融资担保监管条例范文

导语：如何才能写好一篇融资担保监管条例，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

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【关键词】中小企业;民间融资;金融立法;法律监管

《条例》第二条第二款规定“本条例所称民间融资，是指自然人、非金融企业和其他组织之间，依照本条例的规定，通过民间借贷、定向债券融资或者定向集合资金的方式，进行资金融通的行为。”《条例》正式确立了民间融资的合法地位。改革开放以来，我国中小企业得到迅速发展，已经成为国民经济增长的中流砥柱，我国有中小企业4000多万家，为我国经济贡献了60%的GDP，80%的就业岗位和50%的税收总额，但在中国人民银行2012年早期的报告显示，全国将近1/3的贷款，即14万亿人民币流向政府，其中30%―40%的银行贷款流向政府的各种基础设施建设项目，这与我国经济发展的贡献率是不匹配的。中小企业难以获得正规金融组织的支持，转而寻求民间金融的支持，这就直接促使了民间金融的发展，但我国的民间金融产生发展一直处于自生自灭状态。《条例》的出台，无疑给我国中小企业的发展注入了新活力。

一、中小企业民间融资的现状

中小企业融资又叫中小企业的资金融通，在市场经济中，中小企业一般通过两种方式获取资金，即内源融资和外源融资。内源融资源于企业内部的资金投入，包括企业的收入和职工的集资;外源融资源于企业外部的资金投入，包括债券融资、贷款、投资和民间借贷。外源融资规模大、速度快、比较灵活，是中小企业不可或缺的融资源泉。

（一）民间融资畸形发展

中国社会科一学院2012年社会蓝皮书称，中国民间借贷市场总规模超过4万亿元，约为银行表内贷款规模的10%―20%。随着经济的发展人民手中积蓄了大量的财富，但是在2008年以后，受美国次贷危机和全球经济危机的影响，我国民间资本缺乏合适的投资渠道，资本的逐利性决定了其大量涌向了房地产甚至“钱炒钱”的投机领域，推高了房地产泡沫，这时的民间资本没有流向实业领域，而是流入到投机领域，一定程度上助长了金融风险。总的来说我国“民间资金多，投资难”。 由于国有银行和其他金融机构无法满足中小企业的融资要求，绝大多数中小企业在其发展过程中不得不从非正式的金融市场上寻找融资渠道。我国各地尤其是经济发达的东南沿海一带民间借贷市场十分活跃，在一定程度上取代了银行的功能。

（二）中小企业债券发行难

发行债券是企业直接融资的重要渠道，但是由于市场是有风险的，国家为了确保金融安全，规定企业在发行债券时受一系列条件约束，再者，由于调整我国债券发行关系的法律、法规在规则设计上存在一些缺陷，中小企业很难通过发行债券筹集资金。对于中小企业来说，公司法和证券发规定的发行标准过高，对信息披露要求比较严格，一般的企业是不允许进行大规模融资的，也就是说过高的门槛致使中小企业在债券融资这条路上举步维艰。

二、中小企业发展离不开民间融资

民间融资在金融领域的发展有其自然的道理，中小企业主在创业初的资金大都是靠自己的积蓄，数量有限，主要用于购置必要的固定资产，流动资金大都要靠借贷。在完成资本的原始积累后，中小企业为谋求发展就必须进行扩张，需要购置土地、机器设备，技术创新，产品升级等，而自有资金无法满足需要，急需向市场融资。在中小企业发展过程中，民间金融是其除正规金融之外的重要资金补足渠道。民间金融机构在信息、担保、交易成本等各方面具有正规金融不能比拟的相对优势在中小企业创立和发展过程发挥着重要的作用。

（一）信息优势

民间金融组织的信息优势反映在贷款人对借款人还款能力的甄别上。正规的金融机构贷款中经常出现的信息不对称现象，有的借款人为了得到借款编造虚假的财务数据或实施其他违规乃至违法的行为。而民间融资，由于借款人和贷款人之间是由于信赖关系而形成的借贷关系。这种信息上的便利导致贷款人能够较为及时地把握贷款按时足额归还的可能性，并采取相应的行动。

（二）担保优势

民间金融组织关于担保的灵活安排缓解了中小企业面临的担保约束。许多在正规金融市场上不能作为担保的东西在民间金融市场中可以作为担保。在民间金融市场上，借贷双方能够绕过政府法律法规以及金融机构关于最小交易数额的限制。另外，民间金融市场上的借贷双方不仅有信用关系，还处于一定的社会联系中，这样就成为一种无形的担保。它能够给当事人带来一定的物质或精神收益。无形担保机制的存在，使贷款人在经济制裁之外还增加了其他制裁方式，从而对借款人的行为构成约束。

（三）交易成本优势

中小企业的经营特点决定了其融资具有需求急、频率高、规模小的特点，这都要求金融机构的运行必须是低成本的。一般民间金融机构的操作比较简便，合同的内容简单而实用，对参与者的素质要求也不是很高。而且民间金融机构的组织和运转花费的时间和精力的机会成本也相对较低，民间金融机构本身具有小巧灵活的特点，以及根据实际情况进行的种种创新，也节省了交易成本。

三、中小企业民间融资存在的主要问题

（一）民间融资的法律法规严重滞后

由于我国目前还没有关于民间融资的专门立法，没有法律调整，借贷双方的利益都得不到保障。即便《条例》已经确立了民间融资的合法地位，但是由于法律位阶较低，加上受传统观念和政策的影响，民间融资还是一直游走在法律边缘，这不仅难以有效规范民间融资的良性发展，也在一定程度上增加了民间融资的风险，对我国的金融市场安全和社会经济发展都带来了极大的隐患。

（二）中小企业民间融资缺乏有效的法律监管

金融监管机关依照相关法律、法规的授权，注重在行政许可审批阶段对申请主体的形式审查，而不能深入资本市场调查分析民间资金的流动方向和运行态势，促进、引导民间融资的良性运行。在监管模式上，我国金融业现在主要实行分业管理，由银监会、证监会、保监会分别对银行业、证券业、保险业进行监管，随着金融业改革的不断深化发展，这种监管模式显然不能适应混业经营的要求。

四、完善中小企业民间融资的建议

（一）法律理念层面的法律规制

随着我国入世后金融市场竞争的加剧，金融市场垄断格局的打破，市场主体所享有的融资自由对民营经济的发展有利，对其从法律上的承认与保护会使民间融资在更大范围和程度上发挥对经济发展的推动作用，民间融资法律制度的构建应当以金融自由的回归作为其基本的价值追求。这不仅仅是经济发展的需要，也是出于对宪法所保护公民财产权的尊重和保护。在尊重金融市场运行规律和民间融资组织自的基础上，金融主体的行为方式将不再完全听命于政府的指令，而是通过立法以权利的形式确立相应的融资权利类型，赋予公民享有支配和使用自己资金的权利、以自己的财产投资盈利的权利。

第一，以融资自由为先导。由于现有民间融资法律规制主要表现为强制性法律规范，金融自由的回归则从另外一种角度要求更多地为吸收任意性规范，倡导金融“自由化”，消除金融垄断，消除一切妨碍民间融资交易活动的人为障碍及强制性规范，包括存款、贷款利率等利率的市场化，低门槛的进入措施。政府不要对民间融资市场的自然运行过程加以过多的干预，不越权干预个人的融资活动，制定规范的市场退出机制，只在当民间融资活动明显违背有关法律法规时，才能事后加以严惩。

第二，倡导权利公平配置。民间融资法律规制的理念转变不仅仅要有效率地配置金融资源，同时也应该公平地配置权利资源，追求每一个社会成员、每一个社会群体的尊严和利益都得到有效地维护。通过鼓励、引导、规范和监管提高金融资源配置的公平性，重视对弱势金融主体和强势金融主体之间巨大的利益差额和风险比例的协调，促进各类市场主体享有相对公平的融资机会，公平保护市场主体获取金融资源的权利。

（二）法律制度层面的法律规制

民间融资的存在打破了国有金融的垄断地位，促进了金融业的竞争，为金融市场注入了新鲜血液，现阶段民间金融在中小企业融资过程中发挥着越来越重要的作用，完善民间融资法律法规，加强对民间融资的监管，建立民间融资风险预警系统和信用体系成为现阶段发展中小企业民间融资的主要任务。

第一，修改、完善相关法律，激活民间借贷，扩大中小企业的融资领域。要通过立法，向民间资本开放投资领域，除关系国家安全和必须由国家垄断的领域外，其他领域均应允许民间资本进入，并与国有资本享受同等待遇;要通过立法、修改现行法律中对民间借贷利率的严格限制，加快利率市场化改革的法治进程，按照利率市场化的要求由市场根据各种市场因素来决定利率的大小，充分发挥利率在资源配置中的引导作用，鼓励民间资本投向中小企业。

第二，完善金融立法，确立民间金融合法化。由于民间融资对正规金融具有重要的功能性作用，国家应给予其合法地位和合理的市场份额，通过制度上的安排，逐步实现民间金融规范化、公开化、透明化，将民间金融纳入国家金融体制内来调整，以发挥民间金融的积极作用。《条例》正式确立了民间金融的合法地位，而《实施细则》进一步延伸了民间借贷的范围，包括合会、农村资金互助会的资金互助、企业内部集资等形式。

第三，完善中小企业民间融资的法律监管。通过对中小企业民间融资的监管，规范和引导民间资金的良性运行，防范民间融资风险，维护金融秩序和社会稳定。同时，积极借鉴国外的先进经验，通过构建完善的信息收集系统和信息公布机制，建立中小企业民间融资风险预警制度。银监会、证监会以及相关部门要互相配合，给民间融资一个干净的外部环境，为中小企业顺利地从民间这个渠道融资提供条件。

第四，建立信息监测和征信制度，推动中小企业信用建设。由于对民间融资合法性的担忧，一般情况下交易双方都不愿公开自己的借贷行为，监管当局很难获得真实有效的统计信息，对融资规模和资金流向无法做出准确的判断，给金融稳定带来了难题。因此，政府在明确了民间融资监管部门的前提下，可以分设一个机构来专门对信息进行监管预测，分析民间融资的现状，及时掌握民间融资市场的变化情况，为政府制定宏观政策提供信息支持。

五、结语

民间融资难问题一直困扰着我国的中小企业，制约其生存和发展，有效地解决中小企业民间融资难问题，同时又促进我国经济发展，符合全国经济发展的政策。民间金融以其自身的优势在一定程度上能减轻中小企业融资难的现状，它是中小企业外源融资的重要来源。但是不可否认现阶段的民间融资对中小企业的发展也存在着风险和隐患，因此，政府应大力改善民间金融，引导其走向规范，使民间金融与正规金融机构和谐发展，取长补短，共同促进中小企业的发展和我国的经济建设。

参考文献

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据介绍，《条例》赋予地方人民政府对非法集资活动的行政查处权力，解决地方人民政府有责无权、依据不足、手段缺乏等突出问题，使非法集资法律界定清晰化、职责分工法定化、查处主体特定化，实现对非法集资全链条、穿透式综合治理。非法集资案件数和涉案金额近年来首次出现‘双降’，前两年案件集中爆l、急剧攀升的势头已经有所遏制。但非法集资形势依然复杂严峻，案件总量仍处于历史高位。

民间投融资中介机构仍是非法集资重灾区

据了解，由证监会牵头的股权众筹风险专项整治工作，重点对互联网股权融资平台及平台融资者非法集资、非法公开发行股票等行为进行集中整治。开展私募基金风险排查。目前已对近千家私募机构进行了现场检查，共作出行政处罚8家，采取行政监管措施161家，立案稽查或者将违法线索移送公安机关或地方政府62家，基金业协会启动失联公示程序270余家。

据联席会议办公室统计，2016年全国新发非法集资案件5197起、涉案金额2511亿元，同比分别下降14.48%、0.11%，非法集资案件数和涉案金额近年来首次出现“双降”。但非法集资形势依然复杂严峻，各地存量案件化解缓慢，新发案件不断积压，化解处置压力较大。

2016年非法集资区域性风险集中，蔓延扩散速度加快。发案数量前十位省份合计新发案件3562起、涉案金额1887亿元，分别占全国新发案件总数、总金额的69%、75%，跨区域案件不断增多，并快速从东部地区向中西部地区蔓延。

央行条法司副司长庞任平近日在防范和处置非法集资法律政策宣传座谈会上表示，非法集资案件集中在河北、浙江、江苏、河南、山东等地区，投资理财、非融资性担保、P2P网络借贷、小额贷款公司等成为新的高发领域，下一步央行将积极推动《非存款类放贷组织条例》出台，积极开展互联网金融风险专项整治工作中发现问题的清理整顿工作。他还透露，目前各部门、各地区已基本摸清互联网金融风险底数。

民间投融资中介机构仍是非法集资重灾区。据联席会议披露，大量投资咨询、非融资性担保、第三方理财等未取得金融牌照的机构违法开展金融业务活动，严重破坏正常金融市场秩序，此类案件占非法集资新增案件总数的30%以上。P2P网络借贷领域非法集资案件增速回落，但存量风险积累较大，风险化解尚需时日。

近年来非法集资活动呈现“下乡进村”趋势，一些地方的农村合作社打着合作金融旗号，超范围对外吸收资金；有的合作社公开设立银行式的营业网点、大厅或营业柜台，欺骗误导农村群众；有的投资理财公司、非融资性担保公司改头换面，在农村广布“熟人业务员”，虚构高额回报理财产品吸收资金。

据联席会议披露，犯罪分子打着“经济新业态”、“金融创新”等幌子，从商品营销、资源开发、种植养殖等“实体经济”向理财、众筹、期货、虚拟货币等纯粹“资本运作”转变，投资者辨别难度加大，消费返利、养老投资等新型犯罪层出不穷，互联网+传销+非法集资模式案件多发，层级扩张快，传染性强，非法集资犯罪手法不断翻新，防范打击难度进一步加大。

着重监管民间投融资中介机构

针对当前非法集资形势和特点，联席会议明确了当前及今后一段时期重点工作，提出要全力推动出台《处置非法集资条例》。联席会议相关负责人表示，将全力配合国务院法制办积极开展论证调研，抓紧修改完善，力争尽快出台，为防范和处置非法集资提供法律制度保障。

联席会议计划于5月至7月组织各省（区、市）政府开展涉嫌非法集资风险专项排查活动，对投资咨询、财富管理、第三方理财、担保等投融资中介机构，网络借贷平台、第三方支付、众筹平台等互联网金融行业企业，私募股权投资、电子商务、租赁、房地产、地方交易场所等行业企业及关联企业，各类涉农互助合作组织、养老机构、民办院校等重点领域、主体，开展一次全面风险排查，强化重点行业领域监管，并着重强化对投资理财等民间投融资中介机构的监管。

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关键词：P2P理财；网络金融监管；监管十三条例

随着互联网金融的迅速发展，我国民间借贷与互联网技术结合形成的互联网金融的P2P借贷也得到广阔的发展空间。但是由于网络金融的混乱，理财产品的参差不齐而形成的混乱市场不仅给互联网金融行业本身带来了不小的麻烦，更是增加了广大投资者的投资风险甚至造成了经济的损失。在行业急需监管整顿时，2016年8月24日下午，银监会就《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》有关情况召开新闻会，这是在2015年底银监会《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》（以下简称《办法》）的征求意见稿的基础上，通过不断地修改和完善的正式版本。《办法》的出台标志着这个饱受争议的行业终于有了正规化的文字条例可依，这也意味着P2P网贷行业首部业务规范政策正式面世。国家用严格的政策监管，保护P2P投资者的安全。

一、我国P2P借贷行业的发展概况

我国互联网金融P2P借贷平台于2006年首次出现，并在数量及成交量方面增长迅速。目前，中国P2P网贷行业正处于成长期，盈利模式已形成初步的框架。根据调研数据显示，2014年，中国P2P网贷平台的交易额突破3000亿元，相比2013年度的1100亿元左右，年度增长率超过172%，P2P网贷平台的数量1983余家，贷款余额1000亿元。2015年P2P借贷平台数量从2014年底的2299家上升至3853家，年度增长率达到60.74%.但是扣除其中倒闭、暂停营业的部分，正常运营的平台约有1748家（2014年底只有1701家）。较之增长率只有2.76%。在撮合贷款规模方面，由2014年的3000亿左右增长到2015年的9750亿元左右，年度增长率达到225%，贷款余额也增长了3.3倍，从约1000亿元增长至4253亿元。

截止2015年底，P2P借贷服务行业经历了数年的快速生长，行业每年撮合的贷款规模已经实现了由零到万亿的突破，同时P2P开始突破地域限制，走向全国，以及他的影响力和规模不断扩大，但是最近一段时间以来，中国P2P行业也遭遇了“成长的烦恼”，在商业可持续、法律合规性、风险外溢等方面受到了越来越多的质疑。

二、回归P2P网贷的本质

《办法》第十条是整个监管条例中需要重点解读的，因为P2P行业或者小额借贷行业存在的前提有两个：一个是信用度，借款人个人的信用度；还有一个是网络平台作为中间机构的存在感。那么这一条是专门针对中介机构不得从事或者接受委托从事的活动，是这个行业的禁令。从根本上可以归纳为两点：第十条包括里面的十三条例是不能违反的，十三以外就是合规的。

1.为自身或变相为自身融资：这条是针对很多的诈骗公司。正规公司有自己的融资方式比如上市、发行企业债、和政府合作也就是通过政府向银行借款三种方式。然而诈骗公司没有真实的项目，而且他们没有基金销售牌照或者或者中间商销售牌照，他就需要一个看上去合法的销售渠道进行融资-自身融资，比如房产项目、矿山项目来进行自身融资，这一条例就严格禁止，从而对诈骗公司带来实质性的影响。

2.直接或间接接受、归集出借人的资金：金融机构和非金融机构的本质区别就是金融机构可以接纳你的资金，例如保险、证券、银行可以直接吸收客户资金的；但是非金融机构从事金融行业、从事金融活动是不可以吸收客户资金的。这一点再次强调非金融机构的营业范围。

3.直接或变相向出借人提供担保或者承诺保本保息：所有的金融理财都会有风险提示，风险提示由客户亲自抄录，客户亲自抄录就说明客户了解产品并不是保本保息的产品并且是有分险的，至于风险的大小是根据产品的类型不同而区分。

4.自行或委托、授权第三方在互联网、固定电话、移动电话等电子渠道以外的物理场所进行宣传或推介融资项目：这一条对于网贷平台而言是比较重要的。对于任何公司而言都需要宣传，这一条例对行业规范就很严格。这条例要求公司可以借用互联网固定电话移动电话等进行宣传，但是除此之外所有其他方式都是违规的，不可行的。网贷平台现在分为线上和线下：线上平台大多数是在互联网上进行宣传，线下平台主要是通过固定电话和移动电话进行宣传，那么这就存在一个问题：我国固定电话宣传应该向特定人群进行宣传，比如一家公司上班的员工有自己的特定客户群，这样进行宣传这是合法的；但是现在百分之八十的销售人员都是通过固定电话向陌生客户宣传、发送短信，这是不符合要求的，从本质上来说的话是违法的。那么这一条例的目的在于压缩了网贷平台现下平台产品的营销方式，进一步缩小线下平台的业务。

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一、中小企业融资政府支持体系

1、建立完备的法律法规体系

一是对风险投资的法律保障,建立符合国情的风险投资法规,规范公司行为,规范资本市场的交易行为、规范有利于风险投资的准入、退出的法律环境等等。二是对融资担保的立法。目前实施的担保法有一定的局限性,应该进一步修改完善:引入动产抵押货款担保制度,扩大动产担保物范围,允许应收帐款和存货作为担保物,允许在普通债权上设入担保,引入浮动担保物范围,允许应收帐款和存货作为担保物,允许在普通债权上设立担保,引入浮动担保制度,增强中小企业融资能力。三是进一步制定《中小企业促进法》实施细则,对中小企业贷款给予法律保障。四是适时出台《担保公司条例》,规范担保公司行为,对担保公司的定位,准入、退出、行业标准,担保人员资质及担保实施形式,担保比例、担保信数,损失理赔等作出统一规定。五是修改或撤消不利于中小企业融资发展,不符合市场经济原则的法律法规,进一步完善会计、统计、财政及税收等制度。

2、全国统一建立政府机构支持体系

美国的中小企业发展的又快又好,关键在于有着固定为中小企业提供融资服务的机构―美国联邦政府的中小企业管理局(SBA)。SBA制定宏观调控政策,引导民间资本向中小企业投资。其主要任务是:以担保方式促使银行向中小企业提供贷款,借鉴它们成功的做法,我国各省可以统一设立专门管理中小企业的行政机构,全面负责中小企业的政策、规划、咨询、协调等工作,为中小企业加强融资提供组织保证。

3、加强财政资金支持体系的建设

一是政府直接提供优惠贷款。政府可以设立长期低息,贷款专门基金,或建立专门机构,按一定的要求选择中小企业发放贷款。二是给予就业补贴及在政府采购中对中小企业给予适当的倾斜。三是运用利率和税收手段支持中小企业。四是提供技术改造和研发补贴。通过制定各种中小企业技术创新与开发计划,对符合计划的提出条件的中小企业给予专项补贴,专项基金和技术创新与开发计划由政府的中小企业主管部门管理和实施。

二、间接融资体系方面

1、深化金融体系改革,促使商业银行加大对中小企业支持力度。引导国有商业银行增加对市场、前景好,效益高的中小企业的信贷支持,积极扶持信用优良、风险度低、走产业化道路的中小企业的发展。建立具备适应中小企业融资特点的经营管理体制的国家政策性银行和将地方中小金融机构改制成中小企业银行,专门扶持中小企业发展。

2、鼓励大型商业银行金融创新,为中小企业融资创造新的金融产品。针对不同类型的中小企业,鼓励金融机构设计不同的融资品种,加强对企业的支持力度。

3、建立中小企业服务机构及企业间互助机构。政府帮助组建中小企业服务机构,推动企业间的互助,通过完善法律法规及政策的引导,有利于中小企业解决调剂资金及提供担保等方面的问题。

三、直接融资体系

1、建立规范完善的二板市场。除了设计规范的标准和制度,更应该有数量足够的高技术的孵化器和大批高素质的风险投资家,关键还要建成伸缩自如的场外市场。

2、创立机制完善的风险投资基金。风险投资业已经成为一个新兴的金融产业。我国应建立具有激励作用的风险投资制度,首先,国家制定优惠政策,大力吸引外资和民间资本的参与,其次,建立健全产权交易市场,完善的产权交易市场,有利于风险投资基金的退出,有利于风险投资事业的健康发展。国家可以在有条件的大城市先建立企业法人间的产权交易市场,对外允许风险投资公司进行法人间产权买卖和部分产权转让买卖。

3、大力发展场外交易市场。要把地方产权交易市场办成区域性的,非公开的权益性资本市场,使其成为场外交易的市场的重要组成部分。

4、完善债券市场,拓展中小企业债权融资渠道。进一步修订现行的《企业债券管理条例》,形成富有成效的新机制。

5、逐步开放民间借贷市场,拓宽民间融资渠道。对民间主体进行的融资活动,加以规范和引导,大力发展金融公司等形式的民营融资机构,减少对金融体系的过度管制,鼓励面向中小企业的融资创新。积极发展多层次的金融市场和多元化的融资渠道,应该是目前中小企业融资创新的重点和关键所在。

四、社会支持体系

1、建立和完善中小企业信用评级体系。金融机构应进一步完善内部资信评估体系,逐步形成适合中小企业特点的贷款资信评估体系。尽快制定我国中小企业信用评级标准规范,统一信贷评估标准,实现评估科学化,提高评级质量。

2、建立全国中小企业信用记录网络体系。将工商、税务、质量监督,银行等部门掌握的有关企业的信息,由政府出面建立信用信息平台。制定相应的法律法规,管理这个信用记录网络体系,相关金融机构和评估机构可以查询到企业的信用记录,方便进行融资和担保。

3、发展信用中介行业,完善中小企业信息传输机制。

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【关键词】民间借贷；法与金融理论；监管框架；法制化道路

一、民间借贷的内涵、特点和分类

（一）民间借款的内涵

“民间借贷”不是法律概念，在中国法律体系中并没有“民间借贷”这一概念。但从金融史的角度看，可以断言，民间借贷是古代金融的主体，现代金融恰恰滥觞于民间借贷。俗语“放钱”。民间借贷是指公民之间、公民与法人之间、公民与其它组织之间借贷。企业与企业之间不能私下直接借贷，但可以通过金融结构办理定向委托贷款。民间借贷是一种直接融资渠道，是民间资本的一种投资渠道。

（二）我国民间借贷的特征

1、以个人信用为基础

“民间借贷”是以个人信用为基础的金融交易活动，其基于一定的血缘、地缘、业缘关系而成立，是建立在充分掌握相互信息的基础之上的一种人格化的经济行为，其依赖社会成员之间的相互约束和社会成员自身的自律，这就决定了民间借贷更多的是一种“横向的信用”。

2、主体的私人参与性

从产权结构来看，民间借贷组织大多是由民间组织或个人独立出资设立的私人企业，排斥国有独资，并采取市场化的治理机制。

3、融资活动的非监管性

民间借贷游离于政府金融监管机构的监管范围之外，未进入官方的统计报表，也未被纳入金融监管机构的日常管理系统。

（三）民间借贷的分类

根据民间借贷的发展程度，笔者将民间借贷分为两类：一类是非吸收存款类民间借贷，其属于初级阶段、无组织的、一对一直接的民间借贷方式，该借贷形式是分散、无组织化的，缺乏连续性和规模有限的。其主要形式有：民间自由借贷（包括高利贷），贷款中介人或者经纪人，典当等；二是吸收存款类民间借贷，其属于高级阶段、有组织、具备相当规模的高级形态的民间借贷形式，其交易特点是连续性、集中性和专业化，业务上可吸收存款。其主要形式有：企业集资、轮转储蓄和信贷协会、私人钱庄以及如合作基金会这种准正式金融组织等。

二、我国民间借贷的现状与缺陷

（一）民间借贷的现状

1、吴英集资诈骗案。吴英案历时5年，它是中国当今民间融资导致刑事处罚的典型，也引起了社会各界对民间借贷的重新审视，并开始认真看待我国的民间借贷问题。学界主要围绕民间融资的自由性、合法性、产权问题，以及吴英的具体案件事实是否确实造成很大的社会危害性来判断吴英案的罪与非罪以及对其本人是否该判处极刑。本案亦从一审二审的死刑判决到最高院发回重审直至浙江省高级人民法院改判为死缓，其中学界与社会民众对民间借贷认识的肯定也多少影响到了本案的审判。我们亦可发现民间融资对于我国经济发展的重要性是无法替代的。

2、温州老板集体跑路事件。2011年以来，在宏观政策调整，货币政策紧缩的情况下，企业和个人对货币的需求增大，社会上民间借贷较往常更为活跃，一些民间借贷活跃地区已经发生了多起民间借贷风险向银行内部蔓延的案例。有着“泰顺民间非法集资第一案”之称的“温州立人非法集资案”，2013年5月份温州市人民检察院书指控：立人集团非法集资涉案金额50多亿，已支付本金及利息35亿余元，涉及7000多受害人。牵一发动全身。经济出问题，即使是政府再腾达，面对维稳、面对开支，也是穷驴技末。

（二）民间借贷的缺陷

民间借贷是一种非常有效和普遍的融资方式，借贷活动相当频繁，但在主体风险意识不足、缺乏监管等因素的共同制约下，因民间借贷而产生的纠纷也层出不穷，具有利率高、总量大、手续便利、纠纷众多等特点。我国民间借贷制度环境是在民间力量与国家力量博弈过程中形成的，对民间借贷的法律制度主要体现着一种行政管理与刑罚双重管制的基本结构，但就当今世界的金融发展现状而言，法律制度的缺失较大。

目前，我国还没有界定民间借贷的法律地位、有效监管及交易行为的完整的法律框架，其法律规范主要散布于《民法通则》、《担保法》、《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》等法律法规及司法解释当中，分布地非常分散，民间借贷主体很难掌握和运用。另外，规制民间借贷行为的法律规范又很不完备，不能很好地覆盖所有民间借贷领域，比如现行的《商业银行法》并不能覆盖村镇银行，因此也就无法很好地发挥其对民间借贷行为的规范作用。又如现在央行推行的小额贷款运作模式基本是一种信用型的贷款，其从事的业务是金融类服务，但其是依据《公司法》成立的企业，并没有涵盖在《商业银行法》的范围之内，这是由于《商业银行法》对于像担保物和反担保物的设置、质押、处置、抵押等问题都没有具体规定，并不能覆盖上述的小额贷款公司领域。因此，由于法律监管的缺位，民间借贷资金游走于正规银行借贷之外，容易发生难以监控的风险，甚至会滋生洗钱和非法融资等金融犯罪行为。

在我国，民间借贷被法律界定为非法行为，必须承担繁重的民事、行政责任直至刑事责任，尤其以刑法上的严刑峻罚而受到普遍同情。在判断标准上，在经济活动领域，采取什么手段足以危害到社会秩序，需要有一个相对清晰的尺度，即“禁止超量原则”，只有当经济越轨行为的社会危害性程度达到极其严重的程度，才能将其作为犯罪来规定。但是，民间借贷的社会危害程度的判断标准，我国刑法采用“社会效应”这一标准，利益的获取达到什么程度而无法被社会一般道德观念和经济发展水平所承受，容易受不同价值判断的影响，容易以秩序维护为目的扩大打击面。

三、如何构建我国民间借贷法制化道路

（一）我国民间借贷法制化道路选择

就我国的实际而言，考虑到我国经济、金融的二元性和民间借贷发展的现实因素，民间借贷的制度创新模式还应当坚持多元化的原则，结合我国区域经济发展和农村地区间民间借贷的发展水平差异来区别对待。

1、经济发达地区：逐步过渡为正规金融

随着发达省份中小企业和农村经济的发展，民间借贷的融资范围会逐步扩大且交易成本优势也在不断削弱，其信息成本和合约执行费用却会随之而增加；同时，经济发达省份的民间借贷具有较好的防止损失性和利益驱动性，组织化程度较高，在经营中关注资金的安全性、偿还性、盈利性和流动性，已基本具备了正规金融对资金定价与风险管理的经验。存款人和贷款人之间的利率也会由于民间借贷与正规金融之间的激烈竞争更接近于资金的供求状况和真实成本。因此，经济发达省份的组织化民间借贷已经具备了正规金融的主要特征，应主要采取改造方式，即按照一定的设立标准，鼓励符合条件的组织化程度较高的民间借贷组织以行政区划或经济区域为单位通过市场化方式改组为适合本地经济发展的中小型民营性质的社区性金融机构，还可以利用民间资本的趋利性，吸引民间资本进入担保、典当、保险、证券等多种金融机构。

2、经济相对欠发达地区：保留民间借贷的非正规性

在经济欠发达省份的农村地区，由于商品经济不发达，交易费用和生产费用相差的悬殊决定了正式金融难以到达这些地区，带有明显互助合作性质的合会、企业间贷款、私人自由借贷等非民间金融的低级形式会继续保留下来。即使是在我国农村经济比较发达的温州地区，伴随着经济快速发展带来的生产费用大幅度减低，但民间借贷的交易成本优势仍然存在，在相当长的时间内仍然有其生存土壤。否则，如对中国的实际情况置之不理，过快推行民间借贷的正规化，可能使正规化后的借贷机构因交易费用的增加而不具备可持续性，使民间借贷的正规化止停留在法律条文中，无法执行到位。而若在合理区分非法与合法的基础上，对大部分民间借贷形式合法化，有利于降低其交易费用，引导其从低级形式向高级形式逐步演变，减少其不确定性，反而有利于促进农村市场和中小企业经济的发展。

（二）我国民间借贷监管主体的选择与关系

1、第三方组织的选取：民间借贷自律性组织

尽管现代市场经济条件下最典型、最主要的第三方组织形式是政府，其可通过制定交易规则减少交易各方事前的逆向选择，而法庭等国家机器进行的强制实施则可以有效地抑制交易各方的事后道德风险，提高履约的效率。然而，受到专业知识以及资源的限制，政府不能承担所有的第三方实施的任务。因此其可将某些第三方实施交由个人或其他的社会中介组织以自已的优势向社会提供第三方实施的服务。其所不同的是这一类第三方实施不是采用强制手段而是利用交易各方之间的长期合作关系来加以实施。那么，这又衍生出一个问题，谁可以充当第三方组织呢？经济学的研究成果认为可从征信机构（如资产评级机构、认证中介）、私人仲裁机构、行业协会三类社会中介组织中选取。

笔者认为，第三方组织对该类民间借贷形式风险的控制主要体现两个方面：一是收集并传递事前的欺骗信息、机关与交易对方的历史行为；二是给予欺骗行为事后的惩罚。根据这一功能定位，笔者认为，由行业协会担任第三方组织为宜。

2、国家监管机构的选取

尽管自律性组织有自己的优点，即较政府监管可以进行更有效的自我调控，但自律性组织自身也存在着先天性的不足，即太过灵活性，容易失控。因此在发挥自律性监管作用的同时，针对于其的局限性仍然需要政府以辅助的力量介入以帮助完善整个监管体系。对民间借贷政府监管部门的选择，有以下几种选择：中央银行、专门成立的民间借贷监管部门、银行业监管部门。就哪个部门更适合承担民间借贷的监管职责问题，在选取的时候既要考虑不同国情下相关部门的法定职能和分工，又要考虑到监管的成本和有效性，同时也要兼顾对本国金融监管体制的合理预期。

（三）增强民间借贷出资人权益之法律保护

1、确认公民的融资自由权

我国《民法通则》、《物权法》也特别指出公民的财产权包括所有权人对自己财产占有、使用、收益和处分的权利。宪法确立财产权保护的意义在于使公民获得了对自己财产的自治权，个人可以在不侵害社会、国家和其他私人利益的前提下按照自己的意愿自由行为，为自己的财产寻找出路，以自己认为适当的方式使用相处分财产。资金或储蓄存款作为公民财产的主要形式，理应由资金所有者自由支配，其可以选择自己使用、也可以放弃自用而转给他人使用。赋予公民融资自由的权利，从根本上正是来自国家保护公民合法私人财产的宪法条款，公民对资金使用、收益和支配权的行使也因此而受到宪法和法律的保护。

2、拓宽民间借贷的交易主体

修改《贷款通则》及其相关司法解释，放宽对企业之间借贷活动的限制，将企业间、企业与自然人之间的信贷合约也纳人法律保护的范畴。

3、保障资金收益权

民间借贷的利率普遍要高于正规金融的贷款利率才能覆盖其经营成本。人民银行为主起草的《放贷人条例》（草案）仍然规定放贷利率不得超过银行同期贷款利率的4倍。然而，根据学者们调研所掌握的数据，在民间借贷的实际运作中，民间借贷一般的放贷利息郡在60%左右，有的高达180%。但是就是这样，我国民间借贷组织的贷款利率仍远远低于其他亚洲地区其他国家的年利率。

4、增强民间借贷债权人的法律保护

扩大担保物范围及担保方式。借鉴国际经验，按照充分保护债权人、降低融资成本、利用担保资源的基本原则进行设计，如明确优先权规则；扩大担保方式及担保物范围，让尽可能多的财产成为担保物；建立简明便捷的动产担保的公示登记系统；提高执行效率等。

明确监管权限、程序和内容。笔者在前文已论述了监管机构的选取，但值得注意的是，我国目前并没有《行业协会法》，仅有《社会团体登记条例》以及各地区制定的《行业协会条例》，但都只是笼统地规定了行业协会的设立、政府的管理体制等组织方面的问题，行业协会的自治限度鲜有提及。考虑到民间借贷行业协会作为民间借贷一线监管主体的特殊性和童要性，特别是行业协会作为自律性监管机构决定着民间借贷投资者的利益是否实现以及实现的程度，民间借贷管理办法应当明确民间借贷的自律性监管机构的产生，其与会员的关系、议事规则与程序、管理人员的产生、议事机构的组建及其运作，特别是行业协会的监管权限、违反监管的惩罚措施以及其与地方镇监局的协调机制监管程序等问题。同时，对于民间借贷行业协会自治的限度、行业协会与地方银监局的关系，行业协会行使监管职能的程序和责任承担等问题也应作出明确具体的规定。

参考文献：

[1]姜旭明.中国民间金融，山东人民出版社，1996

[2]王曙光.经济转型中的金融制度演进，北京大学出版社，2007

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[关键词]互联网金融；风险特征；法律建设

在2014年，互联网金融首次被写入政府报告中，为保障金融创新，政府部门提出完善金融监管协调机制的要求。在2014-2018的五年间，互联网金融在政府报告中从未“缺席”，充分体现出互联网金融监管的重要性。

一、互联网金融法律风险的内涵

互联网金融是指将互联网、计算机等技术与传统金融机构配合应用，共同开展融资、投资与支付等金融业务。我国互联网金融概念最早出现于2012年，经过数年发展，已经形成相对规范的产品类型，包括支付结算类、投资理财类与融资类三种；推出的互联网金融产品包括第三方支付、理财产品、融资平台等，如余额宝、阿里小贷。互联网金融具有显著的成本低、效率高、多元化与高风险等特征，各类风险严重阻碍行业发展。在互联网金融领域，由于其发展迅猛，相关立法存在滞后性，集资诈骗及洗钱等违法现象频发，法律风险较突出，需受到立法机关与行政机关的重视，并采取有效措施来防范风险。在互联网金融风险中，有一般风险、安全风险、特殊风险与法律风险等多种类型。法律风险可以看作是其他风险的关键点，法律法规的不完善，是引发其他风险的主要原因，其关键点体现在以下三方面：

(一)落脚点在互联网金融监管领域，一般风险、安全风险与特殊风险的有效防范措施均是保障政策法规的实施，通过对违法犯罪行为的大力惩处，来约束行业行为，保障消费者的合法权益。可见，法律风险为其他风险的落脚点，政府部门需从法律风险入手，明确法律风险的产生原因与解决措施，完善政策法规，强化互联网金融的监管，规避其他风险的出现，促进互联网金融市场的健康发展。

(二)隐患点目前我国互联网金融正处于发展阶段，配套法律法规不够完善，存在空白区域。互联网金融业属于金融行业的一部分，具备金融行业的风险连锁效应，极易出现多种风险爆发的现象，从而引发严重的经济损失。在法律风险出现后，连锁效应会引发其他风险隐患。如果法律风险爆发的领域涉及到境外业务，可能会对其他国家的金融市场产生影响，因此需加强对法律风险的管控。

(三)爆发点在互联网金融交易中，各类风险均通过法律风险呈现，法律法规是保障互联网金融交易双方合法权益的关键，风险的出现会引发利益失衡，从而触犯法律法规，导致法律风险。例如，在互联网金融交易中，金融机构出现的消费者信息泄露问题，可称之为操作风险。而站在消费者角度，个人信息泄露表示自身的隐私权被侵害，涉及《消费者权益保护法》的条例，可将其归纳到法律风险的范畴[1]。

二、互联网金融法律风险管控中的不足

(一)互联网金融法律监管不到位互联网金融行业的发展，远快于我国金融法律的出台效率，这使得互联网金融的某些领域存在法律空白，影响了行业的健康发展。结合我国互联网金融发展现状，法律监管不到位主要体现在以下两点：1.市场监管不到位。在互联网金融平台，消费者对金融产品与金融业务的了解，均来自于金融机构提供的信息，交易双方存在严重的信息不对称问题。例如，在我国大部分支付宝与余额宝用户中，很少有人了解其担保公司；且政府部门在担保公司的监管方面存在缺位问题，一旦担保公司出现问题，将会影响金融产品的正常使用，严重时会对消费者造成经济损失。2.缺乏市场准入机制。互联网金融平台的股权众筹业务较受欢迎，但我国法律法规并未认可该模式，可将其认定为非法集资。同时，网络银行的开通是否需营业执照、网络银行的监管等工作，均缺乏法律法规的明确规定，极易导致行业乱象。由此可见，在互联网金融领域，存在严重的市场中准入机制缺位问题，极易引发法律风险。

(二)现有法律法规与互联网金融业务存在矛盾互联网金融属于新兴产业，与传统金融存在差异，所以适用于传统金融的相关法律法规，很多与互联网金融业务存在矛盾。在《商业银行法》方面，其与互联网金融中的第三方支付存在矛盾。该法律指出，只有商业银行可以经营证券、信托与保险等行业的服务项目，且上述三个领域需分行经营管理。在第三方支付出现后，其业务涉及到证券、信托与保险，这与《商业银行法》相悖。同时，在“一行两会”管理模式下，第三方支付存在缺少行业标准与准入机制等问题，影响互联网金融交易的安全。在《担保法》方面，其与互联网金融中的融资理财存在矛盾。该法律涉及的担保方式包括买卖、货物运输等传统形式，虽然融资理财也属于网络买卖服务，但《担保法》中并未提及服务双方的担保责任与义务，易引发融资风险。例如，在P2P业务中，某平台提出会为融资人提供本金保障，但在互联网金融交易中，该平台的风险备用金出现问题，则融资人的损失找不到承担主体[2]。在《证券法》方面，其与互联网金融中的众筹资金存在矛盾。该法律涉及的证券包括债券、股票、投资基金等类型。互联网金融的发展，出现了并未纳入《证券法》中的众筹资金，极易引发非法集资案件。

(三)消费者合法权益难以保障虽然政府部门根据互联网金融市场现状，修订了《消费者权益保护法》，但其关于互联网金融服务的具体司法解释与操作细则，并未涉及；针对互联网用户面临的隐私权与肖像权等合法权益侵害问题，政府部门出台了网络侵害人身权益的相关法规，但并未涉及消费者的财产权；针对互联网刑事案件，政府部门修订了《民事诉讼法》，但由于互联网交易的电子证据具有易改性与易删性，刑事案件中的电子证据收集与应用难度较大，不利于消费者合法权益的保障。

三、完善互联网金融法律的建议

(一)营造健康的互联网金融环境针对互联网金融面临的法律风险，政府部门需加强监管，创设健康互联网金融环境，保障该行业的健康可持续发展。在互联网金融监管方面，欧美国家的成效显著，可借鉴其成功经验，结合我国国情及互联网金融市场现状，创新监管法律与监管模式。欧美国家主要采用分类监管模式，制定市场准入制度与信息强制披露制度，保障互联网金融环境的健康。例如，在第三方支付方面，美国会对金融机构开展资质审查，向符合要求的机构发放相应的牌照，明确其责任义务及享有的权利；欧盟出台的相关法律明确指出，只有金融类企业才可成为第三方支付平台。在网络信贷方面，通过政策法规的引导及互联网金融行业的自律约束，实现市场监管，美国设立金融监管局专门负责P2P的管理；欧盟出台消费者权益保护法律，约束互联网金融交易。参考欧美国家的经验，我国可从以下三方面开展行业监管：第一，制定分类监管制度，根据互联网金融业务的类型，将其划分到不同部门，分别负责支付结算类、投资理财类、融资类金融业务的相关工作，避免多头监管或推诿责任现象的出现；第二，制定市场准入与强制信息披露制度，如第三方支付机构、销售基金等机构的许可制度等，结合金融机构信用制度，提升互联网金融行业自律水平；第三，开展专项立法，根据我国互联网金融发展现状，结合现有政策法规与指导意见，构建专门的互联网金融行业规范法规，为互联网金融行业的健康发展提供法律支持[3]。

(二)推进互联网金融法律建设在传统金融领域，主要通过《商业银行法》等法律法规开展管理，在互联网金融业务出现后，政府部门出台了《电子签名法》与《反洗钱法》等法规，约束互联网金融市场。但和互联网金融市场的迅猛发展相比，相关法律法规存在显著滞后问题，并不适用于互联网金融现状，导致法律风险得不到有效管控。就此，政府部门需加强互联网金融法律建设，完善互联网金融相关政策法规，具体可从以下几方面入手：1.促进不同部门的协作。在以往的金融立法中，由主管部门制定相应的监管法律。互联网金融与传统金融差异较大，涉及多个部门与法律，传统的金融立法模式不适用于互联网金融。就此，政府部门需促进多个职能部门的协作，共同参与互联网金融立法工作，确保互联网金融法律涵盖交易的各个方面，保障互联网金融的有序健康发展。同时，不同部门的协作，可避免职能部门从自身入手，与其他部门的法律存在矛盾，保障互联网金融法律的统一性与协调性。2.加速法律法规的更新修订。针对互联网金融行业出现的最新业务与产品，政府部门需出台相关的法律条例，约束其交易流程与手段，避免互联网金融法律出现空白区域，让不法分子无可乘之机。3.整合政策法规。互联网金融不仅与金融法律法规相关，还涉及刑法等内容，为避免现行刑法与互联网金融存在矛盾，政府部门需整合多项政策法规，合理界定互联网金融的概念与界限，保障互联网金融的健康发展。例如，政府部门需从《刑法》等角度入手，准确界定正常融资与非法集资的概念、表现等内容。

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一、发行企业债券的基本规定

（一）企业发行企业债券的条件

企业发行债券是有条件限制的，并不是可以随心所欲地滥发企业债券。一般认为，商业性的经营公司、中介企业、服务行业均不适于发行企业债券。全民、集体大、中型生产性企业才可以成为发行企业债券的主体。具体地说，企业发行债券必须具备以下五个条件：一是企业规模达到国家规定的要求；二是企业财务会计制度符合国家规定；三是企业具有偿债能力；四是企业经济效益良好，发行企业债券前连续三年盈利；五是所筹资金用途符合国家产业政策。发行债券的企业必须是能够自觉遵守国家法律与政策的企业，必须是中央或地方欲重点扶植的企业及其重点项目，所筹集资金用于国家支持的产业，而且有利于国民经济的发展。当然，发行债券的企业必须具有相当的偿债能力，即以其资产作为到期偿还债券本金和利息的后盾，如系小型企业，或者已经资不抵债，就不符合发行债券的基本条件，如即使已经发行债券，该发行行为也应认定为违法。

（二）企业发行债券的限制

企业发行企业债券所筹资金应当按照审批机关批准的用途，用于本企业的生产经营。条例还规定，企业发行企业债券所筹资金不得用于房地产买卖、股票买卖和期货交易等与本企业生产经营无关的风险性投资。这应当说是对企业获取债券资金后如何使用资金的限制性条款，要让企业明白债券款到手后并非可以随便支配、处分，必须按照申请、批准的用途适当使用资金，不准许作风险性投资。这种限制，一方面是为了确保企业正常生产、经营所需资金之弥补，能够保持企业有良好的发展势头，不至于前三年盈利，得到一大笔债券款后反而生产陷于停滞，或者出现亏损等不应有的局面。另一方面是防止企业作与企业正常生产经营无关的风险性投资，防止债券款的无谓流失，免得给购券人（或持券人）造成不应有的经济损失。根据条例规定，企业发行企业债券的总面额不得大于该企业的自有资产净值。该规定是为了防止企业发行债券后包袱过重，一旦发生生产、经营亏损，则很可能导致企业的破产和倒闭。该条例还规定，企业债券的利率不得高于银行相同期限居民储蓄定期存款利率的40%.该规定是从防止企业发行债券可能影响国家金融秩序的角度为出发点的，从而避免企业在发行债券过程中不切实际地随意制定债券利率，扰乱国家正常的金融秩序。该条例还规定，企业发行企业债券用于固定资产投资的，依照国家有关固定资产投资的规定办理。企业发行债券一般分为短期和长期债券，用于固定资产投资的发债企业，其将券款投入固定资产后，往往见效益时间较长，收回成本速度较慢，固有必要严格审批手续，防止企业将资金随意投入固定资产，增加持券人的负担。

（三）发行企业债券的审批

根据条例之规定，企业发行企业债券必须按照本条例的规定进行审批，未经批准的，不得擅自发行和变相发行企业债券。中央企业发行债券，由中国人民银行会同国家计划委员会审批；地方企业发行企业债券，由中国人民银行省、自治区、直辖市、计划单列市分行会同同级计划主管部门审批。凡是未经审批，或审批手续不完备的，比如只有人民银行批准，或只有计委批准，或尽管有两个审批单位的审批手续，但该两单位不符合文件规定，即不是省、自治区、直辖市、计划单列市以上的部门审批，即应当认定发行企业债券未得到依法审批，该发行企业债券行为应认定为违法。

二、发行企业债券的法律责任

（一）发行企业债券的责任

发行企业债券要遵守法律、法规和政策之规定，否则，就应承担法律责任。根据条例第二十六条规定，未经批准发行或者变相发行企业债券的，以及未通过证券经营机构发行企业债券的，责令停止发行活动，冻结并责令退还非法所筹资金，处以相当于非法所筹资金5%以下的罚款。第二十七条规定，超过批准数额发行企业债券的，冻结并责令退还超发部分或者核减相当于超额发行金额的贷款额度，处以相应于超额发行部分5%以下的罚款。根据1993年4月11日国务院国发[1993]24号“关于坚决制止乱集资和加强债券发行管理的通知”第四条之规定，公司、企业债券及其他任何形式集资的利率都不得高于同期国库券的利率。根据条例第十八条之规定，企业债券的利率不得高于银行相同期限居民储蓄定期存款利率的40%.所以，条例第二十八条规定，超过本条例第十八条规定的最高利率发行企业债券的，责令改正，处以相当于所筹资金金额5%以下的罚款。条例第三十六条还规定，发行企业债券的企业违反本条例规定，给他人造成损失的，应当依法承担民事赔偿责任。

（二）购买企业债券的法律责任

根据条例第二十九条规定，用财政预算拨款、银行贷款或者国家规定不得用于购买企业债券的其他资金购买企业债券的，以及办理储蓄业务的机构用所吸收的储蓄存款购买企业债券的，责令收回该资金，处以相当于所购买企业债券金额5%以下的罚款。按照本条规定，专项资金不得挪用，如已挪用于购买企业债券，按规定也必须立即收回。其实，对于发行企业债券的企业和经销机构来说，他们本身并没有过错，有过错的就是购买债券的企业，如强令从发行企业和代行机构那里收回资金，也未见得公平。似应考虑由购买企业将债券转让给他人，尔后再从他人处将资金收回。

（三）未按批准用途使用资金的责任

条例第三十条规定，未按批准用途使用发行企业债券所筹资金的，责令改正，没收其违反批准用途使用资金所获收益，并处以相当于违法使用资金金额5%以下的罚款。发行企业债券所筹集资金，在申报发行时其资金用途已经确定，不允许随意改变使用用途，条例第十二条的规定很清楚。

（四）承销和转让企业债券的法律责任

条例第三十一条规定，非证券经营机构和个人经营企业债券的承销或者转让业务的，责令停止非法经营，没收非法所得，并处以承销或者转让企业债券金额5%以下的罚款。对此，条例第二十三条作出了明确规定，非证券经营机构和个人不得经营企业债券的承销和转让业务。也就是说，企业不能滥发债券，不得滥用所筹集资金，也不能委托没有经营发行债券主体资格的单位和个人经营和转让企业债券，无权经营的单位和个人如违反了规定，则要承担法律责任。

（五）有权处罚的机构及其职权

根据条例之规定

，有权作出处罚决定的是中国人民银行及其分支机构。对违法单位的法定代表人和直接责任人员，中国人民银行及其分支机构，有权作出给予警告或者处以一万元以上十万元以下的罚款，构成犯罪的，依法移交司法机关追究刑事责任。条例还规定，地方审批机关违反本条例规定，批准发行企业债券的，责令改正，给予通报批评，根据情况相应核减该地方企业债券的发行规模。条例第三十五条规定，企业债券监督管理机关的工作人员、的，给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。这主要是指审批发行企业债券的机关，其工作人员在具体审批时把关不严，有的甚至可能与发行债券的企业人员勾结在一起，对不该予以批准的作出了批准决定，或者不该批准那么大数额的却也作出批准决定，对这种渎职或失职行为，均应依法予以处理。

三、企业债券纠纷的特点及其原因

企业发行企业债券的报告得到批准后，即应在各大新闻媒体上进行公告，刊登债券发行章程，包括介绍企业基本情况，发行债券规模和办法，还本付息时间、地点等。尔后由批准发行债券的机构批准的债券经营机构，以发行的方式发行，或以包销的方式进行发行。发行商扣除必要的费用及费，或者包销费用后，将所筹集资金交给发行企业。发行企业在债券到期后，负有还本付息的义务，但往往根据约定，债券即将到期时，发行债券企业应提前数日将债券本息交给发行机构，由发行机构代其兑付持券人的债券本息。也可由发行机构先承担向债券持有人履行还本付息责任，之后发行机构再向发行企业追索。

（一）企业债券纠纷的特点

当前，基本上是由发行企业债券的证券经营机构提起追索诉讼。往往是因发行债券的企业不能按照合同约定的时间、金额，将应当支付给债券持有人的资金交给证券经营机构，而导致证券经营机构无法兑付企业债券的本息。当然证券经营机构即使有钱，也不愿意自己垫付这批资金。由于企业债券动辄几千万元，甚至有的还上亿元，如发行企业债券的证券经营机构代垫这笔资金，将很容易宣告证券经营机构破产。在我国的资金市场中，国库券的利率是比银行利率要高的，国库券到期兑付，有国家财政和银行作为保障，人们自然不会惊慌；而企业债券的到期兑付，靠什么作信用呢？有的根本没有有效担保，有的即使有，也往往要打官司，否则担保人是不会轻易承担责任的，等打完了官司，也要一两年过去了。由于债券利率与银行利率相比，债券利率要比存款利率高出许多，按国务院规定，最高可以高出40%.这样必然会对广大群众产生某种吸引力，导致大量闲散资金流向债券市场。老百姓往往难以从实质要件审查债券是否可靠，而仅从表面上看，既登了报，又由证券经营机构发行，有的甚至还由银行的储蓄网点发行，肯定万无一失，不知不觉就掉进圈套。在购买企业债券时，不论是公民还是法人，一定要了解发行企业债券的章程，担保单位是否有实力，是否真实担保，以避免上当受骗。

（二）企业债券纠纷产生的主要原因

从1993年和1994年的国务院一系列文件分析看，当时国务院大力支持发展债券市场，支持各种方式的集资。从国发[1993]24号和国发[1993]62号文件看，虽然冠以“关于清理有偿集资活动”，“关于坚决制止乱集资”，“坚决制止乱集资问题”等，但从其内容看却不是这样的。

第一，处理不坚决。比如国发[1993]24号文件中规定，“各级人民政府和各有关部门必须立即采取有力措施，坚决制止各种违反国家有关规定的集资。任何地区、部门、企业等单位和个人，一律不得在国务院有关规定之外，以各种名义乱集资；对已搞的高利集资，要分别不同情况，予以妥善处理”。该规定中提到的“违反国务院有关规定”指的是什么规定，有什么具体的规定？“予以妥善处理”又给人们留下了较大的余地，各地政府均可把自己的集资行为解释为不同情况，可予妥善处理的情况，所以这对规范资金市场是极为不利的。

第二，名为制止，实为鼓励。国发[1993]24号文件指出：“企业短期融资券暂不纳入国内证券发行计划，其发行规模和管理办法，仍按人民银行的有关规定执行，期限严格按三、六、九个月掌握，所筹集资金只能用于企业临时性、季节性流动资金不足，不得用于企业的长期周转和固定资产投资。凡期限超过九个月的企业短期融资券，一律纳入地方企业债券发行计划”。这一规定实际说明企业发行债券受条例限制，而发行三、六、九个月的短期融资券却是很灵活的，仅受人民银行的有关规定的制约，而人民银行的规定是否就能制约住企业呢？一般认为，政府管企业，银行通过什么职权管企业？还不是企业想怎么发行融资券就怎么发行？再说，一旦超过九个月，国务院还能给企业圆一个场子，又一下子纳入了地方企业债券的发行计划，岂不都可以采取这个办法，倒都可以混个名份？这名义上是限制企业乱集资、乱发债券，到最后又给企业发行违法债券找出路，或为其合法化制定依据。这到底是制止乱集资，还是鼓励乱集资？

第三，名为清理和制止，实为依法照章可以集资。国发[1993]62号文件规定，“下列集资活动，可以依法照章进行：（一）股份有限公司依照《股票发行与交易管理暂行条例》（国务院令第112号）及有关法规发行股票，依照国家体改委《定向募集股份有限公司内部职工持股管理规定》（体改生[1993]114号）发行内部职工股；（二）企业依照《企业债券管理条例》（国务院第121号）发行企业债券，依照中国人民银行有关规定发行短期融资券；（三）金融机构依照《国务院关于加强股票债券管理的通知》（国发[1987]22号）和中国人民银行有关规定发行金融债券；（四）各有关单位依照《国务院关于进一步加强证券市场宏观管理的通知》（国发[1992]68号）和中国人民银行有关规定发行投资基金证券、信托受益债券。任何部门和单位不得以国家财政拨给的资金、有专项用途的预算外资金、银行贷款和拆借资金参与本条例所列各类有偿集资活动。”以上规定，实际是对以前所允许发行企业债券、短期融资券等发行活动的确认和支持，仅是该文件开始时称有偿集资活动一律暂停，但却未讲一律禁止或彻底废止，却也充分肯定可以继续发行依法照章的四种集资活动，而恰恰这四种集资活动缺乏予以配套的细致化、条文化的严格规定。

在近年来暴露出的许多问题，诸如由于对发债审批机构授予的审批权限过大，国家对债券市场的监管约束不力，以及地方政府直接或间接发行债券，根本不进行正常审批，加之发债企业缺乏诚实信用，根本不按规定用途使用资金等，均是导致债券纠纷的直接原因，这不能不引起我们的重视和思考。

四、几类企业债券纠纷案件的认定与处理

审理企业债券纠纷案件，应当按照发债当时的国家法律、法规、政策之规定，本着实事求是的原则，查明案件事实，分清案件是非，公平、合理地确定各方当事人应承担的法律责任，尤其是发行企业债券的企业应承担的法律责任。抓住案件争议焦点，并根据有过错一方当事人应当承担的责任，才能公正处理当事人之间的纷争。在具体处理过程中，应注重解决以下几个问题：

（一）

如何认定以发行私募债券之名行借贷之实的问题。应当根据各方当事人的约定进行审查，所发行的私募债券是否得到金融主管机关的审批，是否实际发行了私募债券，以此认定当事人之间的纠纷是债券纠纷，还是借贷纠纷，并依法作出相应处理。比如，某证券公司与信托公司于1992年9月，签订一份委托买卖私募债券协议书；1992年9月29日，信托公司与一房地产公司签订一份委托买卖私募债券协议书。从三方当事人协议约定及实际履行情况看，房地产公司手中根本没有什么私募债券，也未经任何一家金融管理机关批准，实际是以私募债券为名，行借贷之实。证券公司没有从事借贷的权利能力，其与房地产公司的借贷行为违反了国家法律与政策之规定，故三方当事人分别签订的两份协议及后来签订的补充协议应认定为无效。按照无效合同的处理原则，房地产公司应将占用证券公司的本金和利息归还证券公司。还本金是没有争议的，关键是利息怎么认定，按照1996年3月最高法院的批复之精神，双方非法所得之利息应予以收缴，但按本案实际情况，证券公司的本金属富民基金，牵涉到千家万户，其主观上并非要违法经营，扰乱金融秩序，故可不予以追缴，对房地产公司还本、付息的责任应予以认定。从证券公司与信托公司的委托买卖协议规定看，信托公司证券公司购买私募债券，不享有任何权益，却到期要承担还本付息的责任，就此点看，不象是，推定为担保也不合适，没有担保的意思表示。从信托公司与房地产公司的委托协议内容看，信托公司证券公司向房地产公司购买私募债券，但却又约定由房地产公司向信托公司支付3.2‰的费，且只收取100万元作为信托公司收息保证金，又给人一种信托公司是房地产公司人的感觉。但不论怎么讲，信托公司在合同中的是证券公司，而非房地产公司。由于本案名为私募债券，实为借贷，出借方为证券公司，借入方是房地产公司，信托公司充其量只是个中间人，其收取的是54.4万元费，并未使用争议的该笔资金，故不应判由信托公司承担连带责任。

（二）虽经金融部门批准，并未实际发行企业债券，如何认定各个当事人应承担的法律责任。应当说，不少当事人听说企业可以发行企业债券，却对债券为何物并不清楚，尽管经金融主管机关批准可发行企业债券，却并未按批准的内容、步骤进行，最终酿成纠纷，各方当事人应当承担什么责任，引起了不小的争议。例如，1992年某公司与某金融市场签订三份发行企业债券协议，表面上看，也经金融管理机关批准，应当合法有效。实际上，严格地审查看，应认定该三份协议无效。当时法规、政策很不健全，只有在1993年8月2日国务院的条例中才有了较为详尽的规定，尽管本案所签协议发生在该条例之前，不适用该条例条文规定，但以此进行阐述可见为什么三份协议是不符合国家政策规定的。条例第十二条规定：企业发行企业债券必须符合5个条件，其中第4个条件是“企业经济效益良好，发行企业债券前连续3年盈利”，某公司是个皮包公司，哪里谈得上盈利？条例第二十条规定：企业发行债券所筹资金应当按照审批机关批准的用途，用于本企业的生产经营。发行债券所筹资金不得用于房地产买卖、股票买卖和期货交易等与本企业生产经营无关的风险性投资。某公司从金融市场取得2千万元后，都划到了深圳，用于房地产开发。按照条例和政策，某公司根本不符合发行债券的条件，实际也未发行债券。金融市场与某公司以发行债券之名，行借贷之实，而金融市场也根本没有进行借贷的经营范围，故该三份发行协议均应无效，双方均应承担责任。某财政局作为国家行政机关，按照财政部规定不得为经营合同提供担保，而其在某公司的申请发行书上盖章同意担保，该行为是错误的，如判由其承担责任也不尽合适。某信托公司也只是在申请书上盖章提供担保，未在合同上盖章，故判由其承担责任也不尽合适。争议最大的是某化工集团，如果发行债券的合同有效，判由某化工集团承担保证责任是没有问题的，但本案恰是主合同双方违法导致发行合同无效，某化工集团受到行政干预为之提供担保亦应无效，判由其不承担责任为妥。本案最关键的是担保的事项并未发生，借发行债券之名，行借贷之实，这种情况下担保人不应再承担保证责任。

（三）企业发行债券到期后拒不还本付息，其法律责任如何承担的问题。审理这类案件，要审查债券发行的合法性问题，还要审查担保人出具保函或签订保证合同的效力问题，尔后才能确定发行债券的企业所拖欠的债券本息如何承担。比如1994年12月，某银行与某电子公司先后签订两份委托发行短期融资债券1700万元，年利率13.34%，并委托银行办理债券到期还本付息工作。电子公司须在债券到期前5日将应付本息划入该银行指定的帐户。逾期电子公司每日向银行交纳万分之五滞纳金。某电器总厂为银行出具了担保书，保证在电子公司无偿还能力或偿还能力不足时，在债券到期前将债券本息无条件足额划给银行。协议签订后，经当地人民银行批准，银行如期发行了该企业债券，并在债券到期后向债券持有人兑付了全部债券本息。为追索代垫券款本息，银行向人民法院提讼。案审理的关键是银行与电子公司之间的发行关系是否有效。应当说，委托发行债券与一般意义上的委托相比，既有一定共性，又有一定的特殊性。主要应审查发债主体是否合格，是否具备条例所列举的五个条件，接受委托的金融机构是否符合条例规定。应当着重审查企业发行债券的申请以及委托金融机构发行的行为是否取得人民银行的批准。只有取得了人民银行的批准，才算作取得了合法发行企业债券的资格。否则，就应认定为非法集资行为。本案所涉银行和电子公司经当地人民银行批准，并有担保单位予以担保，故该发行行为合法有效，委托发行协议亦应认定有效。在债券到期后，发债企业本应依约将券款本息划给银行，以便向持券人兑付，但发债企业却违约。银行出于金融机构的信用，已先行向债券持券人垫付了本息。依照最高人民法院有关司法解释，受托银行此时成为新的债券持有人，其可以依其垫付资金所取得的债券表面所记载的权利义务内容，请求发债企业某电子公司支付债券本金及利息。同时，发债企业与人银行之间有委托发行协议，发债企业应依约向银行承担违约责任。人民法院在审理此类案件时，不仅应依有关法律、法规和政策，还应依最高人民法院的有关司法解释，依当事人之间达成的有关协议，认定各方当事人的权利义务，并最终判定各方应承担的法律责任。

（四）发行机构未及时将券款付给企业，债券到期后，应如何确定兑付债券本息责任。发行机构一般与发债企业签订协议，约定何时将发行债券所得款项支付给发债企业，而债券发行过程中往往发行机构未及时将券款支付给发债企业，出现这种情况时，如果发债企业提出应由发行机构承担违约责任时，人民法院在处理债务纠纷时应予考虑；如果发债企业在当时并未提出异议，只是在诉讼中为赖帐而提出发行机构未及时付款属违约行为，人民法院应依事实、依法驳回发债企业的无理请求。有担保人的，应判由担保人承担保证责任。比如，某农行证券部与某特种水泥厂签订委托发行债券协议书，约定由农行证券部代特种水泥厂发行企业债券1000万元，双方当事人意思表示是真实的，且该行为经国家计划经济委员会批准，某省计划委员会、中国人民银行某省分行批复同意，

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关键词：苏南；中小企业；融资成本；融资环境

中小企业在刺激经济增长、促进行业竞争、推动产业创新、增加国家税收、创造就业机会和吸收剩余劳动力等方面一直发挥着重要作用。2011年10月，受江苏省人民政府哲学社会科学研究基地――江苏创新经济研究院委托，我们对当前苏南的中小企业融资现状进行了实地调研。

一、 苏南中小企业融资难的新特征

在近期对苏南中小企业进行调研的过程中，我们发现：一直困扰中小企业发展的融资难问题并未得到有效解决，甚至出现了2011年以来融资比以前更难的迹象。与以往相比，目前苏南中小企业融资难呈现了如下一些新特征：

1. 近年来，原材料、劳动力等生产成本快速增加，企业盈利空间大幅缩小，直接导致中小企业融资更难。苏南地区是中国的制造业中心，大多中小企业主要以劳动密集型加工和代工为主。根据当地工商联合会的统计，与前年同期相比，大部分行业的原材料成本上涨30%~50%左右，普通工人工资上涨30%~40%，部分高级工（如电焊工等）上涨幅度甚至超过100%。部分企业主表示：他们相信国家能通过货币政策等宏观调控措施抑制物价，降低原材料上涨幅度，但劳动力成本继续大幅上升的趋势却难以抑制。难以招到合适的工人，特别是肯吃苦的年轻工人和技术熟练工，已经成为困扰苏南许多企业的重要问题。大多中小企业由于处于产业链末端，无法向下游转移上述生产成本，只好通过牺牲自身利润来承担，从而导致融资更难。解决这一问题的关键在于中小企业自身。调研中我们也发现有一些中小企业通过设备自动化改造缩减了用工需求，通过技术创新节省了原材料，通过一些金融衍生工具的使用对冲了原材料价格风险，今年的经营状况甚至创历史最好成绩，这些企业遇到的融资障碍很小。可喜的是，目前苏南中小企业主十分重视健全公司治理机构，几年前曾是影响中小企业融资困难的一些内部关键因素，如自身信用不佳、内部管理效率低下等已经得到了很大程度的改善，绝大多数中小企业经营规范、信用记录良好。

2. 企业通过正常渠道从银行获得信贷的真实融资成本急剧上升，虽然中国人民银行现行的一年期贷款基准利率为6.56%，但大多中小企业实际获得贷款的真实利率成本接近20%，有的甚至高达30%。一是，大多银行采取了对基准利率上浮的政策。根据目前的规定，作为中小企业信贷资金供给主体的农商行，贷款利率上浮的最高幅度可以高达130%，达到基准利率的2.3倍；城商行只要不超过基准贷款利率的4倍即可；即使是工、农、中、建等全国性大银行，也普遍采取了上浮措施，上浮幅度大多在30%~50%。二是，银行捆绑销售贷款导致中小企业可利用的实际资金大幅减少，提高了企业真实融资成本。目前较为普遍的现象是，中小企业要获得银行贷款，必须拿出贷款金额的10%~20%购买银行代销的各种理财产品，必须同时拿出贷款金额的20%~30%作为存款。银行“截留”后企业实际获得的贷款资金仅为50%左右，却要支付100%的贷款利息，真实贷款成本仅这个环节就增加1倍。三是，票据贴现和承兑汇票等短期融资的真实成本大幅提高。一些银行向企业开出承兑汇票，并不直接提供资金，而是让中小企业拿到承兑汇票后再向银行申请贴现去获得融资支持。在这种融资模式下，企业既要支付贷款利息，又要承担贴现利息负担，导致企业真实融资成本成倍增加。四是，贷款承诺费、为获得贷款的公关等其它费用将直接导致中小企业真实融资成本上升。在获得银行信贷支持的中小企业中，不少企业反映，2011年他们获得银行贷款的真实单位融资成本比去年上涨了40%~60%。银行和中小企业地位不对等是导致真实融资成本高企的根本原因，银根缩紧的货币政策为银行这种“高价放贷”现象创造了条件。事实上，正是由于商业银行对中小企业的这种“高溢价”空间，在中小企业贷款风险可控的前提下，一些银行已经更愿意将资金投向中小企业，国家和地方2010年和2011年的季度统计数据也显示出“中小企业的贷款量不论从绝对数额还是增速上都超过了大企业”特征，但这却掩盖不了真实融资成本大幅增加将中小企业带向融资绝境的残酷事实。这种融资难的特征主要是由于金融体制改革相对落后于企业改革步伐导致的，特别是银行业的垄断市场结构造成了企业融资地位的不平等。

3. 缺乏过渡性制度安排的产业结构优化和经济转型战略，挤占了中小企业的正常融资渠道。苏南的中小企业大多以制造业为主，属于第二产业，虽然利润空间可能低于第三产业，但其对社会的就业贡献巨大。近年来，我国推进经济发展模式转变的步骤明显加快，金融支持政策也随之倾向第三产业。在有限的金融资源下，许多中小企业都十分理解和支持这一政策，但他们认为，制造业的转型需要有个过渡性的制度安排；一些正处于上升轨道，具备做大做强实力的中小企业也同样需要金融支持，不能机械性地为提高“服务业产值占GDP比例”而挤占制造业融资渠道、缩小制造业融资规模。

4. 苏南地区未发现其它地区出现的大规模“高利贷”现象，但民间融资成本较高。在信贷紧缩的宏观背景下，处于生产链末端的中小企业，一方面要面对上游企业的现金支付比例不断提高的要求，另一方面要面对回款周期压力。一些中小企业只好转向小额贷款公司等民间金融机构求助，从而推高民间借贷成本，目前平均月息在2分~3分。由于苏南中小企业获得的民间融资大多时间短、规模小，因而目前暂未发生大规模“高利贷”现象和企业“倒闭潮”。但必须警惕几种已经出现的现象，一是，民间融资成本正呈现不断上升趋势；二是，少数企业为迷恋民间放贷的高额利润，正逐步放弃主营的实体业务，致使企业风险急剧上升；三是，一些买方企业刻意拖欠卖方企业货款，转而转给小额贷款公司或直接放贷一段时间后再结算，卖方中小企业回款风险加大；四是，一些大企业利用融资条件“寻租”银行贷款，再加息转贷给中小企业，成了第二银行，直接增加了中小企业融资成本。形成这些特征的主要原因之一在于利率市场化改革不到位，尤其是利率上升时，存款利率调整幅度大多低于贷款利率调整幅度，诱使民间资本另寻高收益，流向高利贷市场。

5. 中小企业难以切实享受各级政府出台的一系列金融支持措施。为缓解中小企业融资困境，国家出台了《商业银行开展小企业贷款业务指导意见》、《关于进一步加大对科技型中小企业信贷支持的指导意见》等一系列政策；江苏省先前出台了《江苏省中小企业促进条例》等相关规定；苏南地方政府也配套出台了一系列金融支持措施。然而，苏南不少属于政策支持的中小企业现实中却几乎没有享受过担保、贴息、政策性金融机构贷款、创业投资基金引导等各种金融支持政策。集合债券、集合票据等一些创新性金融工具更是无人指导操作。总体上，这些政策缺少政府部门、银行部门、企业之间的有效沟通和协调，更多地停留在舆论宣传上而难以落实，从而使不少符合条件的中小企业丧失了各种可利用的融资机会。

二、 改善外部融资环境是相关政策制定的主要立足点

中小企业借贷困难的问题不是最近才有的。上面的分析表明：目前融资更难的原因既有中小企业本身的愿意，更有金融体制改革相对落后的原因。也就是说，社会普遍认为的“银根紧缩导致可贷资金减少”并非主要原因。事实上，本次调研发现，我国社会流通闲散资金规模巨大。而且，针对中小企业融资难的问题，从中央到地方也出台了大量的具体措施，但中小企业至今仍未走出融资困境。

我们认为，各项措施“治标不治本”的重要原因可能在于政策制定的立足点发生了偏离。根据金融生态理论，一个健康、完善的融资环境会孕育出高效的、充满竞争活力的金融主体，推动金融市场优化配置资源，降低金融交易成本，发挥金融对实体经济发展的促进作用；反之将阻碍金融体系的有序运行和健康发展、进而影响企业发展。因此，构建并完善中小企业的融资环境是疏通融资渠道、突破当前中小企业融资困局的关键。

所谓中小企业融资环境，是指能够影响和制约中小企业融资选择与运行过程的各种内外部因素的总和。按照融资环境与中小企业的关系，可以分为内部融资环境和外部融资环境。内部融资环境指对在中小企业筹资管理有重要影响的内部因素总和，如企业规模、企业偿债能力、企业科技水平、企业经营者的能力、企业管理水平和人力资源开发、企业对融资专业知识的掌握程度、企业信用等。外部融资环境指对在中小企业筹资管理有重要影响的外部因素总和，如法律政策环境、金融环境、经济环境等。中小企业融资环境的改善是一个长期的、系统的、反复选择的过程。可见，中小企业融资难问题的解决需从改善融资环境着手并立足与长期。

内部环境特征主要是由中小企业的自身因素决定。客观性的特征主要体现为自有资金不足，缺乏有效担保或抵押物，内部治理水平不高等方面。主观性的特征主要体现为内部财务体系不规范、信用观念不强等方面。对于内部环境而言，中小企业的自身素质是融资关键，因而，中小企业必须强化信用意识，把产品做精、做细、做专、做深，不断提高企业的核心竞争力、市场开拓能力、风险管理能力和业务创新能力。我们在调研过程中发现：总体上，经过多年的市场竞争，苏南中小企业主观性特征状况已得到明显改善。突出性的问题主要是自有资金不足和缺乏有效担保物或抵押物。因此，改善外部环境将成为苏南各级政府未来制定各项相关政策的主要立足点。

三、 完善外部融资环境的具体措施

对于各级政府而言，政策制定的重点视角应是通过优化融资环境来理顺融资渠道，从而解决融资难问题。具体而言，可着重考虑以下几点：

1. 健全相关法律法规，构筑规范、高效的政策与制度环境，把民间借贷引入到有监管、透明化的正规渠道，做到政策有效“落地”。目前江苏急需要理顺相关部门的职能，制定系统的、操作性强的中小企业融资管理制度，细化各项政策，制定《中小企业银行管理条例》、《中小企业发展基金条例》、《小额贷款公司管理条例》、《个人放贷管理条例》等制度，用规章制度规范政府机构、中小企业、金融机构等主体的责任范围、权利义务、融资办法和保障措施，为中小企业创造一个良好的外部环境。

2. 积极推进社会征信和信用评级体系工作，净化社会信用环境。政府应引导并支持银行传统信贷业务模式的改革，改变传统银行业贷款业务依靠人海战术和实地调研等形式了解企业信用的模式，扩大信息采集范围，建立中小企业信用信息共享数据库，形成信用评级、信用担保、商业银行等信用信息共享局面。

3. 创新金融产品和金融服务，打破金融业过分垄断的市场结构，健全适用于不同特征中小企业的多元化金融市场体系。单纯依赖一种金融产品，或一种融资渠道，很难解决不同中小企业的融资需求。要细分市场，使不同层次、不同规模的金融机构，不同的金融产品和金融服务，对应配置于不同地区、不同经营规模的中小企业群体。已经推出的融资担保制度、中小企业板、中小企业集合债券融资、股权质押融资、应收账款质押融资、小额贷款公司和创业板市场等措施，在有效控制风险的前提下，需要进一步简化。多元化金融体系构建的总原则是，将政策性金融与商业性金融相结合，正规金融健全和非正规金融规范协同发展，直接融资体系推进和间接融资体系完善相结合。在政策性金融方面，重点支持的对象是优化国家产业结构的中小企业，如中小高新技术企业和农业。可考虑组建地方性、区域性、专业性的中小企业政策性金融机构，将政府支持的部分政策性资金注入进去，严格规范资金使用用途。针对我国目前大银行数量众多、规模庞大、竞争过度的状况，建议选择一至两家甚至更多银行，进行分拆，使之经营规模适用于为中型企业服务。当前应将非正规金融从地下状态引导到统一金融监管体系之中，承认既有的各种非正规金融形式，鼓励和引导发自民间的各种金融组织创新，形成一个处于公开监管之下非正规的中小企业融资服务金融网络。同时，应制定出统一的非正规金融机构准入标准和监管要求。在股权市场，应在完善产权交易制度的基础上，发展风险投资，为有效降低风险，可选择重点发展私募股权基金。

4. 配备并完善类似于交易所的统一融资服务平台，引导民间资本流向实体经济。在目前的基础上和制度允许的范围内，可考虑配备统一的中小企业金融交易中心。在这个中心当中包含了中小企业信息系统、信用评价系统和金融机构中小企业的业务系统以及政府的资金投入系统，利用中小企业金融交易中心的建设，建立健全中小企业、金融机构和各级政府之间的信息沟通机制，这是降低金融机构在中小企业融资中的成本和风险的关键，也是政府降低政策成本、提高政策针对性的关键。

参考文献：

1. 柴青宇,柴雪歌,时延鑫.金融危机下企业融资现状及对策研究.经济研究导刊,2009,(17).

2. 戴璐.“双高”现象、银企博弈与转型经济融资环境的影响.中国软科学，2010,（2）.

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4. 万芊.中小企业融资行为与地区金融环境差异相关分析.新金融，2011,（4）.

5. 肖远企.为小企业转型升级营造良好融资环境.中国金融，2011,（18）.

6. 叶康涛.声誉、制度环境与债务融资――基于中国民营上市公司的证据.金融研究，2010,（8）.

7. 邹世春.国家货币政策对企业融资环境的影响研究.中国外资，2011,(14）.

8. 周文龙.金融危机下企业的融资环境.国际融资，2009,（7）.

9. 周小川.区域金融生态环境建设与地方融资的关系.中国金融，2009,(16）.

基金项目：国家社科基金“我国管理通胀预期与灵活审慎的货币政策研究”（项目号：10CJY064）和教育部人文社科基金“转型期我国货币政策传导的区域异质性研究”（项目号：09YJC790152）部分成果。

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    发行企业债券是企业直接融资的重要手段，也是有效利用社会资金，加快发展地方经济的主要途径。近几年来，各级政府高度重视，有关部门积极努力，通过发行企业债券，筹集了大量资金，有力地支持了重点项目和重点企业的建设和发展，促进了我省经济的快速增长。总体看，我省发债企业信用良好，兑付工作正常有序，企业债券市场向健康方向发展。但是也确实存在一些不容忽视的问题，个别发债企业偿债资金不能按时到位，有关地区行署和市人民政府重视不够，协调不力，对企业债券按期足额兑付造成隐患。企业债券兑付涉及千家万户，直接关系人民群众的切身利益和国家金融信用，关系社会安定和全省经济发展大局，处理不当将影响社会安定，引发金融风波，损害山西融资环境，造成不良的后果。

    为此，省人民政府决定采取严厉措施，维护山西融资环境，确保山西产业结构调整工作顺利进行。

    一、各地（市）、各部门要从讲政治的高度，从山西改革和发展的大局出发，以高度负责的态度，认真抓好所属发债企业偿债兑付工作。要建立领导分工责任制和日常监督制度，监督检查偿债资金落实情况，及时协调和解决企业偿债资金筹措中存在的问题，确保企业债券按期足额兑付。

    省人民政府不承诺为企业及下级政府偿还债务。对个别出现一时难以兑付的企业，有关地（市）和部门有责任帮助企业筹措资金，必要时可采取停、缓在建项目的办法，或采取财政、金融手段，确保债券兑付。绝不能出现到期不能兑付的问题，更不允许向上推诿。今后，凡发生上述问题的，省人民政府将追究有关（市）和部门领导的行政责任，并停止对有关地（市）和部门的项目审批和拨款。

    二、企业债券有关管理部门要按照《企业债券管理条例》，严格履行职责，密切配合，切实加强企业债券发行和兑付全过程的监管工作。各级计划行政管理部门要严格把好立项、初审关。凡申请发行企业债券的企业，必须具有较好的经营业绩和市场前景，并要落实实力强、信用好的担保单位，制订地（市）和部门到期兑付的预案。凡不符合上述要求的，一律不予立项。同时要制定有效的措施，监督发债企业债券融资的使用和偿债资金按期落实，做好防范工作。

    各地（市）人民银行中心支行要切实加强防范金融风险工作，严格把好发行审批关，做好兑付监管工作。不符合发行条件的企业，一律不得批准发行债券。采取异地发行的，必须征得发行地（市）人民银行中心支行和政府有关部门的同意。为加强偿债资金的落实监管，各地（市）人民银行中心支行在审批发债时，必须同时明确规定偿债资金分期分批入帐计划，并指定发债企业开户行（基本户）作为债券资金使用和偿债资金按计划到位的监管银行，并负责监督执行。偿债资金未能按批准计划到位的，开户行有权直接把企业其它帐户上的资金强行划拨。

    此外，要监督担保单位履行担保责任，对到期不能落实偿债资金的，要按担保合同，采取金融手段，从担保单位扣划资金用于偿债。

    各地（市）人民银行中心支行在做好债券兑付监管工作的同时，对那些暂时出现兑付困难的企业，要积极协调金融机构，帮助企业筹措资金，渡过暂时困难。

    三、各发债企业、担保单位、承销商以及信用评级机构，必须严格履行各自的职责并承担相应的经济和法律责任。发债企业要严格按有关规定，及早建立偿债资金，确保按期足额兑付；承销商要加强发债企业偿债资金的跟踪监管，对发债企业偿债资金不能按规定到位的，要及早向有关地（市）人民银行中心支行报告，并采取法律手段确保偿债资金按规定落实到位。担保单位要切实履行担保责任，积极主动配合发债企业落实偿债资金。凡造成企业债券不能按期足额兑付的，要依法追究发债企业及相关责任单位主要领导的法律责任。

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一、现行金融制度对农业产业化发展的制约

(一)农村金融体系不完善，农业产业化的发展缺乏金融扶持

从产业经济和金融经济相关联的角度来看不同的产业性质决定不同金融机构的滋生和发展…。我国目前农业的生产特点和农业产业化发展水平，迫切需要与此产业性质相对应的金融机构产生，农村信贷资金和金融服务要素的缺失，恰恰是农村金融机构缺失的充分体现。我国农村金融体制虽然经过十多年的改革和创新，也取得了一定的成绩，但是与农村经济发展特别是农业产业化的快速发展不相适应。从现行农村金融机构来看，其市场定位虽然是为“三农”服务的，但从贷款的额度、期限和服务方式上很难满足农业产业化发展的需要，更不用说需要大量资金支撑的农业开发和农村基础设施建设等项目的发展。同时，对农业产业化发展一直处于主导地位的国有商业银行，深化改革后调整了其发展战略，在县域及农村的分支机构向中心城市收缩，信贷业务向大中城市倾斜。据统计，4家国有商业银行从1998年开始至今，共撤并3．1万个县及县以下机构，上收了贷款权限，县域网点功能萎缩。

(二)农业产业化发展的融资特别是直接融资制度缺失

尽管我国资本市场发展较快，但农村直接融资所占比重很小，间接融资仍然占主导地位。一是股权融资渠道狭窄，占比较低。我国较严厉的企业股票上市条件，只对大型企业特别是国有大型企业上市有利，导致金融供给结构与需求结构严重不对称。据有关部门统计，在中国农村经济发展和农民收人增长中发挥重要作用的农业产业化国家龙头企业，上市的仅有10％，绝大多数国家龙头企业资金供给主要依靠间接融资。二是债务融资渠道单一。在中国债券市场发展严重滞后的情况下，长期以来以中小企业为主体的农村企业，外部融资的主要渠道是债务融资，而债务融资的90％以上来源于银行。在不能获取信贷资金支持的情况下，农村中小企业就不得不以非正规金融形式融资，造成企业成本上升，影响了其发展。

(三)农村金融利率市场改革缓慢，致使大量信贷资金从农村流出

农村经济因受自然风险与市场风险的影晌，生产效果和经营效益存在着较大的不稳定性和难估测性；农业实行产业化经营出现的众多中小企业，分布广泛，监测、管理成本相对较高。因此，金融机构投到农村的信贷资金，必须获得与其风险监管相对应的回报，但是由于我国利率市场改革步伐缓慢，国家对利率的控制较严，投向农村的信贷利率，不能覆盖整个风险，不仅国有商业银行不愿发放贷款，而且农村金融机构发放的贷款也经常出现非农化的现象。据统计，从2000年至200年9年间我国农村资金金融系统外流量累计高达27344亿元，且每年呈递增趋势。

(四)金融中介组织不到位，使众多中小企业缺少担保服务

我国银行业的改革，不但使金融体制发生了重大变化，而且日常经营管理也更加严格、规范和有序。源于民间资本兴建起来的农业中小企业发展过程中达不到银行贷款所要求的条件，加之县域范围内基本没有为中小企业融资提供服务的担保公司、信托公司或者租赁公司等金融中介服务机构，中小企业在急需信贷资金支持时，由于没有相应的中介机构为其提供担保服务，不能获得足够的资金支持，只能依靠自身力量来发展，丧失了很多发展机会，企业在缓慢发展中求增长求生存，很难取得规模效益。

(五)集体土地产权制度与抵押担保制度的矛盾，使农业企业有资产而无法抵押

厂房抵押是当前银行信贷通用的一种担保形式，也是金融机构防范风险的重要途径。《担保法》明确规定：“乡(镇)、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押”；“耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押”。但大多数农业企业建在乡镇或村组，厂房用地多是集体用地、宅基用地，由于集体土地所有权主体在法律上的模糊，造成在实际工作中集体土地所有权很难确定，这种房屋所有权与宅基地使用权在抵押上的错位，已成为众多农业企业难融资、金融机构难变现、担保机构难担保的“死结”。

(六)民间融资长期得不到政府的承认与支持，削弱了民间资金对农业产业化发展的促进作用

民间借贷自古有之，特别是在我国广大农村地区更是普遍存在。改革开放以来，我国经济持续、快速发展，使民间积累了大量的财富；同时农业企业的兴起和发展，也需要大量资金的支持。在银行信贷资金缺位的情况下，民间借贷起到了很好的补充作用，在一定程度上促进了农业产业化的发展。据统计，目前我国农村地区通过民间借贷的融资高达8000亿元至14000亿元。民间借贷虽然有发展的必然性，也有存在的必要性，但是在历次金融改革中都没有受到足够的重视，地位得不到认可、发展得不到支持，致使农村金融市场出现了“有资金的不能发放、需求资金的又得不到资金”的困境。

(七)农村信用体系不健全，农业企业信用等级普遍较低

我国金融机构的征信工作不完善，全国统一的征信系统还不普及，不用说是在农村，就是在城市对贷款客户的认定也有困难。由于广大农村地区征信工作开展得较晚，对贷款客户资料的收集存在不少困难，目前农村的各类企业法人和农民的信用档案没有真正建立起来，而少有的中介机构服务又不规范，信息经常失真，使得农村企业信用等级普遍不高，难以得到银行的支持。再加上当前农村逃废债务的现象时有发生，法律“白条”增多，金融胜诉案件执行不到位，兑现的资金甚至不足以弥补维权的成本开支，使得银行在涉农贷款的发放上更加谨小慎微，不利于农业产业化的发展。

(八)统一的金融监管制度，削弱了农村金融服务的效能

农村金融天然具有较高风险，其服务对象是我国的弱势产业(农业)、弱势群体(农民)、弱势区域(农村)。在当前我国尚未全面建立农业保险体系的情况下，农村合作金融机构面临的信用风险更高于其他商业银行，但是金融监管部门在制定监管指标和进行日常监管工作时，大多数还是实行统一的监管制度和办法，没有考虑农业经营成本高、收益低、风险大的行业特征，区别情况，分类对待。

二、金融支持农业产业化发展的对策

(一)根据农业产业化的特点和金融需求，构建新型农村金融体系

我国农业产业化发展具有较强的地域性和层次性，各种需求主体对金融服务的需求也表现出较强的多样性。因此，在构建新型农村金融体系时，应从功能视角出发，以有利于农业产业化发展为标准，逐步开放农村金融市场，健全和完善农村合作金融机构、政策性银行、邮政储蓄银行、中小企业银行、村镇银行、小额贷款公司、借贷组织等多种形式并存、功能互补、协调运转的机制，打破和消除垄断格局，真正形成基于竞争效率的多元化农村金融组织体系。国有商业银行要把在县域经营的重点放在农村新的经济增长点——农业产业化发展上，根据农业产业化发展的实际需求，不断创新信贷产品种类，积极拓展金融服务方式，扩大金融服务领域，在推动现代农业发展的同时，不断壮大自身实力。

(二)扩大直接融资渠道，培育农村资本市场

由于种种原因，中国资本市场发育较晚，农业运用资本市场又更为滞后。农业的产业化和现代化，是一个资金大量投入的过程，也是一个资产负债结构不断优化的过程。要提高农业的国际竞争力，必须依靠资本市场、培育和发展资本市场。一是深化农业产业化国家龙头企业产权制度改革，建立现代企业制度，组建规范的股份有限公司，实行股份制运作；二是制定优惠政策，鼓励农业产业化国家龙头企业进入证券市场，充分发挥股票、债券等金融工具直接在证券市场上为涉农公司融资的作用，为农业产业化的发展提供持久的动力。

(三)加快推进农村利率市场化进程，解决农村信贷资金外流问题

风险不同，要求的收益也不同，这是经济学的基本原理。农村金融服务的对象是分散、小额、风险状况各异的众多农户和农村企业，客观上要求农村金融机构有足够的利率自对不同的客户收取不同的利率，从而减少风险、增加收益。金融市场利率放开后，农村地区资金价格一般会呈现出较高的水平，不仅能有效地动员农村地区的资源、调动农村居民进行货币积累的积极性，而且能够极大地吸引非农资金流人、扩大资金供应。同时，资金将会更为有效地使用，从质和量两个方面保证农业产业化投资的顺利进行。

(四)健全金融中介服务机构，为农业中小企业融资提供担保服务

国外经验证明，中小企业因受自身条件限制达不到银行贷款所规定的条件时，完善的金融中介服务便是解决中小企业融资难的有效途径。因此，应由政府出面或者出政策，成立各种类型的担保公司，为产品有订单、经营有效益的中小农业企业贷款提供信用担保，同时积极推动民营资本参与组建担保公司，拓宽担保公司资本金的来源；发展信托业务，通过为农业企业发行各种信托产品筹集发展生产所需资金；大力兴办金融租赁公司积极发展金融租赁业务，为农业企业发展壮大提供租赁服务。

(五)创新农地担保制度，解决农业中小企业贷款抵押难问题

修改现行有关法律法规，明确农村土地所有权主体，将宅基地归农民所有，扩大集体用地的使用权，使建在集体土地上的农业企业真正享有包括使用权、收益权、处置权(含抵押)在内的土地经营权。建立农地使用权登记管理制度，引入市场竞争机制，促进农地的流转，将农地使用权这种固定的财产价值变成流动性较高的价值，优化资源配置，扩充农地贷款资金来源。

(六)放开民间借贷，尽快出台《贷款人条例》，为农业产业化多渠道融资开辟合法的途径

实践证明，一个经济体健康持续的发展，应该是以民问和社会投资为主体。特别是在当前，不经过银行体系的实体经济投资活动，还有助于减少货币创造。因此，政府及有关部门要顺应经济发展要求，加强对民间融资的引导与规范，尽快制定《贷款人条例》等法律法规，赋予民间融资应有的地位，明确其性质、活动范围、运作方式和借贷原则等，建立长效管理和监测机制，适时向社会进行信息披露和风险提示，为民间融资的健康发展提供法律和制度保证，以便更好地发挥其弥补农村金融市场信贷资金不足的作用，为县域经济和农业产业化发展服务。

(七)加快农村征信工作进程，为农业产业化的持续发展营造良好的信用环境

一个良好的信用环境，是增加金融有效供给实现经济与金融互动发展的根本所在。因此，要在现有基础上加大对农户、农业中小企业等征信工作的宣传力度，提高他们对征信工作的认识，促使其逐步建立健全财务管理、统计报表等规章制度，提高与银行打交道的能力。同时，要不断完善征信评价机制，规范对农户、农业中小企业信用评定的管理工作，提高其信用等级，促进农业产业化金融信用环境长效机制的建设。