土地管理法的修订范文

导语：如何才能写好一篇土地管理法的修订，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

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福建省外商投资企业用地管理办法

    第一条  为了加强外商投资企业用地管理，促进外向型经济发展，保障外商投资企业用地的合法权益和国家利益，根据国家和我省地方法规，制定本办法。

第二条  本办法适用在福建省境内举办的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业（以下统称外商投资企业）。

第三条  外商投资企业使用土地，应遵守我国的法律、法规和我省的有关规定，合理开发利用，不得损害社会公共利益。

第四条  县级以上人民政府土地管理局负责外商投资企业用地的统一管理和检查监督。

第五条  外商投资企业建设用地应符合土地利用总体规划和城镇建设规划。

外商投资企业应尽量集中，利用非耕地进行综合开发建设，并按“项目牵头，统一规划，分期实施，依法审批”的原则办理用地手续。成片开发区总体规划和实施方案，应报省人民政府批准，其用地指标计入当地建设用地计划。

第六条  外商投资企业所需土地，可以依照国家和省规定的土地使用权有偿出让、转让办法取得，也可以依照本办法规定的申请用地方式，取得土地使用权，但按申请用地方式取得的使用权不得转让或抵押。

从事房地产开发、商业、旅游等经营性项目所需的土地，限按国有土地使用权有偿出让办法取得。

第七条  举办外商投资企业建设用地，由中国合营者、中国合作者，外国投资者持有权机关批准的项目建议书和中外投资者的合法证明，向所在地的县、市土地管理局提出预约用地登记，支付每亩不少于三千元的预约金；经土地、规划等有关部门确认选址定点后，核发土地使用预约证书。

预约用地的有效期限为一年。期满前十天可申请延长预约期，延长预约期不超过半年。在预约有效期内，正式办理申请用地手续的，预约金可冲抵应支付的款额；确因设立企业项目未能获得审批机构批准而辞去预约的，可退回预约金，除上述情况而辞约的或因逾期不办理申请延长手续，视为自动放弃预约的，已付预约金不予退还。

第八条  外商投资企业经有权机关批准成立后，中外合营者、中国合作者、外国投资者应在一个月内，向原申请预约用地登记机关提出用地申请。县级以上人民政府比照《福建省土地管理实施办法》规定的审批程序和权限批准后，由县、市土地管理部门与外商投资企业签订土地使用合同。申请用地者按合同规定交付款额后，由县、市土地管理局提供土地，并发给《建设用地许可证》，建设完成后一个月内，经核查换发《土地使用证》。

申请用地应随同报送以下文件：

一、外商投资企业批准证书；

二、中、外各方投资者的合法证明；

三、批准的建设项目可行性研究报告；

四、初步设计批复文件、总平面布置图及规划主管部门的审查意见；

五、预约用地登记书；

六、银行出具的资信证明文件；

七、经批准的国家固定资产年度投资计划及资金安排证明文件（外资企业免交）：

八、土地管理部门根据法律、法规规定认为必须报送的其他文件。

第九条  外商投资企业必须在领得《建设用地许可证》后，方可使用土地。

第十条  凡利用已拥有的土地使用权作为出资或合作条件与外国投资者举办中外合资、合作企业的，中国合营者或中国合作者必须依本办法第八条规定，向土地管理部门提出申请，经审查同意后，由县、市土地管理部门与中外合资企业、中外合作企业签订土地使用合同，按规定办理土地变更登记手续，换发或更改土地使用证书。

第十一条  外商投资企业应依法缴纳土地开发费和土地使用费。

一、土地开发费。系征地拆迁费用和基础设施建设费用，其缴纳标准可根据征地拆迁费用、土地开发方式（自行开发或委托开发）及基础设施完善程度等因素，由市、县人民政府作出具体规定。

二、土地使用费。指的是使用土地资源的费用。

土地使用费标准根据地理环境条件和经济发展状况，全省九个地、市暂分为三类：

甲类区（福州市、厦门市）：每平方米年费额五至十五元；

乙类区（泉州市、漳州市、莆田市）：每平方米年费额三至十元；

丙类区（南平、宁德、龙岩地区，三明市）：每平方米年费额一至八元。

各县、市的适用年费额由地区行政公署、市人民政府在上述限额内自行确定，报省土地管理局备案。

从事农业、畜牧业、经营项目的外商投资企业，可以改按营业额收入3～5％缴纳土地使用费。但须在签订土地使用合同书时提出申请。

第十二条  土地使用费从发给外商投资企业土地使用证之日起计算。第一日历年用地时间超过半年的按半年计算，不足半年的免缴，以后按年缴纳，每年十二月三十一日前交清。逾期缴纳的，按日加收应缴纳款额2‰的滞纳金。

第十三条  土地使用费由县、市土地管理局负责代征金额上缴地方财政。

财政部门可按土地使用费入库总额的3％返回土地管理部门用于土地管理业务费用。其留用和上交比例办法同征地管理费。

第十四条  土地使用费由外商投资企业按期缴纳，但土地使用权作为中国合营者、中国合作者投资或合作条件的，由中方合营者、中方合作者缴纳；租赁房屋或通用厂房的，由出租者缴纳。

第十五条  土地使用费随经济发展、供需情况及投资环境的改善，应作相应调整。每次调整幅度不超过30％，调整间隔期不少于三年。具体方案由省土地管理局会同财政、物委部门制订，报省人民政府批准后下达各地执行。

外商投资企业在批准用地的五年内按原标准执行，以后改按调整后的新标准缴纳土地使用费。

以土地使用权作为中国合营者、合作者投资或合作条件的，土地使用费在合同期间不作调整。

第十六条  对开办教育、文化、科学技术、卫生和社会公益事业、基础设施建设等非盈利性项目的外商投资企业，可提出减免土地使用费申请，经建设用地批准机关会同同级财政部门核准，予以减免。

经营年限十年以上的产品出口企业和先进技术企业的土地使用费，除城市市区繁华地段外，自企业设立起三年内免缴；自第四年起再按当地标准减半缴纳三年。

第十七条  外商投资企业用地年限应与批准企业经营年限相同。土地使用期满或提前终止营业的，外商投资企业应将土地使用权交回所在地的县、市人民政府土地管理部门，注销土地使用证，需续期使用土地的，应于期满前六个月重新申请办理续期使用土地手续。

第十八条  外商投资企业对获准使用的土地只有使用权，没有所有权，需要改变土地用途的，应按申请用地程序办理变更用地手续。如改用于房地产开发、商业、旅游等经营性项目的，要按土地使用权有偿出让方式，重新办理用地手续。

第十九条  外商投资企业需要临时使用土地的，应向所在地的县、市土地管理部门提出临时用地数量、用途、期限的申请，经审查批准后签订临时用地合同书除交付补偿费用外，还应缴纳每亩不少于一万元的押金后核发临时用地许可证。在临时使用的土地上不得修建永久性建筑物或者擅自改变土地用途。临时用地期满及时恢复地貌后，退回押金。

第二十条  外商投资企业按法定程序提出预约用地、建设用地、临时用地、变更土地用途的申请，省、市、县土地管理部门分别在收文后十天以内给予办理或作出不能办理的答复。

第二十一条  县、市土地管理部门要建立外商投资企业用地档案，逐年检查记载企业土地利用和缴纳土地使用费情况，并报同级财政部门备案。

第二十二条  外商投资企业违反本办法的规定，实施非法占地，非法转让、出租、抵押土地使用权的，按照《福建省土地管理实施办法》等有关规定处理。

第二十三条  因土地使用合同发生的纠纷，由当事人协商解决，协商无效的，当事人可提请中国涉外仲裁机构仲裁或直接向人民法院起诉。

第二十四条  对已建项目或已签合同中土地使用费低于本办法规定标准的，按原合同执行；高于本办法规定标准的，改按现规定执行，但过去已收取的部分不退。

第二十五条  香港、澳门的企业、经济组织或个人投资兴办企业需要使用土地的，除法律另有规定外，参照本办法执行。

第二十六条  本办法规定如与国务院颁布的外商投资企业用地的法规相抵触的，以国务院的规定为准。

第二十七条  本办法解释权属省土地管理局。

第二十八条  本办法自批准之日起执行。

1998年5月30日福建省人民政府的《福建省人民政府关于省政府规章和省政府规章性文件修订的决定》的有关条款：

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上海市的这些规定意味着，土地使用权期满后，即使你的房子足够牢固，也面临着土地使用权被“无偿收回”、房屋无处安放的尴尬。

70年后土地使用权如何处理，在《物权法》立法的时候就引发了第一轮焦虑：是续期，还是收回？最后并无结论。但起码，在土地使用权期满后应当自动续期这一点上，是达成基本共识的。《物权法》由此规定:“住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期。”

“70年”引发的第二轮焦虑是2009年3月，一份流传的名为《土地管理法(修订草案征求意见稿)》的文件，这份意见稿中最受人关注的是住宅70年到期后“按照国家有关规定自动续期”替换了原来表述明确的“无偿自动续期”。显然，该征求意见稿没有违背《物权法》“自动续期”的规定。

上海市由出让人“无偿收回”的规定，倒退回《物权法》出台前。在1990年国务院颁布的《国有土地使用权出让和转让暂行条例》里，不仅规定了“居住用地最高年限为70年”，更是规定“土地使用权期满，土地使用权及其地上建筑物、其他附着物所有权由国家无偿取得。土地使用者应当交还土地使用证，并依照规定办理注销登记。”

这个规定，充分体现了“公权”和“私权”两种权利在博弈中的不对等地位，也体现了对私人产权的不尊重的立法指导思想。历史总是在进步，3年之后出台的《城市房地产管理法》，相对于这个规定，就有明显的进步:房产土地使用权到期，房产所有人必须提前一年申请续期，否则土地使用权将会由国家无偿收回。

为什么上海市公然作出既违背现有法律的基本精神，又让民众焦虑的明显倒退的规定？

由“70年”引发的焦虑已由一个法律事件演化成一个影响中国社会未来的公共事件。高地价导致的高房价已让民众苦不堪言，用终其一生的收入购置房产之后，还要在70年后被“无偿收回”，谁人不焦虑？

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一、有关征地的法律、行政法规依据及思考

《宪法》第十条第三款规定：“国家为了公共利益的需要，可以依照法律对土地实行征用。”这是以根本大法的形式对征地作了原则规定。《土地管理法》第二条第四款也作了相应的规定。《土地管理法》第四十五条至第五十条集中规定了征地的批准机关、程序、补偿安置等。《土地管理法》第五十一条就大型水利、水电工程建设征用土地的补偿标准和移民安置办法作了专门规定，明确由国务院另行规定，这符合专门项目的特殊性。《土地管理法》第七十八条、七十九条就有关征地中的违法行为作出处罚的规定。

《城市房地产管理法》第八条简单规定了城市规划区内土地征用再出让问题。

国务院制定的《土地管理法实施条例》第二十条对征地行为的批准事项作出了规定。

从以上的法律、行政法规可以看出，我国有关征地制度是不完善的，操作性不强。而《土地管理法》是1986年制定的，虽经两次修订，但变动不大，故该法已与市场经济发展不相适应。其中，规定了关于征地的制度前提条件是国家为了公共利益的需要。而什么是公共利益没有任何规定，这就为政府无限扩大征地提供了便宜条件，原因就是没有对征地用途加以区分。征地用途分为公益性征地和经营性征地。公益性征地如用于公共道路、水利、学校等建设，这种情况才是征地的合理前提。经营性征地是用于商业目的，如搞房地产开发，这种情况往往是政府低价从农民手中征用土地，在高价出让给公司或私人，这与政府的职能是不相称的，这种情况完全可以由开发商与农民以市场价格协商来签定土地出让合同，只是用地上要严格限制，政府应加强用地的审批管理。这才能体现市场经济的公平、等价、有偿的原则。

众所周知，土地是不可再生资源，土地也是农民赖以生存的生产资料，对农民土地的征用，就意味着农民丧失了生存的源泉。所以，征用土地对农民给予合理的补偿是必要的。而现行有关征地补偿操作性方面，远不如城市房屋拆迁那样，它有国务院制定的《城市房屋拆迁管理条例》，操作性是很强的。因此，国家有必要专门制定一部《土地征用法》来加以规范。

二、征地补偿安置的标准思考

征地过程中涉及到的核心问题-征地补偿安置，而真正涉及到补偿安置的只有《土地管理法》第四十七条。这一条特别就耕地的补偿安置费用作了规定，而其它土地及地上附着物和青苗补偿安置没有标准。而是授权省、自治区、直辖市制定具体标准，而省级地方政府往往在制定标准时又显得过低。而且标准的制定又是省级授权地市级，地市级又授权区县级，这种做法有违《立法法》，这必然会造成层层降低标准，也会损害农民的利益。

诚然，每一地块的价值是不一样的，但为了维护农民切身利益，每个省级政府在制定标准时明确一个最低标准是必要的。上海市是这么做的。可见，是可行的。

征地中必然会涉及到房屋的拆迁补偿安置问题，而地方政府在制定房屋补偿安置价格中往往只体现了房屋的残存价值，更说不上对房屋所占土地的价格补偿了，这是极不合理的。土地使用权价格是否应该补偿，这是争论的焦点。本人认为，在市场经济条件下，土地也是一种商品，也要体现等价交换的原则，应该给予房屋所占范围内的土地作补偿。上海市在征地补偿中，也有土地使用权基价这一项，这种做法走在了全国最前列。

补偿费的支付方式也可以是多种多样的，可以现金支付，也可以是其它方式。如四川省成都市对女年满50周岁，男年满55周岁的可以采取社会保险方式，到时发放养老保险金。最近，成都有几位农民首次拿到了保险金。

三、征地补偿安置标准公开性、透明性的思考

关于有关补偿安置的地方文件中，很多都是对城市拆迁补偿的规定，而真正涉及到征地补偿标准的很少。如有关评估问题就是这样，没有专门对征地补偿评估作规定，而征地也是完全可以采用的。如在四川省人民政府制定的《城市房屋拆迁补偿评估管理办法》中就只涉及到城市房屋，没有规定在征地补偿中可以适用，而这恰恰是可以采用的。如在征地动员会上采用城市房屋拆迁做法，如实介绍全部报名的估价机构，并在政府主管部门监督下当场以抽签方式确定估价机构，这有利于消除农民的种种不合理猜想，避免不必要的纠纷。

在制定补偿标准问题上，有的省份是多年不变。大家知道，土地价格在逐年增加，至少每年要调整一次。在价格制定上可采取听证会形式，除要有政府主管部门参与外，还应该有农民代表参加，听取农民的意见。上海市已举行了首次征地听证会，这有利于推进政务公开，接受群众的监督。

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1986年《土地管理法》的颁布实施，结束了土地闲置等现象无法可依的局面。该法规定，“承包经营土地的集体或者个人，有保护和按照承包合同规定的用途合理利用土地的义务”。从法律上明确了政府、集体、单位和个人合理利用土地的义务，在一定程度上减少了土地闲置。

同时还规定，“采矿、取土后能够复垦的土地，用地单位或者个人应当负责复垦，恢复利用”；使用国有土地，如果“未经原批准机关同意，连续二年未使用的”，或“公路、铁路、机场、矿场等经核准报废的”，由土地管理部门报县级以上人民政府批准，收回用地单位的土地使用权，注销土地使用证。

1995年修订的《确定土地所有权和使用权的若干规定》，对于依法取得的农村集体土地荒废、闲置的，明确要求将其全部或部分土地退还原村或乡农民集体，或按有关规定进行处理。对多占少用、占而不用的，其闲置部分不予确定使用权，并退还农民集体，另行安排使用。

1995年实施的《城市房地产管理法》第一次明确提出了对房地产开发中的土地闲置给予处置的具体方式。对以出让方式取得土地使用权进行房地产开发的，必须按照土地使用权出让合同约定的土地用途、动工开发期限开发土地。超过出让合同约定的动工开发日期满一年未动工开发的，可以征收相当于土地使用权出让金20%以下的土地闲置费；满二年未动工开发的，可以无偿收回土地使用权。

《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》等法规丰富了对闲置土地的处置方式。对未按合同规定的期限和条件开发、利用土地的，市、县人民政府土地管理部门应当予以纠正，并根据情节可以给予警告、罚款直至无偿收回土地使用权的处罚。无偿取得划拨土地使用权的土地使用者，因迁移、解散、撤销、破产或者其他原因而停止使用土地的，市、县人民政府应当无偿收回其划拨土地使用权，并可依照本条例的规定予以出让。

此后，原国家土地管理局和国家计划委员会于1997年颁布了《冻结非农业建设项目占用耕地规定 》，再次强调充分利用闲置土地。在冻结期间，各类建设项目用地应当挖掘现有建设用地潜力，充分利用闲置土地、荒地、劣地、废弃地，提高土地利用率，节约使用土地。

第二阶段（1998年～2003年）：以1998年修订后的《土地管理法》为标志，建立了土地用途管制制度，禁止任何单位和个人闲置、荒芜耕地，统一了对城乡各类闲置土地的处置规定。

《土地管理法》于1998年再次修订后，明文禁止任何单位和个人闲置、荒芜耕地，并规范了不同土地闲置情况的处置方式。一是对于已经办理审批手续的非农业建设占用耕地，一年内不用而又可以耕种并收获的，应当由原耕种该幅耕地的集体或者个人恢复耕种，也可以由用地单位组织耕种；一年以上未动工建设的，应当按照省、自治区、直辖市的规定缴纳闲置费；连续二年未使用的，经原批准机关批准，由县级以上人民政府无偿收回用地单位的土地使用权；该幅土地原为农民集体所有的，应当交由原农村集体经济组织恢复耕种。

二是对于在城市规划区范围内，以出让方式取得土地使用权进行房地产开发的闲置土地，依照《城市房地产管理法》的有关规定，或收取一定的土地闲置费，或无偿收回土地使用权。

《国务院办公厅关于加强土地转让管理严禁炒卖土地的通知》（〔1999〕39号）等相关规定要求加强对闲置土地的利用。该通知强调，各项建设可利用闲置土地的，必须使用闲置土地，不得批准新占农用地。闲置土地未被充分利用的地区，应核减其下一年度农用地转用指标。

1999年国土资源部《关于进一步推行招标拍卖出让国有土地使用权的通知》也强调，凡有闲置土地可以利用的，一律不得新增建设用地。

2000年修订完善的《国有土地使用权出让合同》再次重申征收土地闲置费或者无偿收回土地使用权。

国务院2001年5月30日发出《关于加强国有土地资产管理的通知》，要求各地要加大对闲置土地的处置力度。对依法应无偿收回的闲置土地，要坚决收回。

2003年，国务院决定暂停审批各类开发区，严禁土地闲置，国务院于2003年7月18日发出了《关于暂停审批各类开发区的紧急通知》（明电〔2003〕30号），决定暂停审批各类开发区。此后，国土资源部又下发了《关于清理整顿现有各类开发区的具体标准和政策界限的通知》，对突击审批和突击设立的各类开发区一律予以撤消。对依法收回的可复垦土地，由当地政府组织复垦后无偿交还农民耕种，严禁撂荒闲置。

第三阶段（2004年至今）：以《闲置土地处置办法 》的实施为标志， 我国对闲置土地的管理进入规范化、法制化新阶段。

国务院决定开展土地市场治理整顿，提出“三个暂停”。到2004年8月，全国清理出各类开发区（园区）6866个，规划面积3.86万平方公里，超过全国现有城镇建设用地总面积6100平方公里，开发区的闲置土地面积达到40%以上。

2004年4月28日，国务院办公厅下发了《关于深入开展土地市场治理整顿严格土地管理的紧急通知》，暂停半年的农用地转用审批、暂停新批的县改市（区）和乡改镇的土地利用总体规划的修改、暂停涉及基本农田保护区调整的各类规划，即“三个暂停”。全面展开土地市场治理整顿。

国务院28号文出台，继续深化改革，严格土地管理。2004年国务院“三个暂停”到期后，为了遏制乱占滥用耕地的势头，加强制度研究，制定严格规范土地管理措施，以逐步建立起有效的管理体制和机制，国务院下发了《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》。

28号文提出严禁闲置土地。农用地转用批准后，满两年未实施具体征地或用地行为的，批准文件自动失效；已实施征地，满两年未供地的，在下达下一年度的农用地转用计划时扣减相应指标。对具备耕作条件的土地，应当交原土地使用者继续耕种，也可以由当地人民政府组织耕种；对用地单位闲置的土地，严格依照《土地管理法》的有关规定处理。

国土资源部决定以2004年12月31日为基准日期，对全国城镇的存量用地、闲置用地、空闲地和批而未供等情况进行全面调查。结果显示全国闲置土地28105宗，面积107万亩。

与此同时，国土资源部还下发了《关于加强农村宅基地管理的意见 》，要求各地加大盘活存量建设用地力度，因地制宜组织开展“空心村”和闲置宅基地、空置住宅、“一户多宅”的调查清理工作。对于建房用地，“凡村内有空闲地、老宅基地未利用的，不得批准占用耕地”。

国土资源部《闲置土地处置办法 》等文件出台，对闲置土地的认定、处置方式和程序，以及收回的闲置土地利用方式等作了明确详细的规范。文件首次界定了闲置土地的涵义。专指土地使用者依法取得土地使用权后，未经原批准用地的人民政府同意，超过规定的期限未动工开发建设的建设用地为闲置土地。并列举了可以认定为闲置土地的三种情形 ， 同时，规范了闲置土地的处置程序和处置方案的六种方式。

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为了贯彻落实科学发展观，推动县域经济飞速发展，加快县区工业化、城镇化步伐 ，推进县区开发开放，构建国土资源保障科学发展体系是新世纪新阶段各县从经济社会 发展全局出发做出的重要战略部署，在国家实行“最严格的耕地保护制度”的大前提下 ，各县开发区建设用地相对紧张，据调查统计，许多县开发区用地面积占县城建设面积的一半以上。土地已经成为县区发展的一个瓶颈，必须千万百计地缓解用地紧张状况。各县未来土地使用的重点是探索土地占补平衡的有效途径，最重要的一项改革就是农村建设用地使用权流转，这对于盘活土地资源非常有帮助。鉴于用地出现的新情况、新矛盾，许多县国土管理跟不上新时期新阶段土地管理的要求，因此，必须探索加强土地管理改革的有效途径。

1 发现问题及时实施研究对策

1、耕地锐减， 人地矛盾日益突出。近几年，随着经济建设的发展，乡镇企业的突起，居民点及建设用地的逐年增多，大量耕地被破坏和占用，使耕地总量和人均量呈减少态势。另一方面， 在现行经济体制下，由于土地用于城市和工业发展的经济收益明显高于农、林、牧业，所以以经济效益指导土地利用，必然使土地不断转向高收益的用途，比较利益的存在是耕地不断减少的主要原因之一。

2、在城市化的进程中，政策的制定和工作的开展，牵涉到农民的根本权益。因为各地政府在城市化、工业化过程中，都不可避免地要征占农业用地，其实质是农村集体土地的产权发生了让渡和转移，这种具有行政行为的“市场交易”，若缺乏有效的制度保障，极易将集体土地产权安排的缺陷引发出来，结果是政府公共管理缺位，失地农民利益受到损害。根据我国《土地管理法》，“城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有”。土地既然归农民集体所有，这就意味着任何个人，无论从法律意义上还是经济意义上，都是所有者，因为他是公众的一员，共同占有的权利是任何个人所拥有的那一部分所有权和一切其他人所同时拥有的所有权共同构成的；他又是非所有者，因为他仅是公众的一员，作为个人所拥有的公有权只有同其他本集体成员的所有权结合、共同构成集体所有权的时候才有效，才能发挥作用。

3、土地管理措施不力，浪费土地现象严重。城镇建设外延扩展快，内涵潜力挖掘不够， 用地容积率低，而且功能分区和布局不尽合理，致使存在一些乱占滥用土地的现象。另外，土地管理措施不力，不能有效地保护土地。土地规划和计划管理不力，集体土地流转缺乏严格的管理措施。比如说交通建设用地，每年都有大量的土地改建为交通用地， 由于规划的不合理，存在许多道路拓宽的现象，而这种是建立在房屋拆迁的基础上的，既耗费了人力，又浪费了财力，并且导致某些道路不能均衡合理利用，年久失修，浪费了大量的土地。

2 提升和加强土地管理的有效措施

为了解决征地问题，最好的办法是各县管委会和国土资源管理部门以及房屋管理局共同组建各县土地整理储备中心，把能征的地先征过来，同时集中力量进行农村建设用地使用权流转的研究和实践，并形成各县的土地管理改革方案，为县域的长远可持续发展储备必要的土地资源。 随着经济增长，每年发放的补贴必定会逐年增加。对于村里的集体财产，将聘请第几力一评估后招标出让，所得资金由村民均分。村民变成市民之后，将重新分片，归人不同居委会。随着居委会的设立，农民原有的土地，便转为城镇土地，经营权和管理权限将收归政府部门所有。

2.1 切实保护耕地，实现耕地总量动态平衡

要实现耕地总量动态平衡，首先应协调农业用地与非农业用地的关系，应根据国民经济和社会发展规划制定太谷县土地利用总体规划，以确定不同区域土地开发利用方向。通过实施土地用途管制制度抑制建设用地的扩展规模及其用地的不合理性和盲目性，尽可能对城乡交错带耕地实行特殊的保护。控制城市外延规模，对于城市发展所必须占用的土地，应当制定计划，控制土地的供应量，分阶段释放。合理安排乡镇企业建设用地；建设工业小区，集约利用现有土地以减少对耕地的继续占用。增加耕地的投入，推广新品种，兴修水利设施；加强耕地改造，推行粮食、经济、饲料作物三元一体化种植，提高土地的产出率，减少耕地需求压力，确保基本农田，保持耕地总量的动态平衡。

2.2 完善土地管理法律体系

基于全国县级土地管理改革的事实和先进成功经验，从法律上允许并规范农民集体建设用地流转成为大势所趋，法律要不断适应国家政治文明和经济发展的要求，体现社会的进步。土地管理法规应与时俱进进行修改，重点解决集体土地使用权流转及农民土地的阶段所有权问题。我国土地长期实行国家所有制和农村集体所有制两种形式，但土地承包经营把土地一块一块划分到户，不能形成集约化经营，难以进行大规模的土地改造。尤其是集体所有制的土地，支配权实际上是在乡镇干部手里，农民不是真正的土地所有者，只是使用权人。而土地又是和农民的生存权连在一起的，这就造成了农民的生存权与使用权结合而不是和所有权结合。当与自己生存权连在一起的土地被征用时，农民不知道或者知道了也无可奈何，导致农民离土又离乡，生活没保障，甚至生存也成了问题。我国土地法制的不完善，最大的问题就在集体土地上。这些年，大量征地直接侵害了农民利益，也影响了社会的稳定。

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70年大限如何得来

根据1990年5月19日开始实行的《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》规定，住宅用地全国统一执行的使用年限为70年。

“在我国，城市土地是归国家所有的，因此从产权上来说，土地是不能买卖的。当时为了想办法绕过这个壁垒，才有了房屋所有权和土地使用权相结合的房改制度。”专门从事房产土地相关法律研究的上海社科院法学所副研究员王叔良分析道。

我国的住宅土地使用年限是在实践中逐步摸索得来的。1987年，我国以现在的方式出让了第一块商品房用地，当时我国还没有相关的经验和政策可以依据。于是，政府借鉴了香港的土地批租制度，即在一定期限内转让土地使用权。

至于为何把住宅土地的使用年限定为70年，是因为，一个人在成年后购买住宅地产，按照平均寿命计算，房子大约可以满足两代人居住。并且，由于当时我国民用住宅主要是砖混结构，从房屋价值来说，一般在70年后价值基本折旧到零。另一方面，如果期限太长，就存在私有化的风险。

续期到底有偿还是无偿

住宅土地使用权的70年大限问题，历来被视为悬在中国房地产市场的达摩克利斯之剑。如何处理这个问题，攸关几乎所有民众的切身利益。

在国家最初关于住宅土地使用年限到期的规定并不是无偿续期的。根据1990年实施的《中华人民共和国城镇土地使用权出让和转让暂行条例》规定：土地使用权期满，土地使用权及其地上建筑物、其他附着物所有权由国家无偿取得。土地使用者应当交还土地使用证，并依照规定办理注销登记。

这个规定，充分体现了对私人产权不尊重的立法指导思想。但历史总是在进步，1995年起实施的《中华人民共和国城市房地产管理法》规定，房产土地使用权到期，房产所有人必须提前一年申请续期，否则土地使用权将会由国家无偿收回。但这个法规并没有规定国家收回土地使用权时必须对地上建筑和附着物进行赔偿。

这个问题在《物权法》立法的时候也引发了广泛的争论，当时为了确保《物权法》早日出台，就选择了搁置争议、模糊处理的立法技术，规定“住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期”，唯一没有明确的是，续期是无偿还是有偿。

2009年初，一份名为《土地管理法(修订草案征求意见稿)》的文件在全国国土厅局“征求意见”，其中“按照国家有关规定自动续期”替换了原来表述明确的“无偿自动续期”，这自然被广大。随后，国土资源部官员表态，“征求意见稿只是面向内部征求意见，甚至还不是向社会的公开征求意见稿，住宅满70年是否有偿续期并无定论。”

公众期待无偿续期

住宅用地自动续期已不成问题，问题在于怎样“自动”，是有偿还是无偿，若是有偿价码几何，“国家有关规定”将会是什么规定？

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关键词：土地管理法；修订草案；土地立法

一、修订草案可采纳之处

1.土地权利的细化

修订草案第二章关于土地权利的有关内容，与《物权法》紧密联系。其中，第十条明确了土地的相关权利种类，尤其对于地役权、土地抵押权等有了明确的阐释，使得相关土地权利有法可依，在法律层面上加强了对土地相关权利人的保护，防止了土地权利的滥用。第十九条建设用地使用权的划分，加入了地上权和地下权，与城市建设紧密相关，为建设工程的施工运行提供了法律的基础。

修订草案强调推行土地登记制度，使土地权利物权化，有利于保护土地所有权人和使用权人的合法利益。在第二十六条到第三十一条对此进行了详细的阐述，明确了土地登记的强制性、必要性、效力、登记方法和发证机关等，对于土地登记的广泛实施做出了必要的铺垫和保障。此外，第二十三条创造性提出了异议登记的措施，在土地登记实施之后有充分的可借鉴性，对于争议土地的处理提供了一个新的思路。

2.耕地保护力度的加大

在我国人多地少的现实条件下，耕地问题成为一个制约发展的突出问题，耕地的保护涉及到社会的广泛利益。在修订草案中，对于耕地采取了相当严格的控制机制。第一条就指出：“实行最严格的耕地保护制度和最严格的节约用地制度”，奠定了耕地保护的中心思想。第五十一条至第五十五条，先后对基本农田的保护、划分、占用、用途、数量、转用等进行了严格限制，保护力度尤为突出。第五十五条到第五十七条提及相关政策，增加了先补后占制度，结合耕地占补平衡、总量平衡的政策，以及第一百二十一条破坏耕地的法律责任，有助于一般耕地的保护。再者，修订草案中明确了耕地保护的资金保障。第四十七条指出，国家将设立启用耕地保护基金，对耕地保护予以补贴。第八十四条规定，新增建设用地土地有偿使用费，百分之七十留给有关地方人民政府，专项用于土地整治和耕地保护。资金的支持，对于耕地的维护有着重要的意义。

不仅如此，修订草案强化了对建设用地的控制，能够间接达到耕地保护的目的。第七十七条提出土地用途转用许可制度，未经许可，不得立项，严格了耕地向建设用地转化的监管。第七十八条将土地用途转用许可的审批权收归省级以上人民政府，一并提出建设项目核查制度，有利于控制地方违法违规审批的现象。第九十二条大幅度缩小了划拨用地的取得范围，减少建设用地的调配。

此外，对于行政部门也加强了保护耕地的要求。第四十五条将耕地保护列为各级人民政府的基本责任，第四十六条还将耕地保护作为地方政府的考核指标，第一百二十九条进一步规定对于大量耕地或者基本农田被违法占用的地方人民政府给予问责制。这些要求为地方政府保质保量地落实国家的耕地保护政策提供了强大的法律约束。

3.权利人利益的维护

修订草案中多处体现了对土地权利人利益的保护，符合法律以人为本的宗旨。开篇第五条明确指出：“土地权利人的合法权益受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”进而，第十六条、第六十二条、第六十七条、第一百二十条、第一百二十一条中，明确了土地权利人的权益范畴，对于破坏土地权利人利益的行为在法律上予以追究，使得土地权利人的维权行为有法可依。第七十二条、第一百条提出土地收益的公开制度，结合第一百二十四条在法律上的警示，可以加强对土地权利人直接利益的保护，制约集体经济组织非法占有土地收益的违法行为。对于土地权利争议，第二十三条中去除了“三十日内”的规定，有利于土地权利人充分准备、及时反应，维护自己的合法权利。关于土地闲置，第九十二条中去除了“无偿”二字，有利于建设用地单位损失的减小。

对于土地使用期限，修订草案中也有了一定的表示。第十四条将土地承包经营期限由三十年修改为“土地承包关系保持稳定并长久不变。”；第一百零三条：“建设用地使用权出让、租赁合同约定的使用年限届满，土地使用者需要继续使用土地的，应当至迟于届满前一年申请续期，除根据社会公共利益需要收回该宗土地的以外，应当予以批准。经批准准予续期的，应当重新签订出让、租赁土地有偿使用合同，支付建设用地使用权出让金等相关费用”。“住宅建设用地使用权期限届满的，按国家有关规定自动续期。”这些措施综合考虑了社会群体的可接受性，对于承包地和住宅用地的使用人――农民和居民――进行了合理的保护，对于建设用地的继续利用提供了可能，有利于消除社会上的不确定心理。

4.土地监督监察的强化

修订草案第六条指出：“国家实行土地督察制度。”这一制度在第十章有着详细而具体的说明。引进国家对地方的督察机制，对于地方人民政府在土地方面的行政予以监督，能够在一定程度上缓解地方政府土地违规行为的发生，防止权力的滥用。同时，加强了地方政府的土地监察职能，赋予人民政府依法制止和查处土地违法行为的权力，允许调动公安部门进行配合，使得地方政府能够对土地违法行为进行及时的控制，予以合适的处理。此外，第一百二十九条、第一百三十条的问责制，第一百一十九条行政不作为和错误作为的责任、第一百二十八条阻碍执法的责任等等规定，对于土地监督和土地监察的顺利进行给予了保障。

二、修订草案值得探讨之处

在整个土地管理法修订草案中，也体现出了诸多的不合理因素，应评估和讨论其可行性，进行慎重选择。

1.土地交易的风险

修订草案第二十六条指出：“依法应当登记而未登记的土地，不得转让、出租、作价入股或者抵押。”这就意味着，依法登记的土地即可以进行转让、出租、作价入股或者抵押等活动。这一推论在土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等相关内容中得到了很好的印证，第十六条、第十七条对土地承包经营权进行描述；第二十条、第八十八条、第九十三条、第九十六条对建设用地使用权进行描述；第二十一条、第九十条对宅基地使用权进行描述。无论何种土地，均允许正常的转让、出租、作价入股或者抵押等活动。而土地市场作为土地交易的媒介，修订草案中也予以了承认。第九十四条：“国有建设用地使用权和集体建设用地使用权的出让、转让和租赁，必须通过统一的土地市场以公开的方式进行”“土地承包经营权流转应当纳入城乡统一的土地市场”。将土地市场正式引入，同时也间接承认了土地交易的合理性。

以上种种，对于土地交易进行了相当程度的放开，转让、出租、继承、入股、抵押等土地交易活动均被认可。名为转让，实则与买卖并无异处，这无疑会对中国现行的土地公有制制度予以强烈的冲击。修订草案第二条明确指出：“中华人民共和国实行土地的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。”但是，在土地交易制度下，公有制的生命是否会被严重缩短？这一点不可不慎重考虑。

2.征地政策的模糊

修订草案中，第六十九条出现这样表述：将量化的征收土地补偿标准完全废止；无独有偶，第七十六条，关于房屋拆迁补偿，同样没有一个量化的指标。量化指标的缺失，势必造成土地征收中补偿方式的混乱，双方将难以达成一致。作为弱者，农民的利益将更加难以得到保障。第七十一条，对于补偿争议，“省、自治区、直辖市人民政府的裁决即为最终裁决”，这显然属于一言堂现象的重新演绎。在其中，官官相护的因素不可以不被考虑，一旦裁决显失公平，农民的利益将化为泡影。而且，“对裁决程序有异议的，可以自接到裁决决定之日起十五日内，向人民法院”。这里的“十五日”，对于农民来讲，显然太少，自己的意愿难以进行有效的表达，甚至还来不及做出应有的反应。更为离谱的是，“征收土地补偿争议不影响征收土地的实施”。土地的补偿争议无法起到应有的干涉作用，随着土地被征收，农民将失去最原始的谈判资本，其利益将完全丧失。

3.村集体权力的扩张

修订草案第十四条：“在土地承包经营期限内，对个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。”；第十五条：“农民集体所有的土地由本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。”双双被废止。这无疑给了农村集体经济组织赋予了扩大化的权力，给了他们跳过农民利益，为所欲为地承包土地的职能。这类争执在调整之前发生率明显不低，如此调整，想必将使农民无处申诉，对于村集体的稳定相当不利。

4.建设用地的潜在问题

第八十条：“国务院以及国务院投资主管部门批准、核准的建设项目，占用基本农田的建设项目，需要征收农民集体所有土地的，由国务院批准。征收前款规定以外的土地，由省、自治区、直辖市人民政府批准，并报国务院备案。”结合第七十八条，这一规定放大了省级政府对于土地用途转用许可和土地征收的权力，给建设项目的扩大化进行留下了缺口，与耕地保护的思想格格不入。

第一百二十八条：“建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院。”这一准则被删减，似乎意味着县级以上主管部门对于建设单位或个人的施工可以任意干涉，建设单位或个人将无权进行申辩，这无疑会给有关部门的职权滥用留下隐患。

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文章编号：1005-913X（2015）07-0047-03

我国的土地分为农地和建设用地，建设用地又分为国有建设用地和集体建设用地。集体建设用地，又叫乡（镇）村建设用地或农村集体土地建设用地，是指乡（镇）村集体经济组织和农村个人投资或集资，进行各项非农业建设所使用的土地，主要包括：农村经营性建设用地、农村公共服务及基础设施建设用地和农民宅基地。[1]（P234）其中，农村经营性建设用地是指乡（镇）村企业建设用地，主要是指乡镇企业、村办企业及其他集体经济组织所使用的集体所有的土地。[2]但随着各地实践发展，允许使用建设用地的主体己不限于“乡镇企业”的范畴，还包括个体工商户、三资企业、股份制企业、联营企业等各类工商企业。该类用地涉及面广，其商品属性和资本特性突出，对经济发展的影响大，因而实践中大量流转的主要是这类用地，它也是本文研究的重点。

一、农村集体建设用地流转改革的目标和路线

（一）文件规定

笔者将《决定》的第11条内容分解为以下三句：

1.在符合规划和用途管制前提下，允许农村集体经营性建设用地出让、租赁、入股，实行与国有土地同等入市、同权同价。

2.缩小征地范围，规范征地程序，完善对被征地农民合理、规范、多元保障机制。

3.建立兼顾国家、集体、个人的土地增值收益分配机制，合理提高个人收益。[3]

（二）文件解读

1.对第一句的解读

“符合规划和用途管制”，即不同用途土地不能随意改变用途。土地规划是依据经济建设和城市发展的客观规律与内在需要进行的。而土地又是不可移动的，所以土地使用必须符合规划，才能避免严重失序。这是农村集体建设用地流转的前提；“出让、租赁和入股”是对《土地管理法》第43条的突破，即已经承认了农村集体经营性建设用地可以作为一般生产要素参与到生产经营环节。这样，之前受到较大限制无法获得完全土地权能的集体经营性建设用地就获得了与国有建设用地同等的权能。这便引出了后半句的规定，是第11条的一大亮点。

“实行与国有土地同等入市、同权同价”，即赋予农村土地集体建设用地与国有土地建设用地同权同价的法律和经济地位，使其两者的所有权地位、使用权地位都得到了平等对待，从而有效减少拆迁纠纷和冲突，有利于社会稳定。这是建立城乡统一建设用地市场的需要。

2.对第二句的解读

“缩小征地范围”，并非指减少将农地转用为非农建设用地的数量，而是改变农地转用为非农建设用地的方式，即改变当前农村集体土地必须经由国家征收才能变为建设用地的“征转一体”的机制。[4]也就是说，今后城市建设用地的来源，除了国家征收农地以外，也允许农村集体经营性建设用地直接入市，从而形成多元的建设用地供给模式，改变现行的国家垄断城市建设用地一级市场的格局。在当前中国快速现代化与城市化的背景下，必然要求城市继续扩张，必然要求大量农地转用为非农建设用地。“缩小征地范围”，就必然要扩大非征收的集体经营性建设用地的供给。这是对我国传统城乡二元化的土地市场的重大突破。

“规范征地程序，完善对被征地农民合理、规范、多元保障机制”。根据《土地管理法》第47条的规定，国家给农民的征地补偿是按被征收土地原有用途给予补偿的，给农地补偿的最高值为农地原产值的30倍。然而，实践中，发达地区征收农民土地，给农民的征地补偿普遍已经超过三十倍，尤其是留地安置，利益巨大。这句话的提出，某种意义上是对这种地方政府征地补偿实践中超出《土地管理法》第47条规定进行一种追认。这也有利于保护和尊重农民的土地利益。

3.对第三句的解读

过去中央提出给农民的征地补偿，一是强调不超过农业产值的三十倍，二是强调要保障被征地农民收入不降低，三是要保障被征收农民基本生活，这样三个标准。在地方政府的具体政策实践中，则有让被征地农民分享土地非农使用增值收益的若干做法，只是这种做法所占比重不大。而现在，国家缩小征地范围，突破城乡二元模式，就必然会让规划区内的城郊农民自主供地，城郊农民就可以获得巨大土地增值收益。这一句其实是一个强调规定。

二、政策评价

（一）优化之处

1.体现了民法上的平等原则

“同价同权”、“统一市场”实现了物权法中国家对于国有财产、集体财产和私人财产平等保护的思想，并且在实践上承认了土地使用价值的客观性。实际上，在市场经济条件下，土地利用效用相同的土地，其土地价格应该相同或相近。在这方面来看，国有建设用地和集体建设用地在效用上没有太大区别，而且，在土地出让进入市场后，土地所有权是国有土地，还是集体土地，对于土地使用者没有区别。

2.有利于实现土地价值和资源优化配置

农村集体建设用地流转的本质就是将农村建设用地使用权纳入土地市场进行交易。从法律角度看，这是权利在不同主体之间的配置。[5]允许农村集体建设用地流转可以保证权利的有效配置，从而最大限度地发挥集体建设用地的使用价值，促进物尽其用，实现权利人利益和社会整体利益的最大化。

2.明确政府角色

首先，在市场领域要“有所不为”。[9]尊重土地所有权人和使用权人的市场主体地位，由土地权利的买方和卖方完全按照市场规律完成交易，以市场机制去优化土地资源配置，提高土地利用效率。

其次，在公共领域要“有所作为”。[9]为配合流转管理需要，政府应履行服务职责，加快对农村集体建设用地的确权、登记和颁证工作。

（四）完善相关法律法规

1.修订《物权法》《担保法》《合同法》的相关规定

2007年的《物权法》虽然明确了建设用地使用权是一种用益物权，但对于建设用地使用权是否包括农村集体土地的建设用地使用权，表达得不够明确，特别是对集体建设用地流转方面的规定更是与《决定》的精神不符。故笔者建议删除《物权法》第151条和153条中关于把该问题交给其他法律的空白条款，从而取消对集体建设用地使用权和宅基地使用权的例外性规定。同时，建议将十三章“宅基地使用权”的内容置于第十二章“建设用地使用权”之下，以体现对各类建设用地同等保护的原则，也使立法更加符合法学理论的权利体系构架。

鉴于如今已经赋予集体建设用地的交换价值，笔者建议删去《物权法》第183条和《担保法》第36条第3款关于集体土地使用权抵押的限制性规定，让第36条第1款和第2款关于国有土地抵押的规定同样适用于集体土地，以呼应《决定》第11条要求。

为促进集体建设用地有序流转，保障交易安全，建议修订《合同法》分则，将集体建设用地合同纳入有名合同规范，拟定集体建设用地流转合同应载明的各项具体条款，以明确当事人的权利、义务和事后违约责任。

2.修订《土地管理法》的相关规定

现行《土地管理法》规定任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须申请使用国有土地，同时要求集体土地不得出让、转让和出租用于非农建设，这些条款显然滞后于现实需要，不利于集体建设用地的流转，与《决定》精神相悖。应当解除对集体建设用地的限制，允许其在合理范围内流转。因此，有必要将《土地管理法》第43条修改为：“单位和个人需要使用土地进行建设的，既可以申请使用国有土地，也可以申请使用集体土地；村民住宅建设、农村经营性项目建设、兴办农村基础设施和公益事业的，可以使用农村集体建设用地。”[2]同时，还应该明确土地流转可以采用的多种方式，建议将第63条修改为：“依法取得的农村集体建设使用权在特定条件下，可以通过转让、互换、出租、抵押、作价入股、出资和联营等方式转移。”[2]并将具体条件适当设定为“符合土地利用规划、权属合法明晰、己依法转为非农建设用地等”。

（五）对土地进行统一管理

集体建设用地入市后，应与国有土地一样接受统一的部门管理。[10]通过城乡统一的建设用地市场，对建设用地的规划、指标、流转的收益分配等进行严格把控，既能够有效实现与国土建设用地在财产权利上的平等，又能实现与其在责任义务上的平等。这样，才能真正实现“同地同权同价”的内涵与价值上的统一。并且，政府的干预和统一管理还能有效地防止出现城郊土地成交食利集团。

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关键词：城市发展综合症 宅基地 入市 途径

中图分类号：F290 文献标识码：A

文章编号：1004-4914（2013）02-072-02

一、城市发展综合症

城市发展综合症指的是在我国城市发展过程中遗留的一系列问题。其主要表现但不局限于：

1.房价高企。据来源于搜房网的数据，2010年我国一线城市的租售比已经远远超出了国际公认的水平，北京为1∶547，局部地区达到了1∶700。上海达到了1∶500。深圳达到了1∶400-1∶480之间。国际上用来衡量一个区域房产运行状况良好的租售比一般界定为1∶300～1∶200。可见，以国际标准衡量，这些一线城市的房价高出了约一倍。

导致房价高企的原因是多方面的，但是，大力推进城市化而使得大量农民涌入城市却是推高房价的一个不争的因素。

2.道路拥堵。城市道路拥堵已经越来越严重了。调查数据显示，北京市民每天平均上下班在路上消耗的时间为40分钟，居全国之首。市区交通拥堵时间已达每天5小时，交通拥堵范围正由市中心区向和放射线道路蔓延。深圳交通拥堵也已成常态。导致道路拥堵的原因也是多方面的，但是，经济快速发展使得汽车走入家庭却是其中的一个主要因素。

3.空壳村数量增加。空壳村指的是由于农村人口向城镇转移而使得人口数量严重萎缩的村庄。“今天中国有数以大概四千到五千万的留守老人，留守儿童留守妇女，有大量的空心村，空壳村。”这是2010年10月29日作为主持人的中国综合开发研究院城市所的李金逵在国际城市论坛上的发言。可见，空壳村现象的出现已经达到需要引起我们高度重视的程度了。空壳村的出现是纯粹的城镇化进程的产物。空壳村的出现不仅使得农村的生产能力下降，导致农业生产出现问题。也不仅使得农村的资源处于闲置状态而产生浪费，更严重的后果是空壳村使得人口结构发生了变化，将带来一系列的教育、医疗、安全问题。

二、推进宅基地入市可以有效缓解部分城市发展综合症

城市发展综合症的出现不仅将使得城市发展进程受到阻碍，更将使得我国的经济发展难以持续。因此，在强调城市化，强调建设和谐社会的同时，我们也必须要重视解决城市发展综合症的问题。解决城市发展综合症的途径有很多，其中，推动宅基地入市就是一个很有效的途径。

（一）宅基地的属性及流通限制

《土地管理法》第8条规定：“宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有”。而依照我国的法律规定，具有集体所有性质的宅基地只能在集体内部流转。农村宅基地使用权的主体只能是本集体经济组织成员，对于非集体经济组织成员，法律禁止其通过除法定继承以外的任何途径和方式取得宅基地使用权。

《国务院关于深化改革严格土地管理的规定》（国发[2004] 28号）规定：“禁止城镇居民购买宅基地。”《国土资源部关于加强农村宅基地管理的意见》（国土资发[2004]234号）规定：“严禁城镇居民在农村购买宅基地，严禁为城镇居民在农村购买和违法建造的住宅发放土地使用证。”

这样的规定固然有其积极的一面，可以有效保护农民拥有宅基地，有房可住。但是，在我国经济发展的过程中，这样的规定不仅在很大程度上起不到保护农民利益的作用，而且已经妨碍了我国经济的发展。

1.对进城的农民而言，宅基地的存在已经没有意义。城市化进程导致的直接结果就是大量的农民进入了城市，成为城市中的一个特殊群体。这些农民往往是举家迁入城市的，已经没有了回归农村的欲望。他们在遥远的农村都有一份宅基地，有一处住所。但是，那处宅基地对于这些已经或计划在城市扎根的农民而言已经毫无意义了。

2.宅基地的保留，浪费了我国的土地资源。这些注定不会有人居住使用的宅基地，按照法律规定还要为不可能再回来的农民保留，土地的价值就无法得到发挥。这将浪费大量的土地资源，进而在一定程度上阻碍我国发展经济的进程。

（二）宅基地入市与集体土地入市的区别

宅基地尽管属于集体土地，但是，宅基地入市不同于集体土地入市。后者包含的含义更广泛，不仅指宅基地入市，而且可以包含耕地等其他集体土地入市。

相对于集体土地入市，宅基地入市有很多自身的优点：

1.能够确保基本农田的数量。宅基地本身不属于基本农田的范畴，其入市不会对基本农田的数量产生影响。而如果集体土地入市，则意味着本属于集体的基本农田也将流出本集体。可能导致的结果或者是国家基本农田的总量降低，或者是该集体的基本农田数量降低。前者，将对国家的稳定造成影响；后者，将对该集体的生存造成影响。

2.能有效保证乡镇结构的稳定。农民的立足点就是土地。有了土地，也就有了安居的根本。如果推行集体土地入市而导致耕地由集体土地之外的人耕种，则那些失去土地的农民就没有了在本村居住的源动力。而由此导致的人口流动则会打乱原有的乡村结构的稳定。但是，仅仅是宅基地入市就不会出现这种情况。

（三）宅基地入市可以解决的问题

宅基地入市可以有效解决城市发展综合症中的一些病症：

1.有利于抑制高房价。宅基地入市增加了住宅建设用地的供应，将缓解城市发展住宅建设用地供应紧张的局面，进而有助于抑制高房价。

郊区的宅基地可以直接用于住宅建设直接抑制高房价。距离城区较远的宅基地可以通过市场的流转被部分生活富裕的市民购买并完全可能在政策的扶持下形成各具特色的小镇，进而进一步吸引部分城市人口而间接抑制房价。

2.有助于新农村建设。宅基地入市可以吸引部分有资金、有素质、有能力的市民到农村去居住、创业。（下转第75页）（上接第72页）这些人的到来对于创建有特色的新农村是非常具有积极意义的。在政策的指引下，可以形成诸如画家村、艺术村等一道道别具特色的风景线和产业群。这些产业群的出现不仅对于提升产业的创造力和生命力具有意义，而且对于提高农村生活质量、生活品味都具有积极意义。

3.有利于增强农民工的生存能力。宅基地闲置在农村时，对于该农民而言几乎毫无价值。宅基地入市使得农民所有的土地具有了与市场接轨的价值，这些额外产生的财富可以有助于农民工在城市中生存发展。也有助于进一步拉动内需。

4.有利于老有所养。我国已经步入了老龄社会，养老的问题已经日渐突出。而目前，我国的养老体系尚不完善，在农村，尤其是贫困落后的农村更是很不乐观。在日前举行的2010年中国卫生论坛上，人力资源和社会保障部副部长胡晓义透露，随着中国老龄化水平提高，医疗保险、医疗保障的可持续发展面临着越来越严重的挑战。

宅基地入市可以使得部分农村老人能够出售自己的宅基地而获得进住养老院的资金，获得用于医疗的资金，这对于缓解老龄化带来的养老问题具有非常重要的意义。

5.有利于缓解交通拥堵。宅基地入市，意味着将会有部分城市人口到农村居住，这将分流一部分城市交通量，一定程度上缓解主城区交通拥堵。同时，当在农村形成特色产业群的时候，就会有相当数量的企业、从业人员主动流出城市的主城区而进一步减少主城区的交通压力。

6.有利于防治空壳村。城市化进程导致了大量的农民进入了城市，使得部分村庄成为了空壳村。宅基地入市则有助于人口回流，使得农村的空间资源得以充分利用。

农村的清新的空气、绿色的资源对于部分城市人口还是很具有吸引力的，只是苦于不能获得宅基地的使用权而无法走进农村。宅基地入市将从根本上解决这个问题。

三、宅基地入市面临的问题及解决的思路

宅基地入市将会面临一些列问题，只有解决了这些问题，宅基地入市才能够得以顺利推进，才能够有效达到推动宅基地入市的目的。

1.需要修改《土地管理法》。如果不修改《土地管理法》，则农民出售宅基地是违法行为。而购买宅基地的买家也不能合法获得宅基地的使用权。所以，推动宅基地入市的首要工作就是修改《土地管理法》。

对于如深圳这样的一线城市，可以在《土地管理法》修订之前申请试点宅基地入市。为《土地管理法》的修订积累经验。也能够率先造福社会，进一步起到特区的示范效应。

2.需要建立宅基地入市的有形市场。宅基地入市在本质上也是商品的交易，但是这种商品交易由于涉及的因素多，影响大，作为交易双方的当事人对于其中的经济、法律等环节都不能很好把握，因此不能允许向其他日常消费品一样在路边交易，而应该建立有形市场集中管理、集中指导。同时，也应该鼓励社会中介机构为宅基地入市提供估价、交易、登记等一系列服务，以维护交易公平，保护双方尤其是农民的利益。

3.需要发展城乡交通。宅基地入市，需要有城里人购买并去乡村居住，这实质上就是建立了一个城乡沟通的渠道。到农村购买宅基地的城市人口并不是存粹的农村人，还要有相当的业务在城市中办理，因此，大力发展城乡交通，大力发展乡村网络等信息硬件建设都是吸引城市人口下乡的必要措施。只有城乡之间的交通便利了，乡村的信息畅通了，城里人才可能有意愿去乡村居住。才能真正实现宅基地入市的重要历史意义。

[本文支持课题：建设部课题《我国建筑工程法律体系构建研究》项目编号：2008-R3-36。课题第一作者：顾永才，博士、副教授]

参考文献：

1.冯志顺，孙顺英.试论宅基地使用权流转的必要性和可行性[J].昆明：法制与社会，2010（10）

2.杨珍惠.我国现行农村宅基地制度问题研究[J].成都：资源与人居环境，2010（18）

3.方文，胡浙平.农村宅基地使用权流转困境与流转绩效评析[J].成都：农村经济，2010（9）

4.李蓓，李国锐.浅谈中国企业年金的模式选择[J].深圳：特区经济，2010（10）

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【关键词】土地管理法 小产权房 集体建设用地 使用权流转

一、当下小产权房的法律地位

“小产权房”是指建设在农村集体土地上并向集体经济组织以外的成员销售的住宅房屋。依据占地性质不同，小产权房有3种类型：建设在农用地上的住宅房屋；建设在宅基地之外其他集体建设用地上的住宅房屋；建设在农村宅基地上并出售给非本集体成员的住宅房屋。我们不难看出，小产权房的典型形态是以销售为目的在集体土地上开发的商品住宅。取得合法审批手续的宅基地上房屋，农民用于自住可以取得合法产权证，但一旦转让给本集体以外的成员，则成为不受国家保护的小产权房，转让合同不被法律认可，受让者也无法办理产权登记取得产权证，无法取得受让房地产的所有权。

二、小产权房产生原因剖析――集体土地利益相关者博弈和选择的必然结果

（一） 城乡不平等的土地使用制度

从法律上看，农村集体土地所有权被表述为完全物权，但在经济上的实际表现却为“有限所有权”。现行《土地管理法》对集体土地的用途予以严格限制，集体土地要用于建设用途的，必须先征收为国有土地，再由国家以出让等方式提供给用地者，农民集体和用地者之间的直接交易被禁止，即所谓的集体建设用地的征地供给模式。《土地管理法》确立的城乡不平等的土地使用制度一方面使国家几乎垄断了建设用地的供应，另一方面又使农民集体几乎丧失了对其土地的处分权，大量的土地增值收益在征地过程中被地方政府获得，土地财富被从农村转移到城市。

（二）开发商与政府的利益博弈

土地资源的稀缺性日益显见，房地产开发商想以较低成本得到土地，地方政府为创政绩、得收益以及种种违法手段而使土地成本抬高，我国土地市场的种种不规范性也日益显见。房地产开发商的利益与开发成本和获取利润密切相关。在成本中，土地出让金占到房地产开发成本的60%左右，有些开发商为了节省成本以赚取更多的利润，便与农村集体经济组织合作以相对低廉的成本来进行开发。

（三）买卖双方的利益驱动

首先，作为卖方的农民，农民集体不仅可以从小产权房开发中获取巨额土地收益，而且由小产权房的建设销售带来的农村经济发展和乡村面貌改变更是可喜。农民个人则可以分享土地收益，轻松获得本地非农就业机会以及当地经济发展带来的附加利益。此外，乡政府享受由小产权房建设带来的政绩效益，参与土地增值收益的分配，从而成为小产权房的重要推动力量。就买房人而言，大城市的居住环境问题日益突出，且不断上涨的城市房价远远超过大多数人的购买能力，小产权房无疑可以满足工薪阶层居者有其屋的梦想。

三、小产权房治理与土地使用制度改革

治理小产权房要双管齐下，一方面从源头上遏制小产权房的开发销售，另一方面要妥善处理已有小产权房。我认为，以下几方面非常重要：

（一）赋予农村集体建设用地使用权以完全用益物权效力，构建城乡平等的建设用地使用权流转制度

小产权房法律上的权属界定已经比较明确，我们应遵循“权之所在、利之所享”的原则，小产权房的权与利应紧密相连。根据现行法律规定，兴办乡镇企业、村民建设住宅、建设乡（镇） 村公共设施和建设公益事业经依法批准都可以在农民集体所有的土地上进行，但在这种建设用地上取得的权利不能等同于在国家所有的土地上取得的建设用地使用权。2008 年十七届三中全会《关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》指明了集体建设用地进入市场流转的改革道路，勾画了“建立城乡统一的建设用地市场”的目标。

（二）允许集体土地上的商品住宅建设，打破城镇居民住宅用地的政府垄断

在我看来，既然允许集体建设用地流转，就不应对集体建设用地上的商品住宅开发予以禁止。首先，禁止集体建设用地用于商品住宅开发，这缺乏公共利益上的支撑。其次，只有允许集体建设用地上的商品住宅开发，治理小产权房才有制度前提。因此，从立法上禁止集体土地上的商品住宅开发完全没有必要，明智之举是承认其合法性并予以法律规制。此外，应当将集体建设用地上的商品房开发纳入城镇房地产开发管理的轨道，从开发到销售到物业管理都实行与国有土地商品房开发一样的管理，最终打破城乡住房二元化态势，实现城乡统一的商品房市场。

（三）允许宅基地使用权有条件对外流转

主张禁止宅基地使用权流转的观点，最核心的理由是担心宅基地使用权流转会使“三无农民”变成“四无农民”，引发社会不稳定。主张允许流转的观点最主要的理由是，允许宅基地流转可以盘活存量建设用地，提高土地资源配置效率，保护耕地。集体建设用地上的商品住宅开发与宅基地使用权的对外流转，是两个密切联系的问题，既然划拨土地使用权能够通过办理出让手续转变成可以市场化流转的出让土地使用权，宅基地使用权就也能够通过办理集体土地上的出让手续转变成可以市场化流转的集体建设用地使用权。因此允许宅基地使用权有条件对外流转比完全禁止更符合中国当前实际和发展需要。

（四）完善土地征收制度，禁止为“商业利益”而征收

我国《宪法》、《物权法》都严格将土地征收限定在为了公共利益的目的范围之内。然而，在法律上界定何为“公共利益”则是一个世界性的难题，人们曾寄希望于《物权法》的制定，然而现行《物权法》对此并没有做具体明确的规定。目前可行的方案之一就是先将明显不属于公共利益的征收行为列举出来加以禁止，譬如为城市居民居住而进行的商品房开发显然与公共利益无关，为此而进行的大规模的征收行为严重违法。应严厉禁止征收集体所有土地用于商品房开发，商品房开发应由集体建设用地直接供给土地即可。

参考文献：