外商投资企业清算办法范文

导语：如何才能写好一篇外商投资企业清算办法，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

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第二条本办法所称外商投资企业投诉，是指在*市举办外商投资企业的中外投资者及有关人员（以下简称投诉人），就企业在投资、建设、生产、经营和清算等活动中出现的与相关单位及其工作人员有意见分歧，或在企业投资、建设、生产、经营和清算等活动中遇到困难，提请有关政府主管机构（以下统称受诉机构）协调解决的行为。

第三条设立*市外商投资企业投诉协调中心（以下简称协调中心），指导全市外商投资企业的投诉及处理工作。

协调中心由市政府有关委、办参加，在*市外国投资工作委员会（以下简称市外资委）内设立办公室。

第四条协调中心的职责是：

（一）决定外商投资企业投诉受理与处理的程序、方法。

（二）检查、督促各受诉机构的投诉处理工作。

（三）协调外商投资企业投诉中的重大问题。

（四）定期通报有关投诉的处理情况。

（五）培训、考核各受诉机构的工作人员。

第五条本市各区、县人民政府，市人民政府各有关委、办、局和其他综合部门均须指定受诉机构，受诉机构视工作需要可配备专职或兼职工作人员。

各受诉机构应公布其机构负责人名单和受诉范围。

第六条各受诉机构的职责是：

（一）根据本系统的业务工作特点，确定各自处理投诉的程序。

（二）受理、转送、登记、处理、答复外商投资企业的投诉。

第七条受诉机构的工作人员应具备下列条件：

（一）坚持原则，能正确处理与外商投资有关的事务。

（二）熟悉法律、法规、规章和政策。

（三）精通业务。

（四）了解国际惯例。

第八条本办法所称投诉人指：

（一）外商投资企业及其行政负责人。

（二）外商投资企业的中方或外方投资者。

（三）正在申请或审批过程中的外商投资企业的中方或外方投资者。

第九条投诉人可根据投诉的内容，直接向有关受诉机构投诉。在境外的外商投资企业的投资者或行政负责人可委托本市外商投资项目单位投诉。

投诉人在向受诉机构投诉时，可将投诉内容同时抄送协调中心办公室备案。

第十条投诉人可用信函或走访方式投诉，匿名投诉不予受理。

第十一条投诉人应如实反映情况，投诉内容应具体、明确，并附有便于受诉机构处理的有关资料。

第十二条投诉实行一事一诉原则，涉及同一部门的，也可数事并诉。

第十三条受诉机构处理投诉的原则是：

（一）符合中华人民共和国和本市的有关法律、法规、规章及其他有关规定。

（二）尊重客观事实，尽可能符合国际惯例。

（三）办事公开，力求规范化。

第十四条受诉机构受理投诉后，应在一个月内将处理结果答复投诉人。如因投诉事项复杂，一个月内不能处理完毕，受诉机构应向投诉人说明情况，此后每延长一个月应向投诉人通报投诉的处理情况，直至此项投诉处理完毕。

第十五条投诉人如对受诉机构处理决定有异议，可在接到处理决定通知之日起十日内，书面要求受诉机构复议。受诉机构应在收到投诉人复议申请书之日起二十日内作出复议决定。

第十六条投诉人如对受诉机构复议决定有异议，可在接到复议决定之日起五日内，书面要求协调中心再行复议。协调中心应在接到复议申请书之日起二十日内作出复议决定。

投诉内容复杂的，协调中心复议时间可适当延长，但应向复议申请人说明情况，此后每延长一个月应向投诉人通报处理、协调进展情况。

第十七条受诉机构应将投诉或复议处理结果报协调中心备案。

第十八条因投诉人对受诉机构职责分工不明而误投的投诉，收到投诉的受诉机构应及时将投诉转送有关受诉机构或协调中心，并告知投诉人。

第十九条投诉人直接向协调中心投诉的，协调中心应及时将投诉转送有关受诉机构，并告知投诉人。

第二十条有关行政机关根据国家法律、法规、规章对外商投资企业行政案件的查处，不适用本办法。

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《关于外国投资者并购境内企业的规定》（“10号文”）规定：“外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续”。

根据笔者的理解及实践经验，外资并购过程中至少涉及如下外汇核准和登记手续（但值得注意的是，不同地区外汇部门具体执行国家外汇管理局的有关规定时需办理的手续和流程是不尽相同的）：

1.1结汇核准（外国投资者收购境内股权结汇核准）

根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理结汇核准件时应提交：

1、申请报告（所投资企业基本情况、股权结构，申请人出资进度、出资账户）；2、所收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、转股协议；4、商务部门关于所投资企业股权结构变更的批复文件；5、股权变更后所投资企业的批准证书和经批准生效的合同、章程；6、所投资企业最近一期验资报告；7、会计师事务所出具的最近一期所投资企业的审计报告或有效的资产评估报告（涉及国有资产产权变动的转股，应根据《国有资产评估管理办法》出具财政部门验证确认的资产评估报告）；8、外汇到账通知书或证明；9、针对前述材料需要提供的的其他补充说明材料。

1.2转股收汇外汇登记（外国投资者收购中方股权外资外汇登记）

汇发〔2003〕30号文规定：“外国投资者或投资性外商投资企业应自行或委托股权出让方到股权出让方所在地外汇局办理转股收汇外资外汇登记。股权购买对价为一次性支付的，转股收汇外资外汇登记应在该笔对价支付到位后5日内办理；股权购买对价为分期支付的，每期对价支付到位后5日内，均应就该期到位对价办理一次转股收汇外资外汇登记。外国投资者在付清全部股权购买对价前，其在被收购企业中的所有者权益依照其实际已支付的比例确定，并据此办理相关的转股、减资、清算及利润汇出等外汇业务。”

根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理转股收汇外汇登记时应提交：

1、书面申请；2、被收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、股权转让协议；4、被收购企业董事会协议；5、商务部门有关股权转让的批复文件；6、资本项目核准件（收购款结汇核准件，或再投资核准件）；7、收购款结汇水单或银行出具的款项到账证明；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

根据《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》的规定：“控股投资者在付清全部购买金之前，不得取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。股权出让方所在地的外汇管理部门出具外资外汇登记证明是证明外国投资者购买金到位的有效文件”。

1.3外汇登记证（外资并购设立外商投资企业外汇登记）

并资并购后形成的外商投资企业在取得并更后的营业执照后，应向主管外汇部门提交下列文件办理外汇登记证：

1、书面申请；2、企业法人营业执照副本；3、商务主管部门批准外资并购设立外商投资企业的批复文件、批准证书；4、经批准生效的外资并购合同、章程；5、组织机构代码证；（注：以上材料均需验原件或盖原章的复印件，复印件留底）6、填写《外商投资企业基本情况登记表》。

2.实际外资比例低于25%的企业无法取得外资企业举借外债待遇

10号文规定：“外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外债按照境内非外商投资企业举借外债的有关规定办理。境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例达到25%以上的除外。根据该款所述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的出资比例高于25%的，享受外商投资企业待遇。”

举借外债优惠政策对许多外商投资企业来说是举足轻重的一项制度，其重要程度在很多情况下甚至超多税收优惠政策。根据10号令的上述规定，通过关联当事人完成的外资并购而形成的外资企业（“假外资”）一般情况下无法取得举借外债优惠待遇，此项举措无疑会堵死大部分境外特殊目的公司控股的境内企业举借外债的坦途。

3．投资总额的限制

内资企业不存在投资总额的概念，但企业一旦通过外资并购转换为外商投资企业，就必须确定一个投资总额，该等投资总额对新形成的外商投资企业举借外债及进口机器设备来说可能意义重大。因此笔者建议一般情况下外资并购后形成的外商投资企业的投资总额应争取定为法律允许的最大数额，10号文对投资总额的限制如下（该等限制与我国长期以来实行的外商投资企业投资总额限制制度是完全相符的）：

1）注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7；

2）注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍；

3）注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；

4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。

4.境外投资者以人民币资产支付涉及的外汇核准

一般来讲，外国投资者在中国境内实施外资并购中国企业的，用人民币资产做支付手段可有如下几种运作模式：（1）人民币货币现金；（2）合法取得或拥有的中国A股上市公司的股票或股份；（3）合法取得或拥有的中国境内企业的债券和公司债券；（4）其他中国境内以人民币为计价依据或标准的有价证券等金融衍生产品；（5）其他情形的人民币资产。从取得途径来讲，可包括（1）直接从已投资设立的外资企业中分得的利润等收益；（2）从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对某企业的债权；（3）从中国境内合法取得的人民币借款；（4）转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。在保证合法、合规并履行法定程序的前提下，相关人民币资产均可用作10号文规定之下的外资并购项目的支付对价。

《国家外汇管理局行政许可项目表》对下列情况下取得的人民币资产作为支付对价的核准需提交文件作出了专门规定：

4.1外商投资企业外方所得利润境内再投资、增资核准

1、申请报告（投资方基本情况、产生利润企业的基本情况、利润分配情况、投资方对分得利润的处置方案、拟被投资企业的股权结构等）；2、企业董事会利润分配决议及利润处置方案决议原件和复印件；3、与再投资利润数额有关的、产生利润企业获利年度的财务审计报告原件和复印件；4、与再投资利润有关的企业所得税完税凭证原件和复印件；5、企业拟再投资的商务部门批复、批准证书原件和复印件；6、产生利润企业的验资报告原件和复印件；7、外汇登记证原件和复印件；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

4.2外国投资者从其已投资的外商投资企业中因先行回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产在境内再投资或者增资核准

1、申请报告；2、原企业外商投资企业外汇登记证原件和复印件；3、原企业最近一期验资报告和相关年度的审计报告原件和复印件；4、原企业商务部门的批准文件原件和复印件；5、原企业关于先行回收投资、清算、股权转让、减资及再投资等事项的董事会决议及有关协议原件和复印件；6、涉及先行回收投资的，另需提交原企业合作合同、财政部门批复、担保函等材料原件和复印件；7、涉及清算的，另需提交企业注销税务登记证明原件和复印件；8、涉及股权转让的，另需提交转股协议、企业股权变更的商务部门批准证书、与转股后收益方应得收入有关的完税凭证等材料原件和复印件；9、拟再投资企业的商务部门批复、批准证书、营业执照（或其他相应证明）、合同或章程等原件和复印件材料；10、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

5.特殊目的公司（“SPV”）的外汇监管

国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(“75号文”）中的SPV是指“境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业”。但10号文将SPV定义为“中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司”。

两个定义相比较可以看出，10号文下的SPV较75号文的范围更为狭窄。从中引申出的结论是：非以境外上市目的设立的SPV不得以换股方式并购境内公司,换言之，仅以私募为目的设立的SPV不得以换股方式并购境内公司。以境外上市为目的的换股并购涉及的外汇监管主要包括：境外设立SPV时按75号文规定办理境外投资外汇登记；换股并购阶段办理境外投资外汇变更登记；境外上市完成后境内公司还应向外汇管理机关报送融资收入调回计划，由外汇管理机关监督实施，境内公司取得无加注的批准证书后，应在30日内向外汇管理机关申请换发无加注的外汇登记证。

篇3

第二条本规定所称外商投资企业境内投资，是指在中国境内依法设立，采取有限责任公司形式的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业以及外商投资股份有限公司，以本企业的名义，在中国境内投资设立企业或购买其他企业（以下简称“被投资公司”）投资者股权的行为。

外商投资举办的投资性公司境内投资，依照国家有关外商投资的法律、法规以及《关于外商投资举办投资性公司的暂行规定》办理。

外国投资者与外商投资企业共同在中国境内投资，按照国家有关外商投资的法律、法规办理，其中外国投资者的出资比例一般不得低于被投资企业注册资本的百分之二十五。

第三条外商投资企业境内投资，应遵守国家法律、法规。

外商投资企业境内投资比照执行《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定。外商投资企业不得在禁止外商投资的领域投资。

第四条被投资公司应为有限责任公司或股份有限公司。

第五条外商投资企业应符合下列条件，方可投资：

1．注册资本已缴清；

2．开始盈利；

3．依法经营，无违法经营记录。

第六条外商投资企业境内投资，其所累计投资额不得超过自身净资产的百分之五十；投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。

第七条外商投资企业在鼓励类或允许类领域投资设立公司，应向被投资公司所在地公司登记机关提出申请，并应提供下列材料：

1．外商投资企业关于投资的一致通过的董事会决议；

2．外商投资企业的批准证书和营业执照（复印件）；

3．法定验资机构出具的注册资本已经缴足的验资报告；

4．外商投资企业经审计的资产负债表；

5．外商投资企业缴纳所得税或减免所得税的证明材料；

6．法律、法规及规章规定的其他材料。

第八条公司登记机关依《公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）的有关规定，决定准予登记或不予登记。准予登记的，发给《企业法人营业执照》，并在企业类别栏目加注“外商投资企业投资”字样（以下简称“《（加注）营业执照》”）。

第九条外商投资企业在限制类领域投资设立公司的，应向被投资公司所在地省级外经贸主管部门（以下称“省级审批机关”）提出申请，并应提供下列材料：

1．依照第七条规定提供的材料；

2．被投资公司的章程。

被投资公司的章程应当载明下列事项：

（1）公司名称和住所；

（2）公司经营范围及产品国内外销售比例；

（3）公司注册资本；

（4）投资者的名称或姓名；

（5）投资者的权利和义务；

（6）投资者的出资方式和出资额；

（7）投资者转让出资的条件；

（8）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；

（9）公司的法定代表人；

（10）公司的解散事由与清算办法；

（11）投资者认为需要规定的其他事项。

投资者应当在公司章程上签名盖章。

第十条省级审批机关接到上述申请后，按照被投资公司的经营范围，征求同级或国家行业管理部门的意见。

省级审批机关应自收到同级或国家管理行业部门同意或不同意的意见起十日之内，作出书面批复。

第十一条省级审批机关对外商投资企业作出同意批复的，外商投资企业凭该批复文件向被投资公司所在地公司登记机关申请设立登记。

公司登记机关依《公司登记管理条例》的有关规定，决定准予登记或不予登记。准予登记的，发给《（加注）营业执照》。

第十二条自被投资公司设立之日起三十日内，外商投资企业应向原审批机关备案。备案材料包括：

1．外商投资企业投资备案表；

2．被投资公司的营业执照（复印件）；

3．被投资公司经营范围涉及限制类领域的，还应提交省级审批机关作出的同意设立被投资公司的批复。

第十三条外商投资企业以其固定资产投资而改变原经营规模或内容的，投资前应向原审批机关申请并征得原审批机关的同意。

原审批机关应自接到申请之日起十五日之内予以答复；逾期不答复的，视作同意。

原审批机关不同意的，外商投资企业可向其上级审批机关或对外贸易经济合作部（以下简称“外经贸部”）提出申诉。该上级审批机关或外经贸部应自收到申诉之日起三十日内，对外商投资企业作出书面答复。

第十四条按照本规定第七条、第八条设立的公司变更经营范围，涉及限制类领域的，应按照本规定第九条、第十条规定的程序办理，并向其原公司登记机关申请变更登记。

第十五条外商投资企业购买被投资公司投资者的股权，被投资公司经营范围属于鼓励类或允许类领域的，被投资公司应向原公司登记机关报送本规定第七条所列的材料，并按照《公司登记管理条例》等有关规定，申请变更登记。

被投资公司经营范围涉及限制类领域的，外商投资企业应按照本规定第九条、第十条规定的程序办理后，被投资公司凭省级审批机关的同意批复，按照《公司登记管理条例》等有关规定，向原公司登记机关申请变更登记。

公司登记机关依《公司登记管理条例》的有关规定，决定予以登记或不予登记。准予登记的，发给“（加注）营业执照”。

被投资公司属于外商投资企业的，按照《外商投资企业投资者股权变更的规定》办理。

第十六条外商投资企业向中西部地区投资，被投资公司注册资本中外资比例不低于百分之二十五的，可享受外商投资企业待遇。

第十七条被投资公司享受外商投资企业待遇，应按有关外商投资企业设立程序的规定，向被投资公司所在地的省级审批机关提出申请。申请人应提供下列材料：

1．依照第七条规定应提供的材料；

2．被投资公司的名称、住所；

3．被投资公司的投资合同及章程；

4．被投资公司经营范围涉及限制类领域的，还应提交设立被投资公司的项目建议书和可行性研究报告。

其投资者出让股权的被投资公司享受外商投资企业待遇的，申请人除向被投资公司所在地的省级审批机关提供上款所列材料之外，还应提交相应的投资者股权转让协议。

第十八条省级审批机关确认外商投资企业的投资符合国家有关法律、法规且被投资公司注册资本中外资比例不低于百分之二十五的，向申请人下发批准文件，颁发《外商投资企业批准证书》，并加注“外商投资企业投资”字样。

被投资公司经营范围涉及限制类领域的，省级审批机关批准之前，应依照本规定第十条的规定，征求有关行业管理部门的意见。

第十九条申请人凭《外商投资企业批准证书》向被投资公司所在地公司登记机关申请登记注册。

公司登记机关依《公司登记管理条例》的有关规定，决定准予登记或不予登记。准予登记的，发给《（加注）营业执照》。

被投资公司经营范围未涉及限制类领域的，按本规定第七条办理。

第二十条中西部地区的被投资公司凭《外商投资企业批准证书》和《（加注）营业执照》享受国家法律、法规规定的外商投资企业待遇。

第二十一条在中西部地区设立的被投资公司投资总额超过其所在省、自治区、直辖市审批机关审批权限的，应报外经贸部审批。

第二十二条被投资公司属于法律、法规和部门规章明确规定的应由外经贸部审批的特定类型或行业的外商投资企业的，省级审批机关应将有关申请材料转报外经贸部审批。外经贸部根据有关法律、法规和部门规章的规定决定批准或不批准。

第二十三条本规定颁布前，根据有关规定已设立的外商投资企业参股企业，符合本规定要求的，可参照本规定补办有关手续，享受外商投资企业待遇。

篇4

笔者结合外资并购的实务经验及对外资并购相关法律法规的理解，对股权并购和资产并购涉及的相关对价问题进行如下分析归纳。应注意的是：外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应当遵守国有资产管理的相关规定；如果被并购企业为境内上市公司，还应根据《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，向国务院证券监督管理机构办理相关手续。

对价金额

10号令规定：“并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。并购当事人可以约定在中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应采用国际通行的评估方法”。实践中是否都以资产评估结果作为收购对价的依据呢？答案是否定的。

实践中通常是由并购各方当事人在收购方聘请的中介机构对被收购方进行尽职调查（包括财务、法律尽职调查等），并确定收购对价的具体数额及/或调整办法后，再由双方指定的资产评估机构实施资产评估。换句话说，该等资产评估很多情况下是走过场，因为10号令规定在提交审批的文件中应包括资产评估报告，应注意的是转让股权或资产的价格不能明显低于资产评估结果（一般情况下不能低于评估价的90％）。如涉及国有资产的，应选择有国有资产评估资质的评估机构进行资产评估，将评估结果报有权国资部门核准或备案，并应符合国有资产管理的相关规定。

对价形式

根据笔者的实务经验，股权并购的对价主要采取货币现金及符合规定的境外股份两种形式（在股权转让型股权并购下对价支付给转让股权的股东，在认购增资型股权并购下对价则向被并购企业支付）；资产并购对价一般采取货币现金形式。

10号令仅对外国投资者以货币资产或股权作为支付手段进行了规制，对以实物资产或无形资产等作为支付手段的情形无明确要求，仅规定“作为并购对价的支付手段，应符合国家有关法律和行政法规的规定；外国投资者以其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，应经外汇管理机关核准”。在实践中，存在外国投资者以中国境内实物资产或无形资产作为支付手段的情况，同时外国投资者也有以境外的实物资产或无形资产作为支付手段的情况；对于该等情况下的外资并购，目前10号令并没有明确具体的规定，实践中的操作会有许多方式，相关当事人应注意中国法律和政策的相关规定，确保交易成功且不违法。

关于外国投资者合法拥有的人民币资产的范围，除国家外汇管理局的明文规定的外国投资者从其投资的境内外商投资企业所得利润、回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产外，还可包括境内合法取得的有价证券、从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对境内企业的债权、合法取得的人民币借款、以及转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。

以境外股权[该等股权只能是境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易的股票或10号令中规定的特殊目的公司股权]作为支付手段进行股权并购可能表现为如下四种模式：

（1）境外公司的股东以其持有的境外公司股权为对价购买境内公司股东股权；

（2）境外公司的股东以其持有的境外公司股权为对价认购境内公司增资；

（3）境外公司以其增发的股份为对价购买境内公司股东的股权；

（4）境外公司以其增发的股份为对价认购境内公司增资。

对价支付期限

对于股权转让型股权并购及通过新设立外商投资企业购买境内企业资产的资产并购：外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价。

对于认购增资型股权并购：投资者应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定（即自公司成立之日起2年内缴足，但投资性公司可以在5年内缴足）。

对于以购买的境内企业资产投资设立外商投资企业的资产并购：对与资产对价等额部分的出资，投资者应在本条第一款规定的对价支付期限内缴付；其余部分的出资应符合设立外商投资企业出资的相关规定。

对于外国投资者出资比例低于企业注册资本25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清(该等外资比例低于25%的企业在税收、外债管理方面亦无法享受外商投资企业可享受的优惠待遇)。

对于外资并购境内房地产企业的，根据商务部商资字[2006]192号文的规定，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起三个月内以自有资金一次性支付全部转让金。

此外，如涉及国有股权转让的，根据[2003]96号文的规定：“对于转让国有产权的价款原则上应当一次结清；一次结清确有困难的，经转让和受让双方协商，并经依照有关规定批准国有企业改制和转让国有产权的单位批准，可采取分期付款的方式，分期付款时，首期付款不得低于总价款的30％，其余价款应当由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内支付完毕”。笔者认为，外资并购国有股权的对价支付期限应同时满足96号文和10号令的规定。

币种及汇率

外资并购中定价币种和支付币种可以是人民币或其他可自由兑换外币（通常包括美元、港元、欧元等）。外商投资的公司的注册资本可以用人民币表示，也可以用其他可自由兑换的外币表示；作为公司注册资本的外币与人民币或者外币与外币之间的折算，应按发生（缴款）当日中国人民银行公布的汇率的中间价计算。

在签订外资并购协议时，如选择人民币作为定价货币、美元作为支付货币，则对收购方而言存在人民币升值的风险，包括协议签订后到外资部门批准期间、外资部门批准后到外汇汇入指定账户期间以及外汇汇入指定账户后到获准结汇期间三个阶段的汇率风险。因此，外资并购各方当事人在签署并购协议时，应一并考虑定价货币、支付货币、不同币种折算汇率以及上述不同阶段汇率风险的承担等因素。

前期并购资金入境

外国投资者在并购前期如需动用外汇资金，投资者可向投资项目所在地外汇局提出申请，以投资者名义开立外国投资者专用外汇账户。目前只允许外国投资者在一家银行开立一个多币种专用外汇账户，经外汇局批准的除外。该等账户可能包括：

（1）收购类账户：外国投资者如前期需在境内收购土地使用权及附着不动产、机器设备或其他资产等，在资产收购合同生效后，可申请开立该账户，用于存放与支付外汇收购款项。

（2）费用类账户：外国投资者如前期需进行市场调查、策划和机构设立准备等工作，在其领取工商行政管理部门发给的公司名称预先核准通知书后，可申请开立该账户，用于存放与支付有关的外汇资金。

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*年，全省国税系统征收涉外企业税收167738万元，较*年151481万元增长11%，海关代征增值税、消费税33412万元，同时办理出口退税63940万元。

今年以来，我省吸收外商直接投资依然保持较高水平，取得了较好工作成绩。今年前三季度，我省涉外企业增值税、消费税、企业所得税共计入库141045万元（不含海关代征），比*年同期增长15.1%。其中，涉外企业所得税增长迅猛，增势强劲，入库50382万元，同比增长36.85%，比全省国税同比增长31.45%，要高出五个多百分点，增收13566万元。

二、*年度涉外税收优惠减免退税达51010万元，有力地支持了*外向型经济发展

现行涉外税收优惠政策主要集中在企业所得税上。*年共有414户次企业享受了优惠政策，减免企业所得税51010.19万元。其中，享受生产型企业免二减三优惠政策112户，减免企业所得税11065.77万元；享受先进技术企业延长三年减半征收企业所得税优惠政策的企业12户，减征企业所得税1393.54万元；享受国家级高新技术开发区内高新企业减按15%税率征收企业所得税的企业29户，减征企业所得税4535.33万元；享受知识密集型、技术密集型的双密企业减按15%税率征收企业所得税的企业1户，减征企业所得税9395.06万元；享受能源交通企业减按15%税率征收企业所得税的企业2户，减征企业所得税8178.16万元；享受西部大开发税收优惠政策减按15%税率征收企业所得税的企业17户(今年新增9户)，减征企业所得税4214.52万元；享受中西部延长3年减按15%税率征收企业所得税的企业13户，减征企业所得税2095.13万元；享受省会城市生产型企业减按24%税率征收企业所得税的企业57户，减征企业所得税1183.04万元；享受经济技术开发区内企业税收优惠政策的企业10户，减免企业所得税2026.58万元；享受地方所得税减免政策的企业134户，减免地方所得税5319.56万元；享受在投资退税政策的企业1户，退还企业所得税20.83万元；享受购买国产设备投资抵免企业所得税的企业10户(今年新增7户，审批投资可抵免企业所得税2601万元，累计审批投资可抵免企业所得税6173万元)，抵免企业所得税1484.67万元；享受预提所得税减免政策的企业1户，减征企业所得税98万元。另外，还对6户企业实行技术开发费加计扣除2476.9万元，同期，还对9户企业财产损失实行税前扣除906.86万元。通过认真执行国家税收政策，有力的支持了*外向性经济的发展，极大的改善了*的投资环境，这些必将对*经济的发展起到促进作用。

第二部分涉外企业所得税优惠政策

根据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》第六条规定，对国家鼓励的外商投资企业，需要在企业所得税方面给予税收优惠的，依照国家有关法律、行政法规的规定执行。

一、优惠税率

(一)在西安、宝鸡国家级高新技术开发区内设立的被认定为高新技术企业的外商投资企业，自其被认定为高新技术企业之日所属的纳税年度起，减按15%税率缴纳企业所得税。

(二)在西安市市区投资兴办的外商投资企业，凡属生产性的，减按24%的税率缴纳企业所得税。但从事下列项目的生产性外商投资企业，经国家税务总局批准，可以减按15%税率缴纳企业所得税。

1.技术密集、知识密集型的项目；

2.外商投资额在3000万美元以上，回收投资时间长的项目；

3.能源、交通、港口建设项目。

(三)外资银行、中外合资银行等金融机构，外国投资者投入资本或者分行由总行拨入营运资金超过1000万美元，经营期在10年以的外资金融机构经营外币业务的所得，减按15%税率征收企业所得税。

(四)在杨凌示范区内设立的被认定为高新技术企业的外商投资企业，自其被认定为高新技术企业之日所属的纳税年度起，减按15%税率缴纳企业所得税。

(五)西部大开发政策

对设在西部地区国家鼓励类产业的外商投资企业，在一定期限内(*年至2010年)，减按15%的税率征收企业所得税。执行减低税率优惠应注意的问题：

(1)对设在西部地区国家鼓励类产业的外商投资企业，在*年至2010年期间，减按15%的税率征收企业所得税。

(2)国家鼓励类的外商投资企业是指以《外商投资产业指导目录》中规定的鼓励类项目和由国家经济贸易委员会、国务计划发展委员会和对外经济贸易合作部联合的《中西部地区外商投资优势产业目录》(第18号令)中规定的产业项目为主营业务，其主营业务收入占企业总收入70%以上的企业。

(3)经省级人民政府批准，外商投资企业可以减征或免征地方所得税。

(六)中西部地区外商投资企业给予三年减按15%税率征收企业所得税优惠政策

为了扩大吸收外资，鼓励外商向中西部地区投资，提高利用外资工作水平，促进产业结构调整和技术进步，保持国民经济持续快速健康发展，国务院办公厅1999年8月20日下发的[1999]73号文件明确规定：“对设在中西部地区的国家鼓励类外商投资企业，在现行税收优惠政策执行期满后的三年内，可以减按15%的税率征收企业所得税。”为了贯彻国务院办公厅上述规定，国家税务总局下发了《关于实施对设在中西部地区的外商投资企业给予三年减按15%税率征收企业所得税的优惠的通知》(国税发[1999]172号)。可执行本项税收优惠政策的国家鼓励类外商投资企业是指：从事经国务院批准，由国家计划委员会、国家经济贸易委员会和对外贸易经济合作部联合的《外商投资产业指导目录》中鼓励类和限制乙类项目以及经国务院批准的优势产业和优势项目的外商投资企业。在现行税收优惠政策执行期满后的三年内为本项税收优惠政策的优惠期间。在现行税收优惠政策执行期满后的三年是指，享受《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》(以下称税法)第八条第一款(对生产性外商投资企业，经营期在十年以上的，从开始获利的年度起，第一年和第二年免征企业所得税，第三年至第五年减半征收企业所得税)和税法实施细则第七十五条第一款第(八)项(外商投资举办的先进技术企业，依照税法规定免征、减征企业所得税期满后仍为先进技术企业的，可以按照税法规定的税率延长三年减半征收企业所得税。)规定的减免税期满后的三年。在本项税收优惠期间，企业同时被确认为产品出口企业且当年出口产品产值达到总产值70%以上的，可再依照税法实施细则第七十五条第一款第(七)项(外商投资举办的产品出口企业，依照税法规定免征、减征企业所得税期后，凡当年出口产品产值达到当年企业总产值70%以上的，可以按照税法规定的税率减半征收企业所得税。但经济特区和经济技术开发区以及其他已经按15%的税率缴纳企业所得税的产品出口企业，符合上述条件的，按10%的税率征收企业所得税。)规定，减半征收企业所得税，但减半后的税率不得低于10%。本项税收优惠政策自*年1月1日起执行。至*年1月1日尚处于本项税收优惠期间的企业，可就自*年1月1日起的剩余优惠年限享受本项税收优惠政策；至*年1月1日已过本项优惠期间的企业，不得追补享受本项税收优惠政策。

(七)自1999年1月1日起，从事能源、交通基础设施项目的生产性外商投资企业，在报经国家税务总局批准后，可减按15%的税率征收企业所得税。

(八)设在西安国家级经济技术开发区内的生产性外商投资企业，从事生产经营所得和其他所得，减按15%的税率征收企业所得税。

二、定期减免税

(一)两免三减半

生产性外商投资企业，其生产经营期在10年以上的，可从获利年度起的第一年和第二年免征所得税，第三年至第五年减半征收所得税。

(二)兼营性外投资企业如何享受税收优惠政策

对外投资企业兼营生产性和非生产性业务(以下简称兼营性外投资企业)如何享受税收优惠政策问题，国家税务总局专门印发了《关于外投资企业兼营生产性和非生产性业务如何享受税收优惠政策问题的通知》(国税发[1994]209号)和《关于外商投资企业和外国企业所得税法若干执行问题的通知》(国税发[*]152号)，执行时应注意的问题如下：

1.政策规定

(1)外投资企业的营业执照所限定的经营范围无生产性业务的，无论其实际经营活动中，生产性业务的比重多大，均不得作为生产性企业享受有关税收优惠政策。

(2)外投资企业的营业执照所限定的经营范围兼有生产性业务和非生产性业务的，或者营业执照所限定的经营范围仅有生产性业务，但其实际也从事非生产性业务的，可按以下办法确定其所适用的税收优惠政策：

A.在《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》第八条规定的从开始获利年度起计算的减免税期限内，兼营性外投资企业可在其生产性经营收入超过全部业务收入50%的年度，提出申请，经主管的税务机关核准后，享受该年度相应的减、免税待遇；其在生产性经营收入未超过全部业务收入50%的年度，不得享受该年度相应的免、减税优惠待遇。

B.设在《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》第七条和国务院规定的减低税率征税地区的兼营性外投资企业，应从生产性经营收入首次超过全部业务收入的50%的年度起，开始享受有关减低税率征税的优惠政策。

2.执行中应注意的问题

(1)对营业执照所限定的经营范围无生产性业务的外商投资企业，无论什么情况，均不能享受生产性企业有关税收优惠政策。

(2)对营业执照所限定的经营范围为生产性业务的外投资企业，只有当其生产性经营收入超过全部业务收入50%的年度，报经批准后，才能享受该年度相应的减、免税待遇。

(3)设在减低税率征税地区的兼营性外投资企业，只有从其生产性经营收入首次超过全部业务收入的50%的年度起，才能开始享受有关减低税率征税的优惠政策。

(4)开始获利年度是指企业开始生产经营后，第一个获得利润的纳税年度。企业开办初期有亏损的，可以依照税法的规定逐年结转弥补，以弥补后有利润的纳税年度为开始获利年度。税法规定的免征、减征企业所得税的期限，应从企业获利年度起连续计算，不得因中间发生亏损而推延。

(三)外商投资举办的产品出口企业，在依照税法规定免征、减征企业所得税期满后，凡当年出口产品产值达到当年企业产品产值百分之七十以上的，可以按照税法规定的税率减半征收企业所得税。但已经按百分之十五的税率缴纳企业所得税的产品出口企业，符合上述条件的，按百分之十的税率征收企业所得税。

(四)外商投资举办的先进技术企业，依照税法规定免征、减征企业所得税期满后仍为先进技术企业的，可以按照税法规定的税率延长三年减半征收企业所得税。但已经按百分之十五的税率缴纳企业所得税的先进技术企业，符合上述条件的，按百分之十的税率征收企业所得税。

(五)外商投资企业追加投资如何享受企业所得税优惠政策

外商投资企业在原合同以外大规模追加投资，扩大经营规模，对这些追加投资项目所取得的所得，能否单独计算享受《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》（以下简称税法）第八条规定的企业所得税定期减免税，这一问题倍受税务界和企业界特别是大型跨国公司的关注，是长期困绕外商投资企业追加投资的一个主要因素。有鉴于此，为鼓励大型跨国公司来华投资，提高我国利用外资的效率，进一步完善税收优惠政策，根据税法及其实施细则有关规定，财政部、国家税务总局联合印发了《关于外商投资企业追加投资享受企业所得税优惠政策的通知》（财税[*]56号）。国家税务总局又下发了《关于外商投资企业追加投资享受企业所得税优惠政策有关问题的补充通知》（国税发[*]368号）。下面就这一优惠政策在执行中应注意的问题阐述如下：

(1)政策规定

从事经国务院批准的《外商投资产业指导目录》中的鼓励类项目的外商投资企业，凡符合追加投资形成的新增注册资本额达到或超过6000万美圆的；或者追加投资形成的新增注册资本额达到或超过1500万美圆，且达到或超过企业原注册资本50%的两个条件之一的，其投资者在原合同以外追加投资项目所取得的所得，可单独计算并享受税法第八条第一[即：对生产性外商投资企业，经营期(是指从外商投资企业实际开始生产、经营包括试生产、试营业之日起至企业终止生产、经营之日止的期间。)在十年以上的，从开始获利的年度(是指企业开始生产经营后，第一个获得利润的纳税年度。企业开办初期有亏损的可以依照税法第十一条的规定逐年结转弥补，以弥补后有利润的纳税年度为开始获利年度。)起，第一年和第二年免征企业所得税，第三年至第五年减半征收企业所得税，但是属于石油、天然气、稀有金属、贵重金属等资源开采项目的，由国务院另行规定。外商投资企业实际经营期不满十年的，应当补缴已免征、减征的企业所得税款(因遭受自然灾害和意外事故造成重大损失的除外)。]、二(即：本法施行前国务院公布的规定，对能源、交通、港口、码头以及其他重要生产性项目给予比前款规定更长期限的免征减征企业所得税的优惠待遇，或者对非生产性的重要项目给予免征、减征企业所得税的优惠待遇，在本法施行后继续执行。)款所规定的企业所得税定期减免优惠。

（2）执行中应注意的问题

1)追加投资项目前后应分别核算。外商投资企业对追加投资项目的生产、经营情况，与其先期投资的生产、经营情况应加以区分，分别设立帐册、凭证，准确计算各自应纳税所得额。凡不能合理计算各自应纳税所得额的，主管税务机关可按企业收入、资产等比例合理划分各自的应纳税所得额。

2)应注意本项税收优惠政策的执行时间。本项税收优惠政策自*年1月1日起执行。*年1月1日以前发生的追加投资业务，符合本项税收优惠政策规定条件的，可就其按税法有关规定确定的减免税年限中自*年1月1日后的剩余年限享受优惠，*年1月1日以前已征税款不再退回。

3)应注意鼓励类项目的范围。根据《国家税务总局关于执行新〈外商投资产业指导目录〉有关税收问题的通知》（国税发[*]063号）的规定，上述政策规定中所称的“鼓励类项目”是指，*年4月1日以前批准追加投资的外商投资项目，属于1997年原国家发展计划委员会等部门颁布的《外商投资指导目录》中鼓励类和限制乙类的项目；*年4月1日以后批准追加投资的外商投资项目，属于*年原国家发展计划委员会等部门颁布的《外商投资指导目录》中鼓励类项目。

4)应注意多次追加投资新增注册资本的计算。外商投资企业在前期投资以后，进行多次追加投资所形成的生产经营项目（不包括未形成新的生产经营项目的追加投资），凡没有与前期投资项目一并享受过定期减免税优惠待遇的，可以将该多次追加投资所形成的生产经营项目合并为一个项目计算其新增注册资本，该多次追加投资所形成的合并项目的新增注册资本符合本文规定条件的，可就该合并后的项目单独计算享受定期减免税优惠待遇。

5)应注意“原注册资本”的计算。本文所述“原注册资本”是指，外商投资企业就新的生产经营项目或者上述4)所述合并项目追加投资前企业已经形成的注册资本。

6)应注意多次追加投资减免税优惠期的计算。外商投资企业多次追加投资所形成的生产经营合并项目，按照上述4)的规定单独计算享受定期减免税优惠的，应自该多次追加投资中的首次追加投资所形成的生产经营项目的获利年度起计算减免税优惠期，并从该多次追加投资达到本文规定条件的年度起，开始享受该减免税优惠期中剩余年限的优惠。

(六)外资银行、中外合资银行等金融机构，外国投资者投入资本或者分行由总行拨入营运资金超过1000万美元，经营期在10年以的外资金融机构经营外币业务的所得，从开始获利的年度起，第一年免征企业所得税，第二年至第三年减半征收企业所得税。

(七)从事港口码头建设的中外合资经营企业，经营期在15年以上，从开始获利的年度起，第一年至第五年免征企业所得税，第六年至第十年减半征收企业所得税。

(八)从事农业、林业、牧业的外商投资企业和设在经济不发达的边远地区的外商投资企业，依照税法规定享受免税、减税待遇期满后，经企业申请，国家税务总局批准，在以后的十年内可以继续按应纳税额减征15%至30%的企业所得税。

三、预提所得税优惠

外商在中国境内没有设立机构而有来源于*的股息、利息、租金、特许权使用费和其他所得，除依照税法免征所得税的以外，都减按10%的税率缴纳企业所得税。其中提供的资金、设备条件优惠；或者转让的技术先进，需要给予更多减税、免税优惠的，由市人民政府决定。

四、再投资退税

外商投资企业的外国投资者，将从企业取得的利润直接再投资于该企业，增加注册资本，或者作为资本投资开办其他外商投资企业，经营期不少于五年的，经投资者申请，税务机关批准，退还其再投资部分已缴纳所得税的百分之四十税款；对外国投资者在中国境内直接再投资举办、扩建产品出口企业或者先进技术企业，全部退还其再投资部分已缴纳的企业所得税税款；再投资不满五年撤出的，应当缴回已退的税款。

1.政策规定

(1)外商投资企业的外国投资者，将从外商投资企业取得的利润直接再投资(直接再投资，是指外商投资企业的外国投资者，将从该企业取得的利润在提取前直接再投资于该企业增加注册资本，或者在提取后直接用于投资举办其他外商投资企业。)于该企业，增加注册资本，或者作为资本投资开办其他外商投资企业，经营期不少于五年的，经投资者申请，税务机关批准，退还其再投资部分己缴纳所得税的百分之四十税款。即退税率为40%。

(2)外商投资企业的外国投资者，将从外商投资企业取得的利润直接再投资举办、扩建产品出口企业或者先进技术企业，以及外国投资者将从海南经济特区内的企业获得的利润直接再投资海南经济特区内的基础设施建设项目和农业开发企业，经营期不少于五年的，经投资者申请，税务机关批准，全部退还其再投资部分己缴纳的企业所得税税款。即退税率为100%。

(3)由外国投资者持有100%股份的投资公司，将从外商投资企业分得的利润(股息)，在中国境内直接再投资，可视同外国投资者，享受再投资退税优惠。

(4)再投资不满五年撤出的，应当缴回已退的税款。

(5)再投资退税的计算公式

退税额=再投资额÷(1－原实际适用的企业所得税税率与地方所得税税率之和)×原实际适用的企业所得税税率×退税率

2.办理再投资退税应注意的问题

(1)外国投资者应当自其再投资资金实际投入之日起一年内，持载明其投资金额、投资期限的增资或者出资证明，向原纳税地的税务机关申请退税。产品出口企业和先进技术企业还应提供审核确认部门出具的确认举办、扩建产品出口企业或者先进技术企业的证明。

(2)为了正确计算退税额，外国投资者应当提供能够确认其用于再投资利润所属年度的证明。凡不能提供证明的，税务机关可就外国投资者再投资前的企业帐面应付股利或未分配利润中属于外国投资者应取得的部分，从最早年度依次往以后年度推算再投资利润的所属年度，并据以计算应退还的企业所得税税款。

(3)经营期的计算原则。外商投资企业的外国投资者将从企业取得的利润直接再投资于本企业或已经开始生产、经营(包括试生产、试经营)的其他外商投资企业的，应从再投资资金实际投入之日起计算；再投资开办新的外商投资企业的，应从新办企业开始生产、经营(包括试生产、试经营)之日起计算。

(4)凡有下列情形者应当缴回已退税款的60%：

1)外国投资者直接再投资举办或扩建产品出口企业，自开始生产、经营起三年内，或者再投资资金实际投入后三年内，该企业均没有达到产品出口企业标准的；

2)外国投资者直接再投资举办或扩建先进技术企业，在企业开始生产、经营或资金投入后三年内，经考核不合格被撤消先进技术企业称号的。

(5)外国投资者异地再投资，原纳税地税务机关在按照规定办理退税时，应同时向接受再投资企业所在地的税务机关寄送《外国投资者异地再投资已退税的通知单》。凡经接受再投资企业所在地的税务机关审查认定，外国投资者再投资不满五年撤出的；或者属于直接再投资举办或扩建产品出口企业，自开始生产、经营起三年内，或者再投资资金实际投入后三年内，该企业均没有达到产品出口企业标准的；以及外国投资者直接再投资举办或扩建先进技术企业，在企业开始生产、经营或资金投入后三年内，经考核不合格被撤消先进技术企业称号的。外国投资者均应向接受再投资企业所在地的税务机关办理缴回或部分缴回已退税款手续。

(6)不予办理退税的再投资

1)外国投资者将从外商投资企业取得的清算所得用于再投资；

2)外国投资者将从外商投资企业取得的利润汇出国外，存入外国银行或用作贸易资金周转，其后再用于向中国的合资经营企业投资；

3)外国投资者将从外商投资企业取得的利润(股息)购买本企业股票(包括配股)或其他企业的股票的，不适用再投资退税优惠规定。

(7)再投资只退企业所得税，不退地方所得税。

五、税前扣除项目

(一)技术开发费加成扣除

外商投资企业技术开发费比上年增长10%以上（含10%）的，允许再按技术开发费实际发生额的50%抵扣当年度的应纳税所得额。

1.涉外企业进行技术开发当年在中国境内发生的技术开发费比上年实际增长10%(含10%)以上的，经税务机关批准，允许再按当年技术开发费实际发生额的50%抵扣当年度的应纳税所得额。

2.技术开发费包括的费用项目有：涉外企业在一个纳税年度中研究开发新产品、新技术、新工艺所发生的新产品设计费，工艺规程制定费，设备调试费，原材料和半成品的试制费，技术图书资料费，未纳入国家计划的中间实验费，研究机构人员的工资，研究设备的折旧，与新产品的试制和技术研究有关的其他经费。

3.技术开发费不包括的费用项目有：涉外企业从其他单位购进技术或受让技术使用权而支付的购置费或使用费，以及从事技术开发业务的涉外企业发生的属于技术开发服务业务的营业成本、费用。

4.涉外企业技术开发费比上年增长达到10%以上、其实际发生额的50%如大于企业当年应纳税所得额的，可准予抵扣其不超过应纳税所得额的部分；超过部分，当年和以后年度均不再予以抵扣。

5.对按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》第十一条规定弥补以前年度亏损后，当年没有应纳税所得额的企业，其发生的技术开发费不适用本条第一款的规定。

6.外国企业是指在中国境内设立机构、场所，从事生产经营活动的外国企业。

(二)财产损失扣除

1.财产损失是指外商投资企业和外国企业设立在中国境内从事生产经营的机构、场所在生产经营过程中发生的固定资产、流动资产的盘亏、毁损、报废净损失，坏帐损失，以及遭受自然灾害、民事诉讼等意外事故造成的非常损失（以下统称财产损失）。

2.企业发生财产损失的，在向主管税务机关报送年度所得税申报表时，应就其财产损失的类型、程度、数量、价格、损失理由、扣除期限等做出书面说明，同时附送企业内部有关部门的财产损失鉴定证明资料等，若涉及由企业外部造成财产损失的，还应附送企业外部有关部门、机构鉴定的财产损失证明资料。

主管税务机关检查企业所得税纳税情况时，应就企业财产损失进行重点检查。对企业列支的财产损失，凡没有提供上述情况说明资料的，又没有办法实际取证，可以进行纳税调整。

(三)坏帐转销扣除

坏帐，是企业无法收回的应收帐款。由于发生坏帐而遭受的损失称为坏帐损失。这些损失在损益表中通常列为管理费用，计入当期损益，直接影响企业所得税额。

1.税法对处理坏帐损失的规定

（1）坏帐处理方法

1)直接转销法

纳税人发生的坏帐损失，原则上应按实际发生额据实扣除。

2)备抵转销法

从事信贷、租赁行业的企业，可以根据实际需要，按照年末放款余额（不包括银行间拆借），或者年末应收账款、应收票据等应收款项的余额，计提不超过3%的坏账准备，从该企业的应纳税所得额中扣除。各地税务机关要对上述行业的企业报送的年度所得税申报资料、会计报表中的“放款余额”、“应收账款”、“应收票据”等应收款项的科目，进行认真审查，确认坏账准备。对信贷、租赁行业以外的其他企业，一般情况下不得计提坏账准备，对那些应收账款余额比较大的企业，需要计提坏账准备的，仍按《国家税务局关于贯彻执行外商投资企业和外国企业所得税法若干业务处理问题的通知》（国税发〔1991〕165号）第九条的规定执行。

提取坏帐准备金的纳税人发生的坏帐损失，应冲减坏帐准备金，实际发生的坏帐损失超过已提取的坏帐准备部分，可在发生当期直接扣除，已核销的坏帐收回时，应相应增加当期的应纳税所得额。

（2）坏帐准备金提取比例

经批准可提取坏帐准备金的纳税人，除另有规定者外，坏帐准备金提取比例一律不得超过年末应收帐款、应收票据等应收帐款余额的3%。计提坏帐准备的年末应收帐款是纳税人因销售产品或提供劳务等原因，应向购货客户或接受劳务的客户收取的款项，包括代垫的运杂费。年末应收帐款包括应收票据的金额。但纳税人发生非购销活动的应收债权以及关联方之间的任何往来帐款不得提取坏帐准备金；关联方之间往来帐款也不得确认为坏帐。

企业实际发生的坏怅损失，超过上一年度计提的坏帐准备部分，可以列为当年的损失；少于上一年度计提的坏帐准备部分，应计入本年底的应纳税所得额。

（3）坏帐损失的认定条件

坏帐损失，是指下列应收帐款：

1)因债务人破产，在以其破产财产清偿后，仍然不能收回的；

2)因债务人死亡，在以其遗产偿还后，仍然不能收回的；

3)因债务人逾期未履行偿债义务，已超过两年，仍然不能收回的。

(4)企业已列为坏帐损失的应收账款，在以后年度全部或者部分收回时，应计入收回年度的应纳税所得额。

(5)对企业的应收账款，凡符合税法实施细则第二十六条规定条件的，可以作为企业的坏帐损失，在计算企业应纳税所得额时给予扣除。企业在报送季度或年度企业所得税申报表时，应就当期扣除的坏账损失的原因作出附加说明并提供有效的证明资料。主管税务机关应在对纳税申报的审核评估时，就企业报送的上述资料，根据坏账损失税务处理的有关规定条件，进行认真审核。对原因不充分，情况不清晰，应实地调查了解、核实。必要时可以要求企业重新举证，做出说明或进行公证。凡已扣除的坏账损失不符合规定条件，以及无法提供证明资料的，应做出纳税调整。

(四)亏损弥补扣除

纳税人发生年度亏损怎么办？《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》和《中华人民共和国企业所得税暂行条例》第十一条明确规定，纳税人发生年度亏损，可以用下一纳税年度的所得弥补；下一纳税年度的所得不足弥补的，可以逐年延续弥补，但最长不得超过五年。这对纳税人发生年度亏损的弥补做了原则规定。但在具体操作过程中对纳税人多次发生年度亏损如何弥补、5年内既有盈利年度还有亏损年度弥补年限如何计算等问题还有争议。现根据国家税收法律、法规的规定对纳税人发生年度亏损的弥补问题论述如下：

1.原则规定

纳税人发生年度亏损，可以用下一纳税年度的所得弥补；下一纳税年度的所得不足弥补的，可以逐年延续弥补，但最长不得超过五年。这就是说纳税人发生年度亏损，可以连续用从亏损年度的次年起五年内的所得弥补。例如，某企业*年度经税务机关审核的亏损额100万元，则该企业可以用*年度、*年度、*年度、2004年度、2005年度所得弥补这100万元亏损，但如果该企业截止到2005年未将这100万元亏损弥补完，那么到了2006年度就不能弥补了。

2.纳税人多次发生年度亏损如何弥补

按照国家税收法律、法规的规定对纳税人多次发生年度亏损，都可以连续用从亏损年度的次年起五年内的所得弥补。例如，某企业经税务机关审核，1994年度的亏损额100万元，则该企业可以用1995年度至1999年度的所得弥补这100万元亏损；1996年度又发生亏损50万元，则该企业可以用1997年度至*年度的所得弥补这50万元亏损；1998年度又发生亏损30万元，则该企业可以用1999年度至*年度的所得弥补这30万元亏损；以后年度以次类推。

3.既有盈利年度还有亏损年度怎样弥补亏损

纳税人发生年度亏损，可以用下一纳税年度的所得弥补；下一纳税年度的所得不足弥补的，可以逐年延续弥补，但最长不得超过五年。但5年内不论是盈利或亏损，都作为实际弥补年限计算。例如，经税务机关审核，某企业1994年度的亏损额100万元，1995年度的应纳税所得额60万元，1996年度的亏损额20万元，1997年度的应纳税所得额30万元，1998年度的应纳税所得额50万元，1999年度的亏损额10万元，*年度的应纳税所得额25万元。按照国家税收法律、法规有关亏损弥补的规定，1994年度的亏损额100万元，可用1995年度的应纳税所得额60万元弥补，弥补后还有40万元亏损额，由于1996年度亏损20万元，则用1997年度的应纳税所得额30万元和1998年度的应纳税所得额10万元弥补；而对1996年度的亏损额20万元，用1998年度弥补1994年度的亏损额后的40万元(50-10)中的应纳税所得额20万元弥补，那么1998年度弥补1994年度和1996年度的亏损额后的20万元(50-10-20)的应纳税所得额，按照税法规定就要缴纳所得税；而对1999年度的亏损额10万元，可用*年度的应纳税所得额25万元中的10万元弥补，剩余15万元(25-10)，按照税法规定就要缴纳所得税。

六、税额扣除

(一)购买国产设备投资抵免企业所得税

凡在*省境内设立的外商投资企业和外国企业，1999年7月1日后，在投资总额内购买国产设备，对符合《国务院关于调整进口设备税收政策的通知》（国发[1997]37号）中规定的《外商投资产业指导目录》鼓励类、限制乙类的投资项目，除国发[1997]37号规定的《外商投资项目不予免税的进口商品目录》外，其购买国产设备投资的40%可从购置设备当年比前一年新增的企业所得税中抵免。对上述企业为了提高经济效益、提高产品质量、增加花色品种、促进产品升级换代、扩大出口、降低成本、节约能耗、加强资源综合利用和三废治理、劳保安全等目的，采用先进的、适用的新技术、新工艺、新设备、新材料等对现有设备、生产工艺条件进行改造而在投资总额以外购买的国产设备，其购买国产设备投资的40%也可以从设备购置当年比前一年新增的企业所得税中抵免。

(二)外国税额扣除优惠政策及操作

为了避免国际重复征税，减轻纳税人的税收负担，现行税法对纳税人来源于中国境外的所得已在境外缴纳的所得税税款，准予在汇总纳税时，从其应纳税额中扣除，即做出了外国税额扣除的规定。

1.政策规定

（1）外商投资企业的外国税额扣除规定

《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》第十二条及其实施细则第七章对外商投资企业的外国税额扣除规定了以下几点：

1)外商投资企业来源于中国境外的所得已在境外缴纳的所得税税款，准予在汇总纳税时，从其应纳税额中扣除，但扣除额不得超过其境外所得依照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定计算的应纳税额。

2)已在境外缴纳的所得税税款，是指外商投资企业就来源于中国境外的所得在境外实际缴纳的所得税税款，不包括纳税后又得到补偿或者由他人代为承担的税款。

3)境外所得依照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定计算的应纳税额，是指外商投资企业的境外所得，依照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》及其实施细则的有关规定扣除为取得该项所得所应摊计的成本、费用以及损失，得出的应纳税所得额后计算的应纳税额。该应纳税额即为扣除限额，应当分国不分项计算，其计算公式如下：

境外所得税税额扣除限额=境内、境外所得按税法计算的应纳税总额×来源于某外国的所得额÷境内、境外所得总额

境内、境外所得按税法计算的应纳税总额=(境内所得+境外所得)×(企业所得税税率30%+地方所得税税率3%)

4)外商投资企业就来源于中国境外的所得在境外实际缴纳的所得税税款，低于按上述规定计算出来的扣除限额的，可以从应纳税额中扣除其在境外实际缴纳的所得税税款；超过扣除限额的，其超过部分不得作为税额扣除，也不得列为费用支出，但可以用以后年度税额扣除不超过限额的余额补扣，补扣期限最长不得超过五年。

(2)个人的外国税额扣除规定

《中华人民共和国个人所得税法》第七条、第九条及其实施细则第三十一条、第三十二条第三十三条以及国家税务总局《关于境外所得征收个人所得税若干问题的通知》(国税发[1994]044号)对个人的外国税额扣除规定了以下几点：

1)个人从中国境外取得的所得，准予其在应纳税额中扣除已在境外缴纳的个人所得税税额。但扣除额不得超过其境外所得依照《中华人民共和国个人所得税法》规定计算的应纳税额。

2)已在境外缴纳的个人所得税税额，是指个人从中国境外取得的所得，依照该所得来源国或者地区的法律应当缴纳并且实际已经缴纳的个人所得税税额。

3)依照税法规定计算的应纳税额，是指个人从中国境外取得的所得，区别不同国家或者地区和不同应税项目，依照税法规定的费用减除标准和适用税率计算的应纳税额；同－国家或者地区内不同应税项目的应纳税额之和，为该国家或者地区的扣除限额。

个人在中国境外－个国家或者地区实际已经缴纳的个人所得税税额，低于依照前款规定计算出的该国家或者地区扣除限额的，应当在中国缴纳差额部分的税款；超过该国家或者地区扣除限额的，其超过部分不得在本纳税年度的应纳税额中扣除，但是可以在以后纳税年度的该国家或者地区扣除限额的余额中补扣，补扣期限最长不得超过五年。

2.外国税额扣除程序

(1)外商投资企业的外国税额扣除程序

外商投资企业申请外国税额扣除应在年度终于后四个月内，向主管税务机关报送年度所得税申报表及其附表包括外国税额扣除计算表以及境外税务机关填发的同－年度纳税凭证原件，不得用复印件或者不同年度的纳税凭证作为扣除税额的凭证。

(2)个人的外国税额扣除程序

1)扣税凭证

个人申请扣除已在境外缴纳的个人所得税税额时，应当提供境外税务机关填发的完税凭证原件。

2)纳税申报期限

个人来源于中国境外的应税所得，在境外的纳税年度计算缴纳个人所得税的，应在所得来源国的纳税年度终了、结清税款后的30日内，向中国税务机关申报缴纳个人所得；在取得境外所得时结算税款的，或者在境外按来源国税法规定免予缴纳个人所得的，应在次年1月1日起30日内向中国税务机关申报缴纳个人所得。个人兼有来源于中国境内、境外所得的，应分别申报计算纳税。

3)境外代扣代缴税款

个人任职或受雇于中国的公司、企业和其他经济组织或单位派驻境外的机构的，可由境外该任职、受雇机构集中申报纳税，并代扣代缴税款。

4)纳税申报方式

个人在规定的申报期限内不能到主管税务机关申报纳税的，应委托他人申报纳税或者邮寄申报纳税。邮寄申报纳税的，以寄出地的邮戳日期为实际申报日期。

七、外国投资者并购境内企业股权可以享受税收优惠

为了促进和规范外国投资者来华投资，引进国外的先进技术和管理经验，提高利用外资的水平，实现资源的合理配置，保证就业、维护公平竞争和国家经济安全，依据外商投资企业的法律、行政法规和其他相关法律、行政法规,原对外贸易经济合作部、国家工商管理总局、国家外汇管理局和国家税务总局于*年3月联合了《外国投资者并购境内企业暂行规定》（[*]第3号令，以下简称《暂行规定》），允许外国投资者并购我国境内非外商投资企业（以下简称境内企业）的股权，关于外国投资者并购境内企业股权所涉及的有关税收问题，国家税务总局又单独下发了《关于外国投资者并购境内企业股权有关税收问题的通知》（国税发[*]60号）。

1.外国投资者并购境内企业概念

外国投资者并购境内企业系指外国投资者协议购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”）的股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称“股权并购”）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称“资产并购”）。

2、政策规定

(1)外国投资者按照《暂行规定》的有关规定并购境内企业鼓动的股权，或者认购境内企业增资（以下简称股权并购），使境内企业变更设立为外商投资企业。凡变更设立的企业的外国投资者的股权比例超过25%的，可以依照外商投资企业所适用的税收法律、法规缴纳各项税收。

(2)外国投资者通过股权并购变更设立的外商投资企业，如符合《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》（以下简称税法）及其实施细则等有关规定条件的，可享受税法及其有关规定所制定的各项企业所得税税收优惠政策。在计算享受企业所得税优惠政策时，有关衔接问题按以下规定执行：

1)经营期开始及经营期。国家工商行政管理部门批准颁发变更营业执照之日，为变更设立的外商投资企业经营期开始，至工商变更登记确定的经营年限终止日，为变更设立的外商投资企业的经营期。

2)前期亏损处理。变更设立前企业累计发生的尚未弥补的经营亏损，可在税法第十一条规定的亏损弥补年限的剩余年限内，由变更设立的外商投资企业延续弥补。

3)获利年度的确定。变更设立的外商投资企业变更当年度取得经营利润，扣除以前年度允许弥补的亏损后仍有利润的，为其获利年度。获利年度当年实际生产经营期不足6个月的，可以按照税法实施细则第七十七条的规定，由企业选择确定减免税期的起始年度。

3.执行中应注意的问题

(1)并购要合法

外国投资者并购境内企业应遵守中国的法律、行政法规和部门规章，遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益。

(2)并购要符合产业政策

外国投资者并购境内企业，应符合中国法律、行政法规和部门规章对投资者资格和产业政策的要求。

依照《外商投资产业指导目录》不允许外国投资者独资经营的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。

(3)外资比例不低于25%可以享受本项税收优惠政策

外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，应依照本规定经审批机关批准，并向登记管理机关办理变更登记或设立登记。外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例一般不低于25%，可以享受本项税收优惠政策，但对外国投资者的出资比例低于25%的，除法律、行政法规另有规定外，应依照现行设立外商投资企业的审批、登记程序进行审批、登记。审批机关在颁发外商投资企业批准证书时加注“外资比例低于25%”的字样。登记管理机关在办法外商投资企业营业执照时加注“外资比例低于25%”的字样。在税务管理方面，除国家另有规定外，办理内资企业税务登记，适用内资企业税制，不享受国家对外商投资企业有关税收优惠政策。

4.办理税务登记的时间要求

投资者自收到外商投资企业营业执照之日起30日内，到税务部门办理登记手续。

5.并购后注册资本的确定

外国投资者协议购买境内公司股东的股权，境内公司变更设立为外商投资企业后，该外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本，外国投资者的出资比例为其所购买股权在原注册资本中所占比例。被股权并购境内公司同时增资的，并购后所设外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和；外国投资者与被并购境内公司原其他投资者，在对境内公司资产评估的基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。

外国投资者认购境内公司的增资，境内公司变更设立为外商投资企业后,该外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外国投资者与被并购境内公司原其他股东，在境内公司资产评估的基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。

被股权并购境内公司中国自然中股东在原公司享有股东地位一年以上，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。

6.本项税收优惠政策的执行时间

本项税收优惠政策自*年1月1日起执行。本项税收优惠政策前变更设立的外商投资企业，凡符合《〈暂行规定〉及本项税收优惠政策规定条件的，也按本项税收优惠政策的规定执行。

第三部分地方所得税优惠政策

《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》第九条规定：对鼓励外商投资的行业、项目，省、自治区，直辖市人民政府可以根据实际情况决定免征、减征地方所得税。

我省免征、减征地方所得税规定如下：

一、对在我省境内投资举办的国家鼓励类和允许类产业的外商投资企业[不包括外资比例（以实收资本计算）低于25%的外商投资企业]免征地方所得税，但允许类产业中娱乐业、服务业、房地产开发业除外。

国家鼓励类和允许类的外商投资企业指国务院*年2月11日公布的《指导外商投资方向规定》（第346号令）、国家经济贸易委员会、原国家发展计划委员会、对外经济贸易合作部*年3月11日的《外商投资产业指导目录》（第21号令）规定的鼓励类、允许类和*年6月16日的《中西部地区优势产业指导目录》（第18号令）中的项目为主营业务，其主营业务收入占企业总收入70%以上的企业。以上《规定》、《目录》如若修订，则按修订后的《规定》、《目录》执行。

二、香港、澳门、台湾同胞和海外侨胞投资举办的企业，参照本规定执行。

三、对于符合条件的企业实行由企业申请，税务机关审批的管理办法。经税务机关审批或审核确认后，企业方可免缴地方所得税。

四、凡已建成并已正式投产的企业应当在*年8月31日之前向主管国税机关提出书面申请，经主管国税机关审核后上报，第一年由省国税局审批资格，具体审批时间为：主管国税机关应于*年9月15日前上报市一级国税机关，市一级国税机关经过严格审核后，于10月底之前上报省国税局审批。第二年及以后年度报经市级国税机关审核确认后执行。凡*年8月以后新办的企业应在企业正式投产后一个月内向所在地主管国税机关提出书面申请。主管国税机关应在15日内上报市级国税机关，市级国税机关经过严格审核后，应在45日内上报省级国税机关。第一年由省国税局审批资格，第二年及以后年度报经市级国税机关审核确认后执行。

篇6

股权转让的税务处理

外方股东向中国境内机构或个人转让股权所需缴纳的企业所得税面对着一般性税务处理以及特殊性税务处理两方面问题。外商投资企业中的外方机构股东（本文中暂指《企业所得税法》中规定的“非居民企业”，即依据外国（地区）法律成立，且实际管理机构在中国境外，但取得了来源于中国境内所得的企业）本身一般未在中国境内设立机构、场所，或虽设立有机构、场所，但取得的股权转让收入也与该机构、场所无关。因此，外方机构股东向境内企业或个人转让股权而取得的股权转让所得（指股权转让价减除股权成本价后的差额），通常需要按照《企业所得税法》及其实施条例的规定，缴纳10%的企业所得税（即预提所得税，Withholding Tax）。而外方自然人股东股权转让所得，依据《个人所得税法》的规定，应缴纳20%的个人所得税。

除了上述《企业所得税法》及《个人所得税法》的规定外，中国还与世界许多国家和地区签订了《税收协定》。《税收协定》属于国际条约，当《税收协定》中规定的税务处理条件比国内法（例如《企业所得税法》）更加优惠时，应优先适用《税收协定》的规定。中国签订的部分《税收协定》规定，对于上述股权转让所得，只能由转让方为其居民的国家或地区（即外方股东所在国家或地区）征收所得税。例如，内地与香港特别行政区之间签署的《关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排》规定，如果香港投资者在转让行为发生前12个月均未直接或间接持有内地被转让企业25%或以上股权，则香港投资者转让内地被投资企业股权的所得不应在内地征税。中国与毛里求斯之间签订的《税收协定》也有类似规定。当然，外方股东还必须向中国主管税务机关提出申请，经审核批准后，才能享受《税收协定》的优惠税务处理。

上述股权转让的一般性税务处理适用于通常情况下的以现金或其他非货币性资产（除股权外）作为股权转让对价的股权转让行为。但是，如果股权受让方企业以本企业或其控股企业的股权作为对价支付股权转让价款，则该股权转让将可能适用特殊性的税务处理，即在股权转让交易发生时暂不确认收入（或损失）、股权转让方不产生纳税义务。值得注意的是，特殊性税务处理实质上是准许交易方延迟纳税，而非免税。纳税义务通常将延迟到相关重组资产再次处置时再予确认。另外，特殊性的税务处理目前只适用于企业，而不适用于自然人股东的股权转让。

外国投资者转让外商投资企业股权给境内企业，需要同时满足六个条件，方可适用特殊性税务处理。首先，需要具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的；第二，被收购股权不低于被收购企业原股权的75%；第三，企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动；第四，股权转让对价中的股权支付金额不低于交易支付总额的85%；第五，企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权；第六，受让方必须为转让方100%直接持股的子公司。

由于有涉外因素存在，出于保护税权的目的，第六项条件的要求缩小了跨境重组中适用特殊性税务处理的范围，即仅允许集团内部的重组适用特殊性的税务处理。这种跨境重组模式下，境内受让方子公司通常为外国股东在境内设立的中国投资性公司（以下简称“中国投模式”）。外国股东为了将其持有的境内实体股权集中到投资性公司名下而进行跨境换股权交易的，有可能适用上述特殊性税务处理，从而免于在重组时产生企业所得税的纳税义务。同时，相比由外国投资者直接投资，通过中国投资性公司控股境内被投资企业，可以享受境内企业间股息分配免征企业所得税的优惠待遇（如果股息直接支付到境外股东，一般需要缴纳10%的预提所得税），且投资性公司以其在中国投资所得的人民币利润进行再投资，因而无需就该利润先行缴纳所得税。

从交易的审批和登记层面讲，上述中国投模式下的跨境换股有据可循。依据《商务部关于涉及外商投资企业股权出资的暂行规定》和《股权出资登记管理办法》，外国投资者可以用其在中国境内企业的股权作为出资（包括新设或增资），设立外商投资企业或认缴外商投资企业的增资。在实践中，也已经有以中国投模式成功享受特殊性税务重组的案例。但是，相对于以现金为对价的股权交易，换股尤其是跨境换股在实践中还是较为少见的，因此中国投的交易模式可能会在审批过程中遇到一些困难。而税务机关也通常采取谨慎的态度，实际确认能够适用特殊性税务处理的交易案例并不多见。

除了企业所得税外，股权转让的双方还需就股权让合同缴纳股权转让金额0.05%的印花税。

需要特别注意的是，在2008年1月1日实施新的《企业所得税法》以前，中国曾给予外商投资企业很多税收优惠政策，例如：生产性的外商投资企业可以享受自获利年度起两年免征、三年减半征收企业所得税的优惠，且此类税收优惠政策可以过渡适用到2008年1月1日以后。生产性外商投资企业享受此类定期减免税优惠的前提条件之一是，外国投资者在外商投资企业中的出资比例不应低于25%，且外商投资企业的经营期不应少于10年。

根据相关规定，如果该类享受定期减免税优惠政策的外商投资企业不再符合享受税收优惠的前提条件时，则应补缴其此前已经享受的定期减免税税款。以生产性外商投资企业为例，如果发生外国投资者向中国境内企业或个人转让股权，使得外国投资者的出资比例低于25%，从而导致该企业作为外商投资企业的实际经营期不满10年的，该被转让股权的企业可能需要补缴此前已经享受的减免所得税税款。

如果外方股东向境外机构或个人转让股权，虽然股权受让方为境外的机构或个人，但由于被转让的股权为中国境内企业的股权，境外股权转让方所取得的股权转让所得仍属于来源于中国境内的所得，其税务处理与外方股东向中国境内机构或个人转让股权的一般性税务处理方法相同。此外，该项股权转让也可能适用特殊税务处理，即转让方在股权转让时不需要缴纳企业所得税，而将该项纳税义务递延到受让方再次转让股权时。特殊性税务处理仅适用于转让方及受让方均为企业的情形。适用特殊性税务处理除需满足外方股东向中国境内机构或个人转让股权特殊性税务处理的前五项条件外，该项股权转让还需同时满足三条额外条件。首先，受让方非居民企业为转让方非居民企业100%直接持股的子公司；其次，受让方再次转让境内外商投资企业股权时的股权转让所得预提所得税税负，与转让方转让境内外商投资企业股权所适用的股权转让所得预提所得税税负（假设不适用特殊性税务处理）相比不会发生变化；第三，转让方向主管税务机关书面承诺在3年内（含3年）不转让其所持有的受让方的股权。

对于“两头在外”的跨境换股，其审批登记可以参考《关于外国投资者并购境内企业的规定》。由于股权交易双方均为境外企业，“两头在外”的跨境换股在审批过程中可能会遇到更多的困难。虽然实践中也有一些“两头在外”跨境换股交易成功的先例，但对于其税务处理，税务机关从保护中国征税权益角度出发，会更加严格地审查交易文件和交易环节，鲜见成功适用特殊性税务处理的交易案例。

虽然股权转让方与股权受让方均位于中国境外，股权转让协议也极可能是在中国境外签署的，但根据印花税的相关规定，对于在国外签订的应税合同，应在国内使用时贴花。印花税的纳税义务人为股权转让合同的双方，即股权的转让方与受让方各需就股权让合同缴纳股权转让金额0.05%的印花税。如果股权转让的双方没有按规定就合同贴花，被转让股权的外商投资企业在持股权转让合同进行股东变更登记时，应代股权转让双方就合同补贴印花。

如果中方股东向境外机构或个人转让股份，那么，外商投资企业的中方股东向境外机构或个人转让股权一般不适用特殊性的税务处理。因此，由于中方股东是中国的居民企业，其取得的股权转让所得（股权转让收入减除取得该股权成本的差额）应并入企业的其他应纳税所得额，按25%的税率（或者企业适用的更低税率）缴纳企业所得税。

除企业所得税外，股权转让的双方还需就股权转让合同缴纳股权转让金额0.05%的印花税。

股权转让的纳税申报要求

当外方股东向中国境内机构或个人转让股权时，对于属于非居民企业的外方企业股东转让股权相关的所得税款，中国采用源泉扣缴制，即由股权转让价款的支付方（一般为股权的受让方）为扣缴义务人。代扣代缴义务人应从实际支付或到期应付的（按照权责发生制原则应当计入成本费用时）股权转让价款中扣缴企业所得税，并向扣缴义务人所在地的主管税务机关缴纳代扣的税款。换言之，由股权转让价款支付方代扣股权转让企业所得税的，应向支付方所在地的主管税务机关申报缴纳代扣的税款。

虽然税法规定了代扣代缴义务人扣缴税款的义务，但是，实践中有些扣缴义务人没有按照规定履行扣缴义务，或者因为某些原因无法履行扣缴义务。在这种情况下，境外非居民企业股权转让方则应自合同、协议约定的股权转让之日（如果转让方提前取得股权转让收入，则为取得转让收入之日）起7日内，到被转让股权的中国境内企业所在地主管税务机关自行申报缴纳企业所得税。如果合同或协议约定以分期付款方式支付股权转让对价，则非居民企业转让方应在合同或协议生效，且完成股权变更手续时，确认收入实现，并应就股权转让款全额申报缴纳企业所得税。

与企业所得税类似，个人所得税的相关规定也要求支付方在支付股权转让款时代扣境外个人股权转让方的个人所得税，并向支付方所在地主管税务机关申报缴纳代扣的税款。

需要特别注意的是，当境外非居民企业股权转让方的企业所得税税款由支付方代扣代缴时，其申报缴纳地为支付方（一般为股权受让方）所在地；如果代扣代缴义务人没有履行代扣代缴义务，而由境外非居民企业股权转让方自行履行纳税义务时，税款的申报缴纳地则为被转让股权的中国境内企业所在地。如果股权受让方与被转让股权的企业分处不同地区，则这两种情况下的税款申报缴纳地是不同的。这一问题将影响对外付汇税务凭证的开具。

此外，还需注意的是，如果代扣代缴义务人没有履行代扣代缴义务，则境外股权转让方需要在合同或协议约定的股权转让日或实际取得收入日（以较早日期为准）起7日内缴纳税款。如果合同约定的股权转让价款需要在股权转让之日起7日后再行支付，则对于代扣代缴义务人来说，其代扣代缴义务尚未产生。但对于境外股权转让方来说，很难判断是否需要自行履行纳税义务。即使境外股权转让方选择主动先行履行纳税义务，由于尚未取得股权转让价款，缴纳税款的资金还需转让方另行筹集。并且，税务机关一般仅接受以人民币支付税款，如果境外股权转让方需要自行纳税，还需要考虑人民币纳税资金来源的问题。因此，实践中，在境外股权转让方自行纳税的情况下，有可能需要被转让股权的境内企业或其在境内的其他企业协助，或通过机构办理完税。

当外方股东向境外机构或个人转让股权时，对于“两头在外”且在境外交易的股权转让，应由股权转让方（即取得所得方）的非居民企业自行或委托人向被转让股权的境内企业所在地的主管税务机关申报缴纳税款。被转让股权的境内企业协助税务机关向非居民企业征缴税款。

需要注意的是，对于股权交易的转让方和受让方均为境外企业的情况，理论上讲，转让方非居民企业也应按照外方股东向中国境内机构或个人转让股权的方式，在合同、协议约定的股权转让之日（如果转让方提前取得股权转让收入，则为取得转让收入之日）起7日内，到被转让股权的中国境内企业所在地主管税务机关自行申报缴纳企业所得税。但实践中，境外转让方对股权转让的中国税纳税义务可能并没有特别的关注，且非居民企业在中国境内申报纳税可能还存在一些实际的困难（例如：人民币纳税资金的来源问题、税务机关申报系统可能不能接受非登记境外纳税人的申报问题等）。税务机关目前普遍以境内被转让股权企业的股权变更登记为控制点，要求境内企业在变更税务登记时提供股权转让合同，并要求被转让股权的境内企业协助税务机关征缴税款。有些地方的税务机关还通过与工商部门的协作，要求被转让企业在办理股权转让的工商变更登记之前就向税务机关申报股权转让的相关资料，并缴纳税款。此外，税务机关还可能会在境内企业向变更后的境外股东分红时，要求提供股权变更的相关资料，以确认境外股东的股权转让是否已按规定履行纳税义务。转让股权的非居民企业通常会通过机构履行纳税义务。

当中方股东向境外机构或个人转让股权时，相对于外方股东转让股权来讲，中方股东股权转让的纳税申报与缴纳就容易许多了。中方企业股权转让方取得股权转让收入，应于转让协议生效、且完成股权变更手续时，确认收入的实现。但相关所得税的申报缴纳仍与中方企业股权转让方的其他应纳税所得额一样，按月或按季预缴，按年汇算清缴。其纳税地点为中方企业股权转让方所在地。

股权转让涉及的外汇程序

外方股东向中国境内机构或个人转让股权的，在进行外汇登记变更及购付汇时，应先由被转让股权的境内企业到其注册地的外汇管理局办理外汇登记变更手续。办理外汇变更登记时，被转让股权的境内企业应取得商务主管部门就企业变更事项的批复及变更后的批准证书，并至少已经由工商部门受理其股权变更登记申请。

对外支付股权转让价款的购汇及对外支付目前已经无需外汇管理部门的核准，而由外汇指定银行在办理购付汇手续时依据外汇管理局的登记信息对其真实性进行审查。其中，银行审查的一个要点为付款方提交的《服务贸易、收益、经常转移和部分资本项目对外支付税务证明》（以下简称“《对外支付税务证明》”）。

《对外支付税务证明》适用于境内机构或个人向境外单笔支付等值3万美元以上（不含3万美元）的股权转让价款的情形。《对外支付税务证明》需要在结清股权转让的相关税款后或取得税务机关的免税批准后办理。境内机构或个人应向主管国家税务局和地方税务局（原则上均为支付地，即股权受让方所在地的主管税务机关）提出开具《对外支付税务证明》申请，并提交合同、境外股权转让方的付款要求、完税证明或免税文件等材料。

需要注意的是，当外方股东向中国境内机构或个人转让股权时，会因扣缴义务人是否按规定履行扣缴义务而导致税款的申报缴纳地的不同。当扣缴义务人（即支付人）按规定履行了扣缴义务时，税款的缴纳地即应为支付人所在地。此时的《对外支付税务证明》开具应不产生特别的问题。但是，当扣缴义务人未按规定履行或无法履行扣缴税款的义务，而由境外股权转让方自行履行纳税义务时，就有可能出现税款的实际缴纳地（被转让股权的企业所在地）与股权转让价款的支付地（股权受让方所在地）不一致的情况，导致《对外支付税务证明》开具存在各地税务机关相互扯皮、办事效率不高等问题。

对于应由哪一税务机关出具《对外支付税务证明》的问题，税务及外汇管理规定也曾发生过变化。根据《服务贸易等项目对外支付出具税务证明管理办法》，当股权转让价款的支付地（以下简称“支付地”）主管税务机关与股权转让企业所得税实际缴纳地（以下简称“征税地”）税务机关不在同一地区的，由境内机构或个人持征税地税务机关的完税证明，到支付地主管税务机关申请开具《对外支付税务证明》。但这一规定增加了取得《对外支付税务证明》程序的繁琐程度，且支付地税务机关由于没有实际征收税款，缺乏开具《对外支付税务证明》的积极性，也难于管控股权转让方纳税义务的履行。

随后，《关于进一步明确服务贸易等项目对外支付提交税务证明有关问题的通知》（以下简称“52号文”）明确了当支付地与征税地不一致时，直接由征税地的税务机关开具《对外支付税务证明》。自此，各地税务局不再需要换开或凭其他税务机关出具的完税证明开具《对外支付税务证明》。52号文同时明确了外汇指定银行在办理对外付汇手续、审核《对外支付税务证明》时，不需要对出具《对外支付税务证明》的税务机关是支付方所在地税务机关还是征税机关进行判别。虽然52号文有明确的规定，但实践中仍有个别的税务机关会因股权转让税款的实际缴纳地与对外付汇地不一致而对纳税人开具《对外支付税务证明》的要求拒绝或推诿。

篇7

一、改革名称登记注册程序

（一）名称登记注册实行即时办理制度。申请人凭本人身份证明填写《名称预先核准申请书》，即予办理名称预先登记注册。

（二）申请人可以通过互联网进行名称、名称登记咨询。

（三）申请人可以在商号、行业特点、组织形式之间使用“北京”或“北京市”作为行政区划。使用时应加括号。

（四）商号中间可以使用间隔号。使用外国（地区）投资企业商号的外商投资企业可以使用英文字母作为商号。

（五）预先核准的名称保留期为3个月，经申请可延长3个月，保留期和延长期届满前不使用的，预先核准的名称失效并予以删除。

二、改革内资企业注册资本（金）缴付方式

（六）企业注册资本（金）实施分期缴付。企业设立时投资人应当缴付法律、法规规定的最低注册资本（金）数额，其余部分承诺在规定的期限内一次性缴清或分两期缴清。投资人应当在章程中规定注册资本（金）数额、设立时缴付的数额、分期缴付的数额、分期缴付的期限，以及投资人以承诺的全部出资数额对企业承担责任的内容。

注册资本（金）的缴付期限最长不得超过三年。

（七）注册资本（金）一次性缴付的，应当在企业设立之日起一年内缴付其未缴部分。注册资本（金）分两期缴付的，第一期应当在企业设立之日起六个月内缴付其未缴部分的50%，第二期应当在企业设立之日起三年内全部缴清。

（八）注册资本（金）全部缴清后，申请增资的，增加的注册资本（金）不再分期缴付;注册资本（金）尚未缴清即申请增资的，增加部分应与未缴部分按章程规定的期限缴清。

（九）注册资本（金）按期缴付后，即可办理分支机构（分公司）登记注册；注册资本（金）全部缴清后，方可登记注册为其它企业的投资人。注册资本（金）缴付总期限到期后仍未缴清的，不予办理延长注册资本缴付期限。

投资类企业设立后即可登记注册为其它企业的投资人。

（十）申请登记注册属于北京市人民政府公布的前置审批项目的企业，办理登记注册时应全部缴清注册资本（金）。

（十一）工商行政管理机关根据企业章程中规定的注册资本（金）的缴付期限，颁发有效期限与企业缴付最近一期注册资本（金）时间相一致的《营业执照》，并在《营业执照》中注明企业缴付注册资本（金）的实际数额。

注册资本（金）缴清的，取消设定在《营业执照》上的有效期限。投资者未按章程规定的期限缴付注册资本（金）的，工商行政管理机关不予换发《营业执照》。

（十二）投资人以高新技术成果出资，应当出具经全体投资人一致确认的高新技术成果说明书。以高新技术成果作价出资占企业注册资本（金）的比例，可以由投资各方协商约定。

高新技术成果属国有资产的，应当按照国家有关国有资产管理的规定办理。

三、改革内资企业注册资本（金）验证办法

（十三）投资人以货币形式出资的，应到设有“注册资本（金）入资专户”的银行开立“企业注册资本（金）专用帐户”交存货币注册资本（金）。工商行政管理机关根据入资银行出具的《交存入资资金凭证》确认投资人缴付的货币出资数额。

国有独资公司设立或增加注册资本的，也可凭入资银行出具的《交存入资资金凭证》确认其注册资本的数额。

（十四）投资人以非货币形式出资的，应当在申请登记注册时提交资产评估报告。工商行政管理机关根据评估报告确定的资产价值，确认投资人缴付的非货币出资数额。非货币出资涉及国有资产的，其价值和权属应当经国有资产管理部门或国家授权管理国有资产的投资机构或国家授权管理国有资产的部门确认。

（十五）企业设立后出具非货币出资的权属证明或审计报告，证明资产归属本企业所有的，工商行政管理机关予以备案登记。

（十六）企业应遵循法律、法规对外开展投资活动。工商行政管理机关不审查企业对外投资的累计数额。

四、改革内资企业经营范围核定方式

（十七）企业的经营范围应在工商行政管理机关备案。备案的经营范围除涉及国家安全、人民身体健康、国家专营专控的商品、行业，以及市人民政府公布的前置审批和后置审批项目的，统一核定为“法律、法规禁止的，不得经营；应经审批的，未获批准前不得经营；法律、法规未规定审批的，自主选择经营项目，开展经营活动。”

企业、个体工商户可自主选择是否具体核定经营项目。

（十八）工商行政管理机关在企业、个体工商户申请登记时应向其发放《北京市企业登记审批项目目录》，供企业的主要负责人、个体工商户的经营者阅读遵守。企业、个体工商户未经审批机关批准即开展相关审批项目经营的，由审批部门或工商行政管理机关按照《无照经营查处取缔办法》的规定予以查处。

（十九）企业、个体工商户应向工商行政管理机关承诺：“本企业依法开展经营活动，法律、法规禁止的，不经营；需要前置审批的项目,报审批机关批准,并经工商行政管理机关核准注册后,方开展经营活动;不属于前置审批项目,法律、法规规定需要专项审批的,经工商管理机关登记注册,并经审批机关批准后，方开展经营活动;其它经营项目,本企业领取《营业执照》后自主选择经营项目，开展经营活动。”

（二十）企业、个体工商户申请经营后置审批经营项目的，工商行政管理机关发放有效期限3个月的《营业执照》。企业、个体工商户应自企业设立、个体工商户领取《营业执照》之日起，3个月内办理完毕有关后置项目的审批手续。

审批部门收到工商行政管理机关通过“互联审批”系统转告的后置审批项目后，应根据本部门的职责，在规定的时限内履行审批手续。

（二十一）企业取消法律、法规规定的专项经营项目或市政府公布的前置、后置审批项目，未要求办理注销登记的，其法人资格继续存续；企业设立后未开展经营活动或长期停止经营活动，未要求办理注销登记的，其法人资格继续存续。

五、改革内资企业章程审查制度——实施备案制

（二十二）按照现代产权制度的要求，企业章程要以产权为核心，依法制定归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的产权管理制度。公司制企业的章程应按照现代企业制度的要求，明确股东会、董事会、监事会和经营管理者的权责；明确股东会决定董事会和监事会的成员，董事会选择经营管理者，经营管理者行使用人权等内容。

（二十三）工商行政管理机关对企业的章程、合伙协议书实行备案制，仅对章程、合伙协议书的下列条款进行核对：

1．企业名称；

2．投资人（合伙人）姓名或名称；

3．注册资本（金）数额、出资方式、分期缴付数额及缴付期限；

4．“本章程（协议）中的各项条款与法律、法规、规章不符的，以法律、法规、规章的规定为准。”条款。

其它条款以企业制定的为准。

六、改革市场主体住所、分支机构登记程序

（二十四）除房屋土地管理部门出具的权属证明外，当地政府或其派出机构出具的同意使用该场所从事经营的证明可以视为企业住所（经营场所）、个体工商户经营场所的证明。

（二十五）内资企业申请分支机构设立登记的，只须提交《登记申请书》、《指定（委托）书》、住所（经营场所）证明、《营业执照》复印件（其中国家工商行政管理总局和外埠工商行政管理机关登记注册的非公司企业法人，还应提交分支机构核转函），工商行政管理机关即予办理登记注册。

七、改革外商投资企业登记制度

（二十六）中国公民可与境外经济组织或者个人兴办合资、合作企业。

鼓励外商参与国内企业的兼并重组。内资企业接受外商参股或被外商收购的，符合外商投资企业条件，经外经贸管理部门批准，依法变更登记为外商投资企业。

（二十七）外商投资企业的经营范围，比照内资企业核定。

经营一般商品、行业的外商投资企业，经营范围统一核定为“法律、法规和国家外商投资产业政策禁止的，不得经营；法律、法规规定需要审批和国家外商投资产业政策限制经营的项目，未获批准前不得经营；法律、法规未规定审批和国家外商投资产业政策未限制经营的，自主选择经营项目，开展经营活动。”

（二十八）申请经营限制外商投资产业项目和需要专项审批项目的，其经营项目，按《中华人民共和国外商投资企业批准证书》批准的内容和国家工商行政管理总局有关经营范围规范用语的规定具体核定。

（二十九）外商投资企业登记注册不再提交下列文件：

1．设立企业、变更投资者或内资企业转为外商投资企业，不再要求提交投资方的资信证明；

2．副董事长、副总经理发生变化的，不再要求办理变更登记或备案；

3．办理分支（办事）机构核转手续时，不再要求提交董事会决议；

4．注册资本按期到位申请延期登记的，不再要求提交延期申请；

5．非货币出资办理财产转移后，申请办理备案手续时，不再要求提交董事会决议、财产转移协议。

（三十）外商投资企业设立分支机构的登记程序，比照内资企业予以简化。

（三十一）简化外国企业常驻代表机构下列事项登记：

1．工商行政管理机关核发《外国企业常驻代表机构登记证》时，其有效期的核定应与外国企业常驻代表机构审批部门批准该机构的驻在期限相一致，不再限定一年的有效期限；

2．申请驻在期延期的，不再要求提交外国企业的合法开业证明、银行资信证明、业务活动情况报告；

3．中国籍人士担任代表的，不再要求提交《人员聘任合同》；

4．申请雇员登记不再提交雇员的聘用合同副本和代表机构的登记证复印件；

八、支持私营个体经济发展

（三十二）下放个体工商户登记注册管辖权。申请登记注册个体工商体户可以到当地的工商行政管理分局派出的工商所办理登记注册手续。

（三十三）简化个体工商户登记注册手续。申请办理个体工商户登记注册提交下列文件、证件，工商行政管理机关予以登记注册：

1．《个体工商户开业登记申请书》；

2．《居民身份证》复印件（外地来京人员应当提交《暂住证》复印件）；

3．经营场所证明。有形市场内的个体工商户的经营场所，以市场出具的证明为据。

九、支持企业改组改制

（三十四）支持引导原有国有企业、集体企业按照现代企业制度的要求进行公司制改造，完善法人治理结构；促进国有资本、集体资本、非公有资本参股的混合所有制经济发展，实现投资主体多元化。组建企业集团母公司、股份有限公司，或国有企业、集体企业改制为公司时，允许以企业净资产、股权作价出资。

（三十五）鼓励企业内部职工投资入股，参与企业改制。由职工持股会代表职工持有本企业的股份。企业工会经县级以上工会批准，可以代表职工持有本企业的股份。

（三十六）企业对科技人员或其他员工实施股权奖励的，凭企业最高权力机构的决议或决定以及其它有关的文件、证件，予以办理股东等登记事项的变更登记。

奖励股权涉及国有资产的，应经同级国有资产管理部门批准。

十、支持促进中介机构发展

（三十七）支持、帮助各类行业协会对本行业从业人员进行教育培训、传授专业技能。对政府有关部门确认的具有专业技能的人员，鼓励其以专项技能就业。

（三十八）工商行政管理机关支持行业协会树立本行业良好的职业道德风尚。企业、个体工商户及其企业的法定代表人，受到市级协会奖励表彰的，协会可请工商行政管理机关将其奖励表彰记入工商行政管理机关的信用信息系统。

（三十九）北京市工商行政管理局向社会公众开放企业登记注册的全部资料。中介服务机构的人员凭本人身份证明，即可查询工商行政管理机关的企业登记注册资料。

十一、完善退出制度

（四十）企业、个体工商户申请注销登记，工商行政管理机关应按照法律、法规的要求办理，不得要求企业、个体工商户提交法律、法规规定以外的文件、证件。

（四十一）企业不办理注销手续，非法退出市场，被工商行政管理机关吊销《营业执照》的，企业的法定代表人将被录入北京市企业信用信息系统，三年内禁止其新任企业的法定代表人。

（四十二）企业法人申请办理注销登记，工商行政管理机关应当按以下原则进行：

1．资产不足以清偿债务的，应当进入破产程序,经人民法院裁定破产后工商行政管理机关方予办理注销登记；

2．注册资本（金）未全部缴付，但其债务已经清理完毕的，可予办理注销登记；

3．企业债务未清偿，但依法全部实现转移的，可予办理注销登记。

（四十三）公司制企业法人办理注销登记，清算报告中应载明以下内容：

1．债权债务清理已经完结；

2．各项税款已经结清；

3．注销公告在某某报纸上已经三次。

十二、其它

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A是一家美国的外商投资集团（下称“A集团”），在中国境内投资了B、C、D三家公司，其中B公司对中国境内的E公司拥有上千万元人民币的债权。但是B公司已三年未参加年检，被工商行政管理机关吊销了企业法人营业执照。在此之后，E公司因资不抵债被责令停业整顿并因此成立了E公司清算组（下称“E清算组”），依照法定程序通知了各债权人限期申报债权。

于是问题便出来了，B公司被吊销企业法人营业执照（下称“营业执照”）后是否还能继续保留其法人资格，即B公司对E公司的债权如何进行主张的问题。换句话说也就是，本案现在面临的焦点为 B公司是否仍具备法人资格，能否以其自己的名义向E清算组主张债权。

法院：“吊销≠注销”

依据公司被吊销营业执照发生的阶段可划分为两种情况：一是发生在公司清算完结后，不申请注销公司登记的，公司登记机关吊销其公司的营业执照，并予以公告。二是公司被吊销营业执照尚未进行清算，通常是公司因违法被吊销营业执照，如本案中B公司三年未年检等。对于第一种情况并无争议，因为只有当B公司的法人资格继续存在，才可能以公司自身的名义向E清算组要求确认并行使其债权。而对于后一种情况下被吊销营业执照的公司由于公司并未清算，其法人资格是否存在却存在较大争议。

在中国，法院对此问题的倾向是：企业法人在被吊销营业执照后至注销登记前，受到的只是一种行政处罚；丧失的也仅仅是从事经营活动的资格，其法人主体资格依然存续，可以以自己的名义或以其清算主体的名义进行诉讼活动，依法主张权利和承担义务。法院上述观点和做法主要体现在以下三个方面：

最高人民法院经济庭在《关于企业法人营业执照被吊销后其民事诉讼地位如何确定的函》（法经［2000］24号）中，对辽宁省高级人民法院的答复是：“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理局根据国家工商行政法规对违法的企业做出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以以自己的名义进行诉讼活动。” 从中可以看到，最高人民法院认为吊销营业执照只是一种行政处罚，企业法人在被吊销营业执照后，还必须经过清算与注销登记才算是消灭了法人资格，否则仍然被视为独立的法人而存在。

最高人民法院副院长李国光提出：“无论在企业歇业、被撤销或被吊销营业执照情形中，如果存在多个清算主体，均应成为共同诉讼主体。” 清算主体的作用是清理被清算企业的债权债务，并享有相应的权利，承担相应的义务。可见，这里的观点也是倾向于认同被吊销营业执照的企业之法人资格仍然存在。

2001年10月9日，北京市高级人民法院在《关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销执照、注销后诉讼主体及民事责任承担若干问题的处理意见（试行）》中表达了与最高人民法院相同的意见，但其表述更为明确：“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理部门依照国家工商行政管理法规对违法的企业法人做出的一种行政处罚。企业法人在被吊销营业执照后至注销登记之前，虽然丧失经营资格，但其法人资格仍然存续。”

工商机关：“吊销=注销”

中国工商行政管理机关的观点与法院相反。工商行政管理机关认为：营业执照被吊销，是区别于注销登记的另外一种企业法人资格消灭方式，其消灭的不仅仅是企业法人的经营资格，也包括企业法人的法人资格。

中国工商行政管理机关的上述观点主要体现在《国家工商行政管理总局关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题的答复》（工商企字［2002］第106号）（下称“《工商总局答复》”）中。

《工商总局答复》规定：“企业法人营业执照是企业法人凭证，申请人经登记主管机关依法核准登记，领取企业法人营业执照，取得法人资格。因此，企业法人营业执照被登记主管机关吊销，企业法人资格随之消亡。”《工商总局答复》还认为，“吊销营业执照、注销登记是企业法人资格消亡的两种方式，两者的法律后果均导致企业法人资格消亡……吊销营业执照是登记主管机关依照法律法规的规定，对企业法人违反规定实施的一种行政处罚，对企业法人而言，吊销营业执照就意味着其法人资格被强行剥夺，法人资格也被随之消亡，并由登记主管机关在企业登记档案上予以载明，不需要被吊销执照的企业法人再申请办理注销登记。”

国际惯例：“吊销≠注销”

清算完毕并注销是公司法人终止的完成过程，吊销营业执照是公司解散的原因而非终止的结果，吊销营业执照导致法人必须依照行政命令解散，解散中的法人继续存在已经成为世界许多国家立法之通论。一是以美国为代表，明确规定公司因行政命令解散后，公司在结业及清算事务内继续存在，法人资格尚未丧失，但行为能力受限制。二是以德、法、日为代表的大陆法系国家，日本立法对解散的公司，至清算终结止，在清算的必要范围之内，视为存续。

中国法律如何规定？

面对现实中的案例，于理有据固然重要，但更重要的是有法可依。不管是法院还是工商行政管理机关，其观点和做法是否具有法律效力，为此，有必要从法律的角度进行分析。

笔者认为，从现有相关法律规定中可以得出这样的结论：企业法人营业执照被吊销只是法人资格消亡过程中的一个环节，企业法人营业执照被吊销取消的只是企业经营资格，而不是企业的法人资格即其民事主体资格。因此案例中的B公司仍可以其自身名义或／和其清算主体的名义主张相关权利与承担相关的义务。

笔者上述观点的主要法律依据有两个方面：

首先是《民法通则》的有关规定。《民法通则》第40条规定：“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。” 这规定了清算是企业法人终止的不可逾越的一步。《民法通则》第46条规定：“企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告。”其中只说到注销登记并公告是企业法人终止必须要走的一步，并没有提到吊销企业营业执照可以成为另外的替换方式。

从《民法通则》第40条和《民法通则》第46条可以看到，企业法人要终止其法人资格，必须经过清算和注销这两个步骤，除此而外没有别的可选方式。 最高人民法院的观点与此是一致的，这也符合国际通行的惯例与做法。

其次是企业登记法规的有关规定。《工商总局答复》所引用的法规依据是《公司登记管理条例》第3条、《企业法人登记管理条例》第3条与《企业法人登记管理条例》第25条。

要正确全面理解企业登记法规的内容，就有必要从国家关于民事主体的法律规定进行把握。如果把企业登记法规的有关规定理解为，企业只要被吊销营业执照，未经清算和注销程序就丧失法人资格，将不仅与《民法通则》的关于民事主体的有关规定不符，而且将导致《公司登记管理条例》和《企业法人登记管理条例》的有关规定与《民法通则》的有关规定发生矛盾。

“吊销营业执照就可以取消法人资格”，是对企业登记法规的错误理解。《公司登记管理条例》和《企业法人登记管理条例》的有关规定，都只能够说明领取营业执照是企业取得法人资格过程中的一个环节及营业执照的重要性与作用，但并没有规定取得营业执照就可以涵盖整个法人资格的取得程序，更未规定吊销营业执照就可以取消法人资格。一句话，吊销营业执照没有完成企业法人资格的注销与终止，企业法人的法人主体资格依然存在。

如何主张权益？

根据以上分析，并结合中国现行有关法律规定，我们认为：B公司虽然被吊销营业执照，但只是丧失了经营资格，其法人资格依然存在。至于B公司参加E公司债权登记事宜，我们建议在实际操作中采取如下五个具体步骤主张有关权益：

第一步，直接申报债权。B公司可以先以工商营业执照正本或副本及其他有关材料向E清算组申报债权。

第二步，反映情况。如果E清算组以未年检为由对申报不予接受，B公司可以向E清算组的上级主管机构反映情况，争取理解并办妥债权登记。

第三步，补办年检。如果其上级主管机构仍然不予接受，则可以依法向工商局申请补办年检，或者请求其开具有关证明。

第四步，通过清算程序主张权利。B公司以其清算主体A公司的名义向E清算组申报或主张债权； B公司也可以依据《外商投资企业清算办法》尽快成立清算组，进入清算程序，由清算组向E清算组申报和主张债权。

第五步，提起确权之诉。如果E清算组对以上步骤和方法均不予配合，或者在申报截止日之前债权申报与登记工作无法完成，则应该在截止日之前以B公司或／和其清算主体为原告，以E清算组为被告，向有管辖权的人民法院提起要求确认债权的诉讼。

现实中类似于A外国投资集团的例子有很多，其共同的难题就是当其投资的公司被吊销营业执照后如何去维护原有的合法债权。

篇9

[摘要]特别清算是指在公司非破产终止环节，当普通清算发生显著障碍或公司有负债超过资产之嫌疑时，依法院的命令开始的清算程序。该程序引入了人民法院的外部监督和债权人会议的内部制约机制，在适用条件、程序启动等方面也与普通清算有所区别，能够有效弥补普通清算在强制性和监督机制方面的不足。

[关键词]非破产终止；特别清算；普通清算；破产清算

特别清算是相对于普通清算而言的一种清算制度。特别清算和普通清算都适用于公司的非破产终止，是公司在市场退出环节依法清偿债务、分配剩余财产的重要程序。特别清算由于其在强制性和透明度方面的优势，可以有效弥补普通清算的不足，对公司终止后逃避清算、逃避债务的现象可以发挥有效的制约作用。鉴于我国现行立法尚未建立完整的特别清算制度，因此有必要借鉴国外成熟的立法经验，构建完整科学的特别清算制度。

一、特别清算的适用条件

特别清算作为介于普通清算和破产清算之间的一种清算制度，在适用条件方面应当考虑弥补普通清算程序缺乏强制性的不足之处，同时还要克服破产清算在时间和费用方面成本过高的弊端。因此，特别清算适用于以下两种情况：

(一)公司在解散之后没有按期组成清算组开始清算。当公司在解散之后没有在规定时间内组成清算组开始清算时，即可适用《公司法》第184条规定启动特别清算程序。这一规定可以有效弥补破产法规定的不足。现行破产法所规定的破产原因是“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”，但是当由债权人申请债务人破产时，债权人实际上很难举证债务人资不抵债，因此该规定若严格执行必然会限制乃至剥夺债权人的破产申请权利。特别是当债务人解散后不组织清算便分配剩余财产、处于事实上终止公司的状态时，势必将债权人置于既难以通过给付之诉实现债权，也难以通过破产之诉维护自身利益的境地。有了特别清算制度的以上规定，债权人的举证难度就大大降低了。债权人只要举出初步证据证明债务人违反解散后的登记和清算义务，就可以通过申请法院启动强制清算程序来实现自己的债权了。相应地，作为配套措施，应当建立关于公司解散和清算的登记及公示制度，将公司解散之后的清算进程纳入到工商行政机关的监管和债权人的监督之下，便于及时发现违法行为并启动特别清算程序。

(二)公司有负债超过资产之嫌。对于此种情况下启动特别清算程序，在最新修订的公司法中未作规定。究其原因盖因依现行破产法和公司法之规定，公司在终止时若负债超过资产就应当启动破产程序。《公司法》第118条规定：“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。”但是这样的制度设计恐怕难以符合现实中各方的利益和需要。因为破产清算制度虽然较为成熟和严密，但是相应地存在时间和费用成本过高的弊端，对于债务关系比较简单、资产债务差距不大的案件来说，适用破产程序未必是最优的选择。因此，破产程序的启动有必要赋予债务人和债权人一定的选择权，而不应仅仅依据法定事实的出现而强制启动。在债权人与债务人之间利益冲突并不十分尖锐的情况下，法律为当事各方提供一条比破产清算更简便而又能有效维护债权人利益的解决途径，不失为一种务实而又高效的选择。

至于判断公司是否存有负债超过资产之嫌的标准，不必以清算组提供的资产负债表和财产清单作为唯一的依据，只要债权人可以提供初步的证据证明这种情况存在的可能，例如证明公司或清算组有转移、隐匿、私自分配财产，怠于行使债权，隐匿、销毁财务记录和凭证，或者在财务文件中弄虚作假的事实，经债权人申请，法院就应当裁定进入特别清算程序，借助债权人会议和人民法院的监督来维护债权人利益。至于特别清算与破产清算界限的划定以及二者的衔接，将在下文中论述。

二、特别清算程序的启动

从日本和台湾地区的立法来看，特别清算程序的启动有两个途径：一是经债权人、清算人、监察人或股东申请而启动；二是由法院依职权主动提起。从我国公司法现有的有关规定来看，特别清算程序仅仅依债权人的请求而启动。对于是否应当赋予其他主体以请求启动特别清算的权利，有必要进行逐一分析。

(一)是否应当赋予股东和股份有限公司的董事以申请启动特别清算程序的权利。对于股东之间因利益冲突使公司陷入僵局的情况，公司法已经规定了司法解散的救济途径，但是司法解散只是用以扫除股东解散公司的障碍。对于已经自愿或者强制解散的公司，如果大股东利用对公司的控制权不经清算就转移、隐匿或者私分公司财产，就会因此损害到小股东的利益。即便公司进入普通清算程序，但是按照《公司法》第184条规定，“有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成”，因此，大股东尤其是股份公司的大股东仍然有可能利用其优势地位作出于小股东不利的清算报告。由此可见，缺乏中立机关监督的普通清算制度，未必能够有效地维护所有股东之间的利益公平。因此，在一定条件下赋予股东以申请启动特别清算程序的权力是十分必要的。

在对清算义务人的制度设计中，规定股份有限公司的清算义务人和责任承担者是全体董事，也就是说，当股份有限公司逃避清算义务时，公司的董事要承担相应的法律责任。但是组成清算组是公司的一项整体行为，作为董事个人是无权单独实施的，因此为了与其法律责任相对称，应当赋予股份有限公司的董事个人以申请启动特别清算程序的权利。

(二)是否应当赋予清算人以申请启动特别清算程序的权利。如前所述，当公司有债务超过财产之嫌时，得适用特别清算程序。因此，如果清算组在普通清算过程中发现公司资产负债状况符合以上条件时，为维护各方利益，应当规定其不仅有权力而且有义务向法院请求启动特别清算程序。

(三)是否应当赋予法院依职权启动特别清算程序的权利。在司法实践中，经常会遇到这样的情况：法院在审理债权债务纠纷的过程中发现作为债务人的公司已经解散或停业，甚至因不按照规定年检而被吊销营业执照，但是公司未经清算和注销登记，并且公司已无可执行之财产、处于事实上终止的状况。按照现有法律规定，在此情况下如果债权人不请求启动特别清算程序，法院只能依普通程序审理已经立案的债权债务纠纷，而不能依职权主动启动清算程序。这样的结果是使得已经的债权人的受偿地位优于尚未以及尚不知道债务人已经解散的债权人。

那么这样的法律规定是否合理呢?笔者认为，

这就需要分析公司终止制度的法律精神。在公司终止阶段法律的宗旨应当是维护全体债权人的平等受偿权，而非保护已债权人的优先受偿权。很显然，之所以出现公司不经清算就实际终止的局面，其原因在于公司的清算义务人违背其清算义务和公告通知债权人的义务，目的无非是逃避债务。对此，法律的态度就应当是从根本上予以纠正，迫使公司股东不清偿全部债务就不得分配公司财产。因此在这种情况下，有必要赋予法院启动特别清算程序的权力以更好地体现法的精神。

(四)应当赋予工商行政主管机关以建议人民法院启动特别清算程序的权力和义务。根据前文所提及的解散登记制度，公司应当在解散事由出现之后的一定期限内，到工商行政机关办理解散和清算的登记及公示程序，以督促其进入清算程序。那么在公司违反以上义务的情况下，工商行政主管机关应当催告其在宽限期内补充履行义务；逾期仍不履行的，则应依法强制启动特别清算程序。具体做法就是由工商行政机关以行政建议的方式将案件移送人民法院，由法院依职权启动特别清算程序。笔者认为，赋予工商行政主管机关以建议启动特别清算程序的权力和义务，是公司终止程序中强化清算强制性的重要环节，这一制度的建立十分必要。

三、特别清算的监督制约机制

透明度是特别清算相比于普通清算的一大优势，这一优势是通过特别清算程序中的外部监督和内部制约机制来实现的。

(一)人民法院的组织监督。特别清算的组织监督机关在日本和台湾地区的立法中规定为法院。我国在1999年修订的《公司法》中规定分别是主管机关和人民法院，但是《国家工商行政管理局关于公司被吊销营业执照后其清算工作组织实施问题的通知》强调，各地工商局不负责企业法人的清算活动。在2005年修订的《公司法》中统一规定为人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。但是《外商投资企业清算办法》又规定特别清算的组织机关为外商投资企业的审批机关。最高人民法院《关于审理中外合资经营合同纠纷案件如何清算合资企业问题的批复》中也明确规定法院不应参与这类企业的清算事务，有关的清算事宜应由当事人依照有关规定进行。可以说这种条块分割的管理制度不仅效率低下，而且还造成了实践中各个部门推诿扯皮、执法不力的现实，为违法行为提供了可乘之机。因此，有必要对特别清算的组织监督机关给予明确和统一的规定。

笔者认为，我国的立法应当对外商投资企业和其他公司作统一规定，由人民法院作为特别清算的组织监督机关。原因之一，从专业知识和办案经验来看，无论相比于工商行政主管机关还是其他主管行政机关，抑或是对外商投资企业享有审批权的各级人民政府，人民法院都拥有绝对优势。原因之二，从职能范围来看，监督特别清算中的财产清理和债务清偿活动正是司法机关的职责所在，并且人民法院在审理与债权人有关的其他案件的过程中所掌握的信息，也有利于清算程序的顺利进行。因此，人民法院组织特别清算，更符合效率要求。

至于人民法院在特别清算程序中的职责和权力，主要应当包括以下方面：一是依权利人的请求、依工商行政管理机关的建议或者依职权决定启动特别清算程序。二是依法决定清算组的组成，清算组成员除由具有执业资格的律师、注册会计师担任之外，还应由股东、债权人以及公司职工各选派代表担任。三是监督清算组的工作。经利害关系人的申请，法院可以直接介入清算实务，对具体的事实和法律问题进行调查和认定。四是对清算组制作的清算报告给予确认，从而赋予其法律效力。

(二)债权人会议的内部制约。如前所述，特别清算程序的启动原因或者是因为公司在解散之后没有在规定时间内组成清算组开始清算，或者是因为公司有负债超过资产之嫌。在前一种情况下，公司及其股东有逃避清算、逃避债务的动机；在后一种情况下，股东的剩余财产分配权与债权人的债权形成现实的冲突。无论何种情况，相比于普通清算，特别清算中公司的债权人与股东之间的利益冲突变得更加尖锐和现实。因此有必要在特别清算程序中引入债权人会议制度，以强化内部制约、维护债权人的利益。至于债权人会议的成员组成、召集方法、表决办法，可以基本仿照破产法的相关规定。

四、特别清算与破产清算的衔接

如前文所述，公司有负债超过资产之嫌时是启动特别清算程序的依据之一；而我们知道，如果公司解散后经清算确实资不抵债则达到破产界限，需要进入破产程序。那么应当如何界定特别清算与破产清算的界限并使二者合理衔接呢?笔者认为，解决这一问题应当以尊重债权人意志以及提高清算效率为宗旨。具体来说，就是当清算组查明债务人的财产确实不足以清偿全部债务时，允许债权人达成债权受偿协议对清算结果做出安排，从而避免进入破产程序。其程序是由全体债权人就债权受偿拟定方案并经债权人会议表决通过，然后由清算组据此作出清算报告并报送人民法院，经法院认可生效。这样的做法实际上是授权债权人通过放弃一部分债权求得案件及时有效地终结，既是对债权人利益的有效维护，也是对其意志的尊重，更能够体现法律的人性化。需要说明的是，特别清算中的协议是债权人之间相互妥协的结果，它不同于破产清算中债权人与债务人之间的和解程序，其目的和结果不是避免公司解散而是使解散更有效率。

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浅谈外资企业基层监管经过改革开放至今二十多年的发展，外资企业已成为中国庞大经济体系的重要组成部分，对中国经济的影响广泛而深远。外资企业不仅给中国带来了全新的商业模式和管理模式，营造了市场经济运作的氛围，更在促进投资、进出口贸易、技术进步、生产率增长以及提供就业机会等方面起到了不可低估的作用。一、外资企业概况

今年以来，根据泉州市局关于贯彻落实省工商局《外商投资企业监督管理工作十项制度》的精神(泉工商[20xx]92号),对外资企业实行属地管理原则。作为基层工商行政管理部门，要做好监管工作，一定要先做到心中数。通过这一两个月的调查摸底，全面掌握了辖区内外资企业的基本状况，现辖区内共有外资企业44家，总投资额约6.75亿元，这些外资企业其中有34家是在九十年代申请设立的，而最近五年，新申请设立的外资企业只有10家，投资总额只有1.22亿元。而据相关资料表明，近两年，我国实际利用外商直接投资均超过500亿美元。相对于全国经济增长来讲，近几年磁灶镇的外资企业发展是比较落后的。陶瓷行业作为磁灶镇的经济支柱，经济总量80％以上，唯一的一枚中国驰名商标“九牧王”却是服装类的，而整个磁灶镇没有一枚陶瓷类的驰名商标。另外还发现这样一个奇怪的现象，一些企业老板是土生土长的磁灶人，但是他的公司却是外资企业。还有部分企业虽然每年按期参加年检，但实际上已停止生产，有个别企业已不知去向，但是经济户口中仍然存在，没有办理注销登记。二、存在问题分析1.脱离基层监管一方面，由于长时间以来，外资企业的登记权限直属设区的市工商局，而且一年一度的年检工作，为了方便企业、提高工作效率，工商部门与外经贸委等部门进行联合年检，取消了年检回访这一环节，年检工作只是进行形式审查，有的企业的申请登记全部由中介组织一手包办，甚至包括资金流入，都是由中介组织代劳。另一方面，为了实行分类分级管理，对外资企业进行特殊照顾，除了专项检查以外，必须先报市局领导批准后才能对外资企业进行检查。基层工商所对外资企业另眼相看，普遍存在一种“管不了”或“不属于我们管”的态度，对外资企业的市场主体准入、经营行为、市场退出等动态没有进行及时跟踪监管服务，因此外资企业也就逐渐成为属地基层工商所的监管“真空区”。而现在，虽然实行属地管辖，但是外资企业直接向泉州市局申请设立登记，之后由属地工商所负责日常监管工作，由于基层工商所与泉州市局日常业务联系较少，存在沟通反馈没有明确责任人的现象。2、品牌意识薄弱，发展步伐跟不上磁灶镇的陶瓷产品，是一种耐用品，不同于其它日用品，可以试用，等用过这后，不适应再更换其它品牌。陶瓷产品不管是对于工程建设，还是对于自建房屋来讲，都是极其重要的，质量保证才是消费者选择的关键因素,现在市面上的产品五花八门,良莠不齐，而“品牌”对消费者来讲是一种信誉，一种质量保证。困此，企业要发展，就要走品牌战略，打出自己的知识度，用信誉来赢得消费者的信赖。九十年代磁灶镇的陶瓷行业，可谓是辉煌腾达，但是近几年，遇到一个强有力的对手就是广东的名牌陶瓷产品，因此发展步伐一直跟不上，甚至走下坡路。因此有些企业选择打“价格战”，一再降低生产成本，最终导致产品质量无法保证；有些企业选择为广东的名牌产品加工生产“贴牌”瓷砖，赚取加工费，而相对于机器设备的投入资金来讲，区区的加工费，根本无法让企业走上发展的轨道；有些企业甚至为了牟取利益，做起了假冒厂商、厂址、仿冒商标的生意。企业发展走什么样的路，最终是要靠企业的掌舵者来指明方向，也就是这些企业老板，一定要认识发展局势，制定出适合企业发展的战略，指明企业发展的方向。3、政策偏差造成“假外资”改革开放以来，中国经济经历了一个飞跃式的发展，九十年代,磁灶的陶瓷行业迅速发展壮大，一大批内资企业扩大经营规模，但是在引进国外先进机器设备是却有许多门槛。相反地，外资企业在中国不仅在税收方面可以享受优惠待遇，而且在用地、引进机器设备等各个方面都可以享受“超国民待遇”。因此这些内资企业就想方设法，通过各种途径“傍外资”，与外商挂靠申请设立外资企业。如，某企业老板吴先生，先在国外注册一家公司，再与原先的内资公司合资，这样原来公司就成了外资企业，那么企业在税收、用地、贷款、机器设备以及工商管理等各个方面都可以享受“超国民待遇”。由于内外资企业待遇存在较大差别，或出于其他目的，国内资本到境外“留学”一圈后再回来投资的现象，在我国招商引资中越来越多。按照目前学者研究中比较一致的估算，我国每年实际利用外资中，约1/3是国内资本‘留学’后回流形成的‘假外资’。4、中介组织一手包办，虚假注资由于中介组织是以盈利为目的的，有些企业的申请设立、增资、年检等手续均由中介组织一手包办。而企业的设立登记、年检等方面都只是采取书面审查，中介组织就是钻了这一空子，只要企业有需要，只要能盈利，就能采取各种形式 为企业注入资金，等领取营业执照后，就立即抽走资金，造成有些企业注册资本与实际投资额相差甚远。5、外资企业退而不注、注而不销经过调查摸底阶段的逐户情况统计，发现有些已经停止生产经营的企业退而不注、吊而不销，而有些企业没有参加年检，但却继续从事生产经营的现象。这些企业总结起来可以分为以下成因：（1）、法律意识淡薄。有的退市企业抱着反正不搞了，办不办法律手续无关紧要，无所谓，更多的是对退市规定也不知晓，缺乏退市后应按法规缴回证照、印章和办理注销登记的概念。（2）、嫌麻烦。少数外资公司停办后，对规范办理注销认为太麻烦，要组织清算，要出费用，要填许多制式表格，耗时费神。所以，普遍对规范退市缺乏热情。（3）、逃废债务。企业开办者因经营不善而导致亏损债台高筑，为废掉债权人的利益而采取人去楼空、一走了之，包括对银行的信贷资金偿还也是如此对策，以逃债避责。（4）、有意规避拒不办理。这些企业，辖区内共有家。其主要是担心未及时按规定办注销可能受到行政处罚或者因为证照管理、注销手续及费用等而不愿办理注销。三、基层监管对策1、加强基层监管，建立长效监管机制（1）、信息收集管理组织专门力量，认真调查摸底，对现存的市场主体历史档案进行逐件清理。建立外资企业专门的调查摸底手册，做到一户一册，其主要内容有：登记注册基本信息、出资情况、前置审批情况和注册商标、企业合同管理、分支机构、企业奖励表彰等情况记录以及日常巡查、回访、违章违法行为处理等记录情况。经过全面调查摸底，我辖区共有外资企业44家，其中36家已通过20xx年度年检，还有8家未按期参加年检，有6家还在0从事生存经营。有2家已查无下落。（2）把好一年一度的年检审查关企业在设区的市工商局申请设立登记这后，每年一次的年度工作是把好市场主体登记管理的关键环节，应该在企业年检时由基层工商所负责对企业进行实地回访，了解企业一年为的经营运作情况，有正常运作的企业才予以通过年检，这是落实外资企业基层监管的基本保障。（3）、信用分类监管依法对所掌握外资企业的市场准入、经营行为、市场退出等信息进行内部信用评价，并以现有局域网络为基础，构建企业信用建设监控评价网络体系，不断加强对涉企的相关部门，如金融、税务、政法机关的信息沟通，资源共享。然后按不同评价划分不同的监管类别，企业划分为不同的信用等级，实行信用分类监管，并据此实施有针对性的监管。即：对于诚实守信的A类企业，与之“保持距离”；反之，对于有违法违规行为或不良倾向的B类或C类企业，则盯住不放；特别是那些被划定为严重失信的D级企业，则与之进行“零距离”接触。（4）设立外资企业专管员，完善内部工作机制辖区内外资企业只有44家，数量较少，且分布不集中，为解决目前实际工作中存在的监管脱节问题，争取在短时间内做好调查摸底发现漏洞做好监管与服务等一系列的工作，设立外资企业专管员，与片长责任制相结合，并纳入绩效考评，完善内部工作机制。由外资企业专管员负责：一收集资料，建立动态监管手册，完善经济户口；二与各个片区的片长互相配合，对外资企业进行回访和日常监督检查；三及时向外资科传递外资企业的各类监管信息资料；四是为外资企业提供法律宣传、咨询和服务。（5）设立“三点一线”的外资企业联络员制度充分发挥企业工商联络员的桥梁作用，给基层工商所的监管服务工作带来很大的方便。借鉴于企业联络员制度的实行，若设立泉州市局、工商所与外资企业，“三点一线”的外资企业监管联络员制度，则能够及时传达监管服务中存在的问题，有信息及时反馈，有请示能够得到及时答复，解决沟通反馈没有明确责任人的现象。以保证政令畅通，提高工作效率。2、建立工商联络员制度，引导企业走品牌战略通过工商联络员制度，开展联络员培训班，多做法律法规政策宣传，提高企业生产经营者的法律意识；充分发挥桥梁作用，组织有条件的企业，参加各种品牌战略的知识讲座、座谈会以及各种名牌产品博览会，增强企业品牌意识；指导企业运用法律的武器保护自己的注册商标不受侵犯，同时督促企业合法经营，诚信经营；积极支持企业运用商标、广告战略开拓市场，引导企业增强商标意识,帮助符合条件的企业积极申请知名、驰名和著名商标。至目前，我辖区内共有注册商标155枚，其中包括驰名商标1枚，著名商标9枚，知名商标4枚。3、调整相关政策，消除“假外资”

我国对内、外资企业实行不同的企业所得税制度。这种做法，在改革开放时对外资市场准入限制较多的条件下，为我国经济发展吸引到了大量宝贵外资，进而促进了整个国民经济的快速发展。但随着我国市场经济体制的建立和逐步完善，尤其是我国加入WTO之后，情况发生了重大变化。入世前内资企业具有市场准入的优势，但现在外资的市场准入限制已大幅度降低。在这种情况下，继续对外资实行“超国民待遇”，不利于内外资企业平等竞争，实际是对内资企业的‘逆向歧视’，其负面效应越来越明显。因此笔者认为应该从从各方面减少直至最终取消对外资的‘超国民待遇’，给内资企业与外资企业一个公平的竞争舞台。4、严密监控出资行为我辖区内共有外资企业44家，其中40家企业资金全部到位，尚有4家企业只有部分出资。对于资金尚未全部到位的企业，进一步加强对企业出资监管力度，对企业的出资行为进行动态监管。对新设立的外商投资企业，如20xx年9月29日新登记“福建省耐迪斯体育用品有限公司”，同章程规定的缴资期限还没到期，我所将在企业离出资期限到期前半个月时，及时向企业发出“提醒出资通知书”，提醒外商投资企业按期出资到位；对于另3家出资期限到期仍未按期出资的企业，上门发出“限期出资催缴通知书”，督促企业资金到位，确保外商投资企业规范运作、合法经营，进一步增强外商投资企业的市场竞争力。5、引导退出市场（1）通过行政指导，做好市场主体信息、准入、退出政策宣传指导、监管法规等，灵活采取指导、引导、辅导等一系列柔性手段，让退市企业主了解企业并不是停止生产就可以什么都不管，真正认识到办理注销的必要性和重要性，以及未办理注销登记的危害后果，引导那些已停止生产的企业，或已被吊销的企业主动清算，办理注销登记。（2）充分利用年检监督，加大基层所的监管责任，加强对企业的定期巡查和对预警企业的重点监控，督促市场主体随时退市，随时督办注销。把退市监管工作纳入市场巡查的重点内容。（3）建立网上锁定机制。结合全市、全省联网，及时对不按规定办理而无法注销的退市主体，通过网上设定程序，对其法定代表人及股东名单纳入工商行政系统违法企业和人员黑名单，予以上网公示，限制其在3年内不得在本地和外地开办企业或进行投资当股东。