物权及保证，乙方同意按照本协议的约定从甲方受让债权、为此债权设立的担保物权及保证担保。

二、债权转让对价

2.1、乙方同意以人民币 万元(小写：￥ 万元)受让甲方上述债权。

三、权利与义务

3.1、甲方权利与义务

3.1.1、依法收取乙方支付的债权转让款。

3.1.2、确保所转让的债权的真实、合法、有效、完全有权决定处分该债权，并自愿承担相关法律责任。

3.1.3、根据本协议约定出具本协议项下债权已依法转让给乙方的书面声明和通知。

3.1.4、为乙方依法受让、追收及实现所转让债权提供必要的协助。

3.2、乙方权利与义务

3.2.1、按协议约定的时间和方式向甲方支付债权转让款项。

3.2.2、在依法接受甲方上述债权后，依法行使对债务人的债权及其相关债权担保权利。

3.2.3、在实现债权过程中可以要求并获得甲方必要的协助。

四、债权转移

4.1、在乙方按照协议约定付清全部转让款项之后，甲方即将其享有的对 的债权及为债权设定的抵押和担保权益全部转让给乙方，乙方取代甲方从而成为 新的债权人。

4.2、债权转让通知：甲方在乙方支付全部债权转让款之日起 日内，甲乙双方共同将本协议约定的债权转让事宜通知债务人。(不通知不对债务人生效)

五、债权文件原件和保管与移交

5.1、在乙方根据协议约定支付全部转让款项到共管账户前，债权文件的原件仍然由甲方持有;在乙方按照约定支付全部转让款项到共管账户后，甲方在 日内将甲方持有的债权文件原件移交给乙方，并协助乙方办理有关权利人变更的手续，相关费用由甲方承担。

六、违约责任

6.1、双方同意，如果一方违反其在本协议中所做的陈述、保证、承诺或任何其他义务，致使对方遭受或发生损害、损失等责任，违约方需向守约方赔偿守约方因此遭受的一切经济损失。

七、其他

7.1、对本协议所作的任何修改及补充，必须采用书面形式并有各方合法授权代表签署。

7.2、在本协议履行过程中发生的纠纷，双方应友好协商解决;协商不成，任何一方均有权向乙方住所地有管辖权的人民法院起诉。

7.3、本协议自双方签字盖章后生效，本协议一式 份，甲乙双方各执 份，具有同等法律效力。

7.4、本协议的附件包括：

甲方身份证复印件

乙方身份证复印件

以下无正文双方签字盖章

甲方： 乙方： 住所： 住所： 身份证号： 身份证号： 日期： 日期：

自然人之间债权转让合同范文二甲方：

乙方：

丙方：

协议签订时间：_____年____月___日协议签订地点：____________________截至_____年____月___日止，甲方欠乙方的债务总计人民币_________万元;丙方欠甲方的债务总计人民币____________万元。现甲乙丙三方就各方之间的债务清偿问题相互协商一致，达成如下协议：

一、甲方同意将其对丙方的债权中的人民币__________万元以人民币__________万元的价格转让给乙方，乙方愿意受让此项债权。

二、上述第一条中债权转让的价款由乙方将其对甲方的债权人民币__________万元予以抵偿。

三、上述债权转让后，乙方取代甲方享有对丙方人民币__________万元的债权，享有规定的债权人的相关权利，丙方直接向乙方偿还债务，承担法律规定的债务人的相关义务。

四、丙方同意在本协议上签字以确认知悉上述甲乙双方对上述债权的转让事宜。

五、经上述债权转让和债权抵偿后，甲方与丙方之间的债权债务将抵销人民币__________万元，乙方与甲方之间的债权债务将抵销人民币____ ___万元，抵消后乙方享有对丙方人民币__ ____万元的债权。

六、本协议的未尽事宜，依《中华人民共和国》之规定。

七、本协议自甲、乙、丙三方当事人签章后生效。

八、本协议一式叁份 ，甲、乙。丙三方各执壹份。

甲方：_______________

乙方：_______________

丙方：_______________

年 月 日

自然人之间债权转让合同范文三本协议由下列各方于____年____月____日在____省____市签订：

A 有限公司(下简称“A 公司”)，一家依照中国法律设立并存续的有限责任公司，其法定地址在：____省____市____路____号;

B 有限公司(下简称“B 公司”)，一家依照中国法律设立并存续的有限责任公司，其法定地址在：____省____市____路____号;

C 厂，一家依照中国法律设立并存续的国有企业，其法定地址在：____省____市____路____号;以上实体单称时称为“一方”，合称时称为“各方”。

序言

鉴于：A 公司、××××股份有限公司(下简称“股份公司”)和C 厂于____年____月____日签订《债务承担协议》，约定由C 厂承担股份公司因回购股份而形成的对其发起人A 公司价值人民币____万元的负债，A 公司由此成为C 厂的债权人;

鉴于：A 公司拟转让其对C 厂的上述债权(下简称“债权”)，B 公司拟受让该等债权; 故此，各方约定如下：

第一条债权转让

1.1 A 公司同意按本协议的条款和条件向B 公司转让债权，B 公司同意按本协议的条款和条件从A 公司受让债权。

1.2 各方同意，本协议项下的债权转让是无偿的，A 公司不会就此向B 公司收取任何对价。

1.3 C 厂同意在债权转让完成后向B 公司偿还债务，该等债务包括本金(人民币____万元)和利息。

1.4 C 厂向B 公司偿债的方式和期限如下：

1.4.1 还款期限自____年____月____日起至____年____月____日止。

1.4.2 ____年____月____日之前向B 公司偿还负债本金的二分之一及利息(利息率____% );____年____月____日之前向B 公司偿还负债本金的二分之一及利息(利息率____% )。

上述期限为C 厂向B 公司付款的期限。如由于不可归责于C 厂的原因导致B 公司未能及时收到上述款项，C 厂不承担任何责任。此外，B 公司收到C 厂的付款后，应依法向其开具发票。

第二条陈述、保证和承诺

2.1 A 公司承诺并保证：

2.1.1 其依法设立并有效存续，有权实施本协议项下的债权转让并能够独立承担民事责任;

2.1.2 其转让的债权系合法、有效的债权。

2.2 B 公司承诺并保证：

2.2.1 其依法设立并有效存续，有权受让本协议项下的债权并能独立承担民事责任;

2.2.2 其受让本协议项下的债权已经获得其内部相关权力机构的授权或批准。

2.3 C 厂承诺并保证：

2.3.1 其依法设立并有效存续;

2.3.2 其自愿并有能力按照本协议约定向B 公司清偿上述债务，并愿意以其拥有的____平方米的房产所有权作为向B 公司履约的担保，担保协议由双方另行签定。

第三条违约责任

3.1 各方同意，如果一方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或任何其他义务，致使其他方遭受或发生损害、损失、索赔、处罚、诉讼仲裁、费用、义务和/ 或责任，违约方须向另一方作出全面赔偿并使之免受其害。

第四条生效

4.1 本协议于各方授权代表签署后生效。

第五条适用法律

5.1 本协议的订立、生效与解释均适用中国法律。

第六条其他规定

6.1 对本协议所作的任何修改及补充必须采用书面形式并由各方合法授权代表签署。

6.2 本协议构成各方有关本协议主题事项所达成的全部协议和谅解，并取代各方之间以前就该等事项达成的协议、谅解和/ 或安排。

6.3 在本协议履行过程中发生的纠纷，双方应友好协商解决;协商不成的，任何一方均有权向有管辖权的人民法院提起诉讼。

6.4 本协议以中文书就，一式三份，A 公司、B 公司和C 厂各执一份，具有同等效力。 本协议各方已促使其合法授权代表于本协议文首载明之日签署本协议，以昭信守。

A 公司(公章) B公司(公章)

授权代表：__________授权代表：__________