法定继承的法律依据范文

导语：如何才能写好一篇法定继承的法律依据，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

《不动产登记暂行条例实施细则》第十四条规定，因继承、受遗赠取得不动产，当事人申请登记的，应当提交死亡证明材料、遗嘱或者全部法定继承人关于不动产分配的协议以及与被继承人的亲属关系材料等，也可以提交经公证的材料或者生效的法律文书。

法律依据：

《不动产登记暂行条例实施细则》第十四条

篇2

根据法律规定，继承分为遗嘱继承和法定继承。如果爷爷的房子是法定继承，则首先由其第一顺序继承人，没有第一顺序继承人的，再由第二顺序继承人继承，孙子不属于第一继承人和第二继承人，此时则无法继承爷爷的房子，但是如果父亲先于爷爷死亡的，则孙子可以代位继承其爷爷的房子。如果爷爷的房子是遗嘱继承的，则孙子可能通过爷爷的遗嘱来继承房子。

法律依据：《中华人民共和国民法典》第一千一百二十八条规定：被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的直系晚辈血亲代位继承。被继承人的兄弟姐妹先于被继承人死亡的，由被继承人的兄弟姐妹的子女代位继承。代位继承人一般只能继承被代位继承人有权继承的遗产份额。

（来源：文章屋网 ）

篇3

【法律依据】

《继承法》第三十三条，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。

继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。（《继承法》将于2020年12月31日失效）。

篇4

【法律依据】

《继承法》第十三条规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。

对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。

对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。

篇5

我国继承遗产的方式有两种：法定继承和遗嘱继承。法定继承按照继承顺序进行继承，第一顺序包括：配偶、子女、父母，第一顺序的继承人享有平等的继承权，因此在法定继承的方式中，可能存在独生子女无法全额继承父母房产的情况。为了使独生子女全额继承父母房产，律师建议被继承人在生前订立合法有效的遗嘱，通过遗嘱处分自己的房产或其他财产，将其全额赠与给独生子女。

【法律依据】

《继承法》第十条

遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。

（来源：文章屋网 ）

篇6

第一，是否需要立遗嘱。

第二，立遗嘱的目的就是打破法定继承的规律，根据自己意愿重新做出安排。

第三，立遗嘱应当与老年人在世时的赡养问题通盘考虑。

第四，再婚的老年人立遗嘱等应该注意再婚老伴与子女之间关系的特殊性。

第五，立遗嘱需要给自己在世时抚养的无生活能力或者生活能力较差的人预留下一定的生活保障。

第六，选择遗嘱的形式。

第七，老年人遗嘱保管应当特别慎重。

第八，修改遗嘱应当采取书面形式，最好采取公证遗嘱形式修改。

第九，如果有可以信赖的人，可以指定遗产保管人。

第十，为了保证自己在世时的养老问题，可以订立遗赠抚养协议，自己在世时谁抚养，谁才能获得遗产的继承权。

【法律依据】

篇7

    【关键词】共同遗嘱;效力

    【案情】

    2005年4月2日,刘云山与禹克勤夫妇二人共同设立书面遗嘱1份,该遗嘱载明“我们将我们名下位于扬州市同泰花园4幢***室和宝带新村(北)17幢***室及我们名下所有房产、存款、保险、股票等财物均归刘某某所有,其子女为第二继承人,刘某、刘秦宁为第三继承人,财产共有。”该遗嘱由禹克勤书写,刘云山与禹克勤在“立遗嘱人亲签”处签名,并由刘元喜、冯耘在场见证。

    刘云山与禹克勤婚后生育一子即原告刘某某。刘云山与其前妻生婚后生有两女即被告刘某、耿某。2006年1月23日,刘云山因病去世。

    原告刘某某诉称:原告父亲刘云山生前立有遗嘱,明确其与妻子禹克勤名下房屋及其他财产均由原告继承。2006年1月23日,刘云山去世,故原告诉至法院要求依据遗嘱继承刘云山的财产。

    被告禹克勤辩称:同意原告刘某某按遗嘱继承刘云山的财产,遗嘱中属于自己所有的财产,也同意全部给予原告刘某某。

    被告刘某、耿某辩称:刘云山所立遗嘱系附条件附时间的遗嘱,遗嘱上尚有一人即本案被告禹克勤在世,没有达到生效条件;遗嘱中刘云山的签名无法证实是其本人书写,该遗嘱不符合自书或代书遗嘱的条件;遗嘱中第二、第三继承人理解有歧义,遗产范围也不明确,该遗嘱的见证人与被告禹克勤有利害关系,系被告禹克勤亲戚,所以本案应按法定继承来依法分割刘云山的遗产。

    【审判】

    江苏省扬州市邗江区人民法院认为:公民可以立遗嘱将个人的财产指定由法定继承人一人或数人继承,立遗嘱时可以以公证、自书、代书、录音和口头的方式进行,但应符合法定要求。刘云山与禹克勤共同设立遗嘱,并明确表示两人名下的房产、存款、保险、股票等财物由刘禹继承,意思表示明确,并无岐意。该遗嘱由禹克勤代书,对刘云山而言系代书遗嘱,但刘云山设立该遗嘱有两人在场作见证,被告刘某和耿某虽有异议,但并未举证证明见证人刘元喜和冯耘与刘云山之间存在利害关系,因此该遗嘱符合法律规定的形式要件,应认定为有效的代书遗嘱。而对禹克勤来说,该遗嘱为自书遗嘱,并无矛盾。因遗嘱中所指财产系刘云山与禹克勤的夫妻共同财产,属于禹克勤所有的财产目前尚无法继承,但庭审中被告禹克勤明确表示将属于自己的财产赠与原告刘某某,庭后又作出书面表示,该赠与行为有效,应受法律保护。故遗嘱中刘云山与禹克勤所有的房产、存款、保险、股票等财物应当分别按照继承和赠与,由原告刘某某取得所有权。对于被告刘某、耿某主张遗嘱形式不合法、条件不成就、内容理解有歧义及不符合情理等无效事由,并要求按法定继承的辩解,因对遗嘱的真实性并没有异议,故本院不予支持。至于遗嘱中所指的宝带新村(北)17幢***室,因该房屋在刘云山去世前已出售,其物权已发生变动,原、被告可另行主张,本案中不予处理。

    扬州市邗江区人民法院根据《中华人民共和国继承法》第二条、第十六条第一款的规定,判决扬州市同泰花园4幢***室的房屋及刘云山生前在海通证券股份有限公司扬州汶河南路证券营业部开户的资金及其购买的相关股票,归原告刘某某所有。

    一审宣判后,被告刘某不服,向江苏省扬州市中级人民法院提起上诉

    江苏省扬州市中级人民法院二审认为:本案所涉及遗嘱合法有效。根据法律规定,公民可以立遗嘱将个人的财产制定由法定继承人一人或数人继承,但应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。立遗嘱时可以以公证、自书、代书、录音和口头的方式进行,但应符合法定要求。就本案而言,刘云山与禹克勤系夫妻关系,刘云山在生前与妻子禹克勤共同立下书面遗嘱,明确其夫妻二人名下的所有房产、存款、保险、股票等财物在其去世后归刘禹所有。在该遗嘱制作时,刘云山的精神状态正常,其意思表示明确,并无歧义。该遗嘱的内容虽然由禹克勤代书,但是已由两人见证,并由刘云山和禹克勤签名确认。刘某和耿某虽然对该遗嘱表示异议,但其未能举证证明见证人刘元喜和冯耘与刘禹之间存在利害关系,且对遗嘱上刘云山的签名没有异议。该遗嘱对于刘云山来说系代书遗嘱,而对于禹克勤来说则为自书遗嘱,两者并无冲突。由于该遗嘱符合《中华人民共和国继承法》规定的形式要件,故依法应确认合法有效。

    现刘禹依据该遗嘱主张继承刘云山的遗产,符合法律规定,依法应予支持。刘青称该遗嘱无效,没有事实和法律依据,且其未能提供刘云山去世后除该遗嘱所涉财产以外另有其他财产可供法定继承人继承,故其要求按法定继承的方式继承刘云山遗产的请求,本院不予支持。

    江苏省扬州市中级人民法院于判决:驳回上诉,维持原判。

    【案情】

    2005年4月2日,刘云山与禹克勤夫妇二人共同设立书面遗嘱1份,该遗嘱载明“我们将我们名下位于扬州市同泰花园4幢***室和宝带新村(北)17幢***室及我们名下所有房产、存款、保险、股票等财物均归刘某某所有,其子女为第二继承人,刘某、刘秦宁为第三继承人,财产共有。”该遗嘱由禹克勤书写,刘云山与禹克勤在“立遗嘱人亲签”处签名,并由刘元喜、冯耘在场见证。

    刘云山与禹克勤婚后生育一子即原告刘某某。刘云山与其前妻生婚后生有两女即被告刘某、耿某。2006年1月23日,刘云山因病去世。

    原告刘某某诉称:原告父亲刘云山生前立有遗嘱,明确其与妻子禹克勤名下房屋及其他财产均由原告继承。2006年1月23日,刘云山去世,故原告诉至法院要求依据遗嘱继承刘云山的财产。

    被告禹克勤辩称:同意原告刘某某按遗嘱继承刘云山的财产,遗嘱中属于自己所有的财产,也同意全部给予原告刘某某。

    被告刘某、耿某辩称:刘云山所立遗嘱系附条件附时间的遗嘱,遗嘱上尚有一人即本案被告禹克勤在世,没有达到生效条件;遗嘱中刘云山的签名无法证实是其本人书写,该遗嘱不符合自书或代书遗嘱的条件;遗嘱中第二、第三继承人理解有歧义,遗产范围也不明确,该遗嘱的见证人与被告禹克勤有利害关系,系被告禹克勤亲戚,所以本案应按法定继承来依法分割刘云山的遗产。

    【审判】

    江苏省扬州市邗江区人民法院认为:公民可以立遗嘱将个人的财产指定由法定继承人一人或数人继承,立遗嘱时可以以公证、自书、代书、录音和口头的方式进行,但应符合法定要求。刘云山与禹克勤共同设立遗嘱,并明确表示两人名下的房产、存款、保险、股票等财物由刘禹继承,意思表示明确,并无岐意。该遗嘱由禹克勤代书,对刘云山而言系代书遗嘱,但刘云山设立该遗嘱有两人在场作见证,被告刘某和耿某虽有异议,但并未举证证明见证人刘元喜和冯耘与刘云山之间存在利害关系,因此该遗嘱符合法律规定的形式要件,应认定为有效的代书遗嘱。而对禹克勤来说,该遗嘱为自书遗嘱,并无矛盾。因遗嘱中所指财产系刘云山与禹克勤的夫妻共同财产,属于禹克勤所有的财产目前尚无法继承,但庭审中被告禹克勤明确表示将属于自己的财产赠与原告刘某某,庭后又作出书面表示,该赠与行为有效,应受法律保护。故遗嘱中刘云山与禹克勤所有的房产、存款、保险、股票等财物应当分别按照继承和赠与,由原告刘某某取得所有权。对于被告刘某、耿某主张遗嘱形式不合法、条件不成就、内容理解有歧义及不符合情理等无效事由,并要求按法定继承的辩解,因对遗嘱的真实性并没有异议,故本院不予支持。至于遗嘱中所指的宝带新村(北)17幢***室,因该房屋在刘云山去世前已出售,其物权已发生变动,原、被告可另行主张,本案中不予处理。

    扬州市邗江区人民法院根据《中华人民共和国继承法》第二条、第十六条第一款的规定,判决扬州市同泰花园4幢***室的房屋及刘云山生前在海通证券股份有限公司扬州汶河南路证券营业部开户的资金及其购买的相关股票,归原告刘某某所有。

    一审宣判后,被告刘某不服,向江苏省扬州市中级人民法院提起上诉

    江苏省扬州市中级人民法院二审认为:本案所涉及遗嘱合法有效。根据法律规定,公民可以立遗嘱将个人的财产制定由法定继承人一人或数人继承,但应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。立遗嘱时可以以公证、自书、代书、录音和口头的方式进行,但应符合法定要求。就本案而言,刘云山与禹克勤系夫妻关系,刘云山在生前与妻子禹克勤共同立下书面遗嘱,明确其夫妻二人名下的所有房产、存款、保险、股票等财物在其去世后归刘禹所有。在该遗嘱制作时,刘云山的精神状态正常,其意思表示明确,并无歧义。该遗嘱的内容虽然由禹克勤代书,但是已由两人见证,并由刘云山和禹克勤签名确认。刘某和耿某虽然对该遗嘱表示异议,但其未能举证证明见证人刘元喜和冯耘与刘禹之间存在利害关系,且对遗嘱上刘云山的签名没有异议。该遗嘱对于刘云山来说系代书遗嘱,而对于禹克勤来说则为自书遗嘱,两者并无冲突。由于该遗嘱符合《中华人民共和国继承法》规定的形式要件,故依法应确认合法有效。

篇8

承包人死亡时尚未取得承包权益的，可把死者生前对承包所投入的资金和所付出的劳动及其增值和孳息，由发包单位或者接续承包合同的人合理折价、补偿，其价额作为遗产。

法律依据：

《继承法》第三条

篇9

【法律依据】

根据《继承法》第十七条，公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。

自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。

代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。

以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。

篇10

中国政法大学法律硕士学院 北京

[摘要]本论文将介绍北京某法院的一起实际案例，然后对该案件进行分析，论述遗嘱继承、法定继承和遗赠之间的主要不同，进而揭示法官存在的错误。最终得出遗嘱继承中不同顺序继承人之间在继承时并不排斥，并且为了维护社会公正法官只能适用法律，不能创造法律的结论。

[

关键词 ]继承顺序；法定继承；遗嘱继承；遗赠

一、问题的提出

近期北京某法院审理了这样一个案件，在此我将该案件进行了一定程度的简化，案件情况大体如下：A某（女）与B某（男）系夫妻关系，A某生前留有遗嘱一份，内容如下：A某将A某名下的房屋无偿赠与A某的妹妹C某。在A某过世半年之后，B某（A某老公）将C某（A某妹妹）告上法庭，要求法院确认A某留下的遗嘱无效，房屋应当由B某继承。通俗的讲就是妻子死后将自己的房产留给了自己的亲妹妹，姐夫不同意，认为妻子的财产应由自己继承。

庭审时，在原被告准备按照立案案由遗嘱继承纠纷进行开庭答辩、质证时，案件主审法官指出本案应当属于遗赠纠纷，原被告双方应当改变案由，应就遗赠纠纷进行答辩、质证。法官所持依据是：继承开始后，在存有第一顺序的继承人情况下，遗嘱人将个人财产处分给第二顺位继承人不属于遗嘱，应系遗赠。在这里，我们先不讨论本案究竟是遗嘱继承纠纷还是遗赠纠纷，我想先分析下在该两种不同案由下法庭的庭审走向。

本案若是按照遗嘱继承纠纷处理，本案将适用两年的普通诉讼时效。此时正常的处理方法是先将A某遗嘱中涉及夫妻共同财产或者家庭共同财产部分剔除出去，即保证A某遗嘱中所处分的财产系其所有的个人合法财产，也就是处分的财产无瑕疵。然后就应当由本案原告B某举证证明自己的诉讼请求，即为什么认为A某的遗嘱无效。此时，B某可以从多个角度证明该遗嘱无效或者部分无效，如没有必留份、遗嘱不真实、遗嘱形式不合法等等。这种情况下，举证责任在B某，不利后果也应由B某承担。但是，本案若是按照遗赠纠纷处理，本案将直接适用《继承法》第二十五条第二款的规定，即受遗赠人C某应当在知道受遗赠后两个月内，做出接受或者放弃受遗赠的表示。而本案中C某未做出接受遗赠的表示，法官认为，C某的做法应视为放弃遗赠。据此，B某起诉时距A某死亡已过半年之久，C某将不再享有受遗赠权，B某直接胜诉。通过上述分析可以看出，两种不同的案由，不仅处理方式不同导致的结果也大大不同。现实中，本案主神法官就是按照上述遗赠纠纷处理的本案，法官直接适用了两个月的特殊时效，C某不享有受遗赠权，A某的遗产按照法定继承处理。按照法定继承的规定，B某为第一顺序继承人，C某为第二顺序继承人，有第一顺序继承人配偶存在时，第二顺序继承人妹妹不得继承。所以，C某将完全不能继承A某的遗产。法官的做法看似将本案大大的简单化了，也好似处理了纠纷提高了审判效率。但是，法官的认定真的是正确的吗？法案真的得到解决了吗？下面笔者将对此作出一步步的分析。

二、遗赠和遗嘱继承的区别

因为本案最大的争议是本案的案件性质，即本案是遗嘱继承纠纷还是遗赠纠纷。为了更好的分析研究上述案件，回答笔者提出的问题，我们首先应当弄清楚遗嘱继承和遗赠的区别。

（1）法定继承与遗嘱继承（包括遗赠）的区别

在探讨遗嘱继承与遗赠的区别之前，我们应当解决另一个问题那就是法定继承与二者的区别。通俗地讲，根据被继承人（遗嘱人）生前是否留有合法有效的遗嘱，我们将继承分为法定继承和遗嘱继承（包括遗赠）两大类。一般来讲，无遗嘱的继承就是法定继承，并且法定继承的相关规定都是由继承法直接规定的，不能任意适用。在法定继承中继承法直接规定法定继承的顺序、法定继承人的范围等。当被继承人（遗嘱人）所留遗嘱无效或者生前未留遗嘱时，此时将按法定继承处理。而遗嘱继承和遗赠则是有遗嘱的继承，该种继承更大程度的尊重遗嘱人的个人意愿。遗嘱自由是遗嘱继承的基本原则，这也是我国私法自治原则在继承法中的直接规定。当然遗嘱自由也不可能是没有限制的自由，法律会通过一些制度对其进行制约，即所谓的遗嘱相对自由主义。在国际上大陆法系和英美法系对此做出规定，但稍有不同。大陆法系国家因受传统的家庭主义影响对遗嘱自由限制的更为严格，如特留份制度。英美法系国家则个人主义盛行，他们更注重对个人自由的尊重，所以对遗嘱自由的限制就小一些，但是家庭成员的扶养是不能不考虑的。

（2）遗嘱继承和遗赠的区别

弄清了法定继承与遗嘱继承和遗赠的区别之后，我们再来分析遗嘱继承和遗赠的区别。通过《继承法》第三章中第十六条第二款和第三款的规定我们可以看出，遗嘱继承和遗赠最大的区别在于遗嘱人将个人财产处分给不同的人。若是遗嘱人的个人财产被处分给法定继承人以外的特定的人、集体或者国家就是遗赠。反之，遗嘱的人个人财产若是被处分给法定继承人中的特定一人或者多人的是法定继承。在这里，“法定继承人”的概念很重要，该处的“法定继承人”和该法第二章中第十条规定的“继承人”相一致。同时，该条又将法定继承人分为不同的继承顺序，即与被继承人关系最为亲密的第一顺序继承人和与被继承人关系较为亲密的第二顺序继承人。本案中B某是第一顺序继承人，C某是第二顺序继承人。

通过上述分析可以看出本案就是遗嘱继承纠纷，法官的认定是有错误的。首先，本案A某生前留有遗嘱且合法有效，所以本案不能适用法定继承。其次A某将自己的个人财产处分给自己的亲妹妹，而兄弟姐妹属于第二顺序的法定继承人，所以A某生前留的是遗嘱不是遗赠。

三、不同顺序的法定继承人在继承时并不必然排斥

分析完遗嘱继承和遗赠的区别，我们再就本案法官的定案依据进行探讨，即不同顺序的继承人之间在继承时必然相互排斥吗？

（1），法定继承时，第一顺序继承人优先并且排除第二顺序继承人继承。

1951年《最高人民法院关于继承权问题给政法委的复函》中将法定继承人分为三个顺序，分别为：配偶、子女、无劳动能力或其他生活条件的父母；有生活条件的父母；兄弟姐妹。随后在1954年最高人民法院又提出了类似的说法，只是修改了极个别的措辞，将“生活条件”修改为“维持生活”和“能够生活”。现行的1985年出台的《继承法》第十条将配偶（存在受法律保护的夫妻关系的）、子女（婚生的和非婚生的）、父母（包括养父母）规定为第一顺序法定继承人；同时对公、婆进了主要赡养义务的丧偶儿媳，对岳父、岳母进了主要赡养义务的丧偶女婿也规定为第一顺序继承人。将兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等规定为第二顺序法定继承人。此时，我国将祖父母、外祖父母列入了第二顺序继承人，并且将兄弟姐妹从第三顺序继承人变更为第二顺序继承人，同时取消了第三顺序继承人。

从上述我国关于法定继承人顺序的规定可以看出，我们国家是以血缘关系和姻亲关系为基础来划分法定继承人的继承顺序的，继承时血脉近的优先，血脉远的靠后。同时，从整个发展历程来看，法定继承人的范围有扩大的趋势，这主要是为了减少无主财产的产生（我国实行计划生育，使得法定继承人个数减少，继承人范围就显得有些狭窄），也是与国际社会相接轨的需要（国际社会法定继承人范围更广且顺序较多），同时也与当今社会私有财产增加、私权越来越神圣相适应。当然，法律在扩大法定继承人范围的时候，并没有侵害血缘关系近的亲属的利益。继承法第十三条对此做出了规定，即法定继承开始后，有第一顺序继承人的，第二顺序继承人不得参与继承，只能由第一顺序继承人继承。从该条规定可以看出，在法定继承时，顺序优先的的继承人（第一顺序继承人）排斥顺序在后的继承人（第二顺序）的继承权。紧接着该法对继承人分得的遗产份额进行了规定，即处于相同顺序的继承人之间一般应均等。从这里可以看出，同一顺序的继承人之间是不排斥的。通过这种安排，既能保证被继承人的遗产能够有人继承，又能保证被继承人的遗产能够保留在血缘最近的家人手里。但在这里我们必须认识到，该种结论是发生在法定继承这个大前提之下的。

（2），遗嘱继承时，不同顺序的继承人之间并不相互排斥。

关于遗嘱继承，《继承法》第十六条第二款对此作出了明确规定，即公民只能将财产处分给特定范围内的人。即遗嘱的继承人只能是法定继承人范围之内人并且人数不限，同时法定继承人都有成为遗嘱继承人的可能性。法定继承人想要转换为遗嘱继承人只需要遗嘱人生前留有遗嘱将其指定为遗嘱继承人这一事实即可。这里只强调法定继承人这一范围，并不注重这一范围之内的人与遗嘱人之间的远近亲疏，这同时也是法律尊重遗嘱人个人自由的体现。遗嘱人有充分的自由处分自己的个人财产，在法定继承人范围内可以任意指定一个、两个或者三个等等作为继承人，同时可以任意设定各个遗嘱继承人的继承份额。在遗嘱继承中，只要遗嘱人不违反法律的限制性规定，遗嘱人就可以随心所欲的在法定继承人之间处分个人财产，此时法律充分尊重遗嘱人的意思自治原则。

通过上述分析我们可以看出，只有在法定继承的时候，不同顺序的继承人之间才会相互排斥，即顺序在先的法定继承人优先继承并且排斥后位的法定继承人，并且完全来源于法律的规定。而在遗嘱继承时，继承人的继承权并不完全来源于法律的强制性规定，更重要的是来源于遗嘱人的选择。此时是遗嘱继承排斥法定继承，而不是第一顺序继承人排斥第二顺序继承人进行遗嘱继承。

四、本案法官存在严重的定性错误

通过上述分析，我们不难得出本案法官存在定性错误。本案中法官将A某的遗嘱认定为遗赠的主要依据是，第一顺序继承人存在时，遗嘱人将遗产处分给第二顺序的继承人不是遗嘱是遗赠。该种观点是错误的，理由如下：

（1），第一顺序继承人和第二顺序继承人都是法定继承人，遗嘱人将遗产处分给第二顺序继承人完全可行。具体来讲，遗嘱人可以将财产只处分给第一顺序继承人（一人 数人），也可以只处分给第二顺序继承人（一人或数人），也可以同时处分给第一顺序继承人和第二顺序继承人（一人或数人）。

（2），按照法官的逻辑，法官存在一个这样的推定，当第一顺序继承人存在时，第二顺序继承人将不再是法定继承人，这完全是荒谬的，没有依据的。法官可以进行心证，并且要以法律和事实为基础进行心证。而此处法官的推定完全是自己对法律的误读，并且该种误读完全没有法律依据，事实上还与立法目的相违背。

（3），即便如法官所说，A某留的不是遗嘱，但也不可能是遗赠。因为C某是个人，不可能成为国家或者集体，也不可能是法定继承人以外的人。遗赠制度的存在使得遗嘱人可以将自己的财产处分给任何人或者集体，这是对个人自由的充分尊重，这也恰恰是遗赠制度存在的意义。

（4），在第一顺序继承人存在时，法官认为第二顺序继承人不可能成为遗嘱继承人。但按照遗赠的规定，第二顺序继承人也不可能成为遗赠的对象。这将使得在这种情况下，第二顺序继承人永远不可能享有继承权。具体讲，此时，第二顺序继承人不是遗嘱的对象，也不是遗赠的对象。而且该种情况的前提是存在第一顺序继承人，那么除非第一顺序继承人被剥夺或者放弃继承权，否则第二顺序继承人将永远不可能获得遗嘱人的遗产，第二顺序继承人实质上被剥夺了继承权。很明显，这是违背法律的立法目的的。从法理上来讲，任何一个人都有得到遗嘱人遗产的可能性，更何况是第二顺序的法定继承人呢？

五、结论

（1），法官的认定是错误的。

从上面的分析中我们可以看出，本案系遗嘱继承纠纷，而非法官所认定的遗赠纠纷。在遗嘱继承中，第二顺序继承人完全可以成为遗嘱继承人，甚至超越第一顺序继承人成为唯一的遗嘱继承人。只有在法定继承时，第一顺序继承人才有可能排斥第二顺序继承人继承的继承权。遗嘱继承排斥法定继承，而不是在遗嘱继承时，第一顺序继承人排斥第二顺序法定继承人。只有在法定继承时才有区分继承人顺序的必要和意义。

（2），法官只能适用法律，而不能创造法律。

本案中，法官对遗嘱继承和遗赠的理解明显超越了继承法的原文意思和立法目的。本案法官不是在适用法律，而是变相的通过错误的法律解释创造了法律。我国是典型的成文法国家，法官审案、进行自由心证等都要以法律为前提。不管本案法官是真的认为A某所留遗嘱系遗赠，还是想通过这种途径最终适用遗嘱继承，本案法官都不是在适用法律。本案就是遗嘱继承纠纷，法官不能凭自己主观认定应当是遗赠纠纷或者是认定本案应当适用法定继承。即便本案法官真的认为或者社会大众认为在妻子过世后，妻子名下房产应当由丈夫继承，不能由妻子妹妹继承，但作为中立的、信仰法律的法官，我们都只能以法律规定为准。司法是维护社会公正的最后一层防护，而作为司法体制中极为重要的一员，法官必须依法裁判。

参考文献

[1]杜江勇，对法定继承顺序的几点思考，理论与探索，2004年第5期

[2]王浩，论我国法定继承制度的完善，华南理工大学2013年硕士论文

[3]李岩，论我国法定继承制度的立法完善，南京理工大学2006年硕士论文

[4]陈益民，谈法定继承与遗嘱继承的统一，政法论坛，1986年第5期

[5]赵旭东，法定继承与遗嘱继承关系研究，现代法学

[6]段伟伟，遗嘱自由之限制研究，西南政法大学2013年博士论文