食品安全法案例及分析范文

导语：如何才能写好一篇食品安全法案例及分析，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

本文主要分析了2016年度日本进口食品监控指导计划（以下简称计划）的主要内容，作为我国政府食品主管部门管理出口食品的依据、企业规避贸易风险的重要参考。

日本进口食品监控计划内容

1.监控指导计划的依据和适用期限。日本进口食品监控计划的年度为每年4月1日至下一年度的3月31日。每年3月底在厚生劳动省网址上公布该计划。通常日本根据上一年度的监控检查中期报告的内容，进口申请件数、进口重量、检查件数、违反食品卫生法的件数、各国食品卫生信息及进口动向或管理水平调整监控计划。

2.实施监控检查的基本思路。为确保食品安全，2016年日本根据《食品卫生法》第4条，监控范围从出口国家的生产阶段到进口后日本国内流通的各个阶段，并推进或实施安全对策。

3.关于中日食品安全合作。计划中继续提及推进中日食品安全合作。按照计划说法：“根据2010年5月中日两国负责食品安全的部长签署的中日推进食品安全倡议的备忘录，为提高中日食品安全性及合作水平，举行部长级会议，为促进中日两国进出口食品安全合作，制定行动计划，赴当地考察并举行（事务级）专家层面磋商”。

4.计划中首次提到收集环太平洋国家食品信息。根据TPP协定，日本将收集环太平洋国家的食品安全管理体系、进口食品及食品卫生管理信息。这显现出日本欲开展与环太平洋国家食品贸易的动向。

5.监控指导计划的推进和监控套路。通过仔细阅读计划原文，发现计划是从政策宣传、制度执行、政策措施整改、技术合作和完善体系、两国间政策磋商等层面加以推进。

日本根据《食品卫生法》第11条，通过检疫所对各类食品有计划实施监控检查，确认食品是否符合标准或规格，对违反食品卫生法的食品要进行公布。引导生产业者进行自主检查。按照第26条的规定，对违反食品卫生法概率较高的食品依法实施“命令检查”。当食品的违规率超过比例时（5%），有可能实施“停止进口”或“禁止进口”措施。

日本对违规食品建立召回制度，由都、道、府县所属保健所负责实施。对于问题食品要求相关方调查原因，采取整改措施并赴当地考察确认。同时赴现地考查食品监管体系、推动技术合作、促进相关国家的食品监管措施适用输日食品需求。对于食品安全合作和出现的问题，通过“举行政府间磋商”加以解决。如此监控套路清晰可见。

日本依法对食品实施的三类检查

日本从上世纪90年代开始依据《食品卫生法》28条、26条对进口食品实施监控检查、命令检查等。2016年依然延续了这一方法。

在制定监控检查等的频度时，日本参考了国际食品法典委员会公布的统计学方法，以可检出的具有一定可信度的违规件数为基础，考虑各种食品违反食品卫生法的概率、违反重量、违反件数、违反内容以及对健康的影响程度等，确定监控检查件数和检查项目。日本也会根据对出口国家管理制度的调查结果、食品安全问题及召回问题食品的情况，调整监控检查项目和件数。

日本检疫所会根据上述2016年度监控检查计划实施进口食品监控检查。监控检查主要是针对违反《食品安全法》概率较低的食品所采取的检查制度，并根据年度计划实施检验检疫，监控检查抽查率一般为10%左右，费用由国家承担。

行政检查是指监控检查以外的检查，通常针对初次出口日本的食品或在运输过程中发生问题的食品进行行政检查。

日本厚生劳动省可以根据食品卫生法第26条，对进口食品实施命令检查。命令检查主要是针对违反《食品卫生法》概率较高的食品所采取的检查制度，检查内容及对象是通过行政命令进行规定，以命令形式指定有关检查机关进行检查。对确定为命令检查的产品进行批批检验（100%），费用转为企业负担。在检查结果出来前，货物被停留在港口不允许办理入关手续。

推动出口国家的安全对策

通常日本通过在厚生劳动省网址公布食品管理规定、命令检查对象产品、强化监控检查产品以及该监控计划涉及的监控检查结果等信息，并提供英文版。2016年也沿袭了这一做法。

如果有法规和标准的修改，日本厚生劳动省通过向外国驻日使馆提供信息，在出口国家举办说明会，或委托国际协力机构举办食品安全管理研修会等方式，请出口国食品管理机构管理者或生产者熟知上述的日本食品安全政策。

对于违反食品卫生法概率高的食品，如接受命令检查的食品，日本要求出口国政府查明原因，调整管理措施，再次防控对策，并通过举行双方政府间磋商，强化生产阶段的监控和出口前的检查。

对于对日食品出口量大的国家或发生违反食品卫生法案例较多的国家，也为了确保进口牛肉安全，为了确认出口国生产阶段安全对策的有效性，在必要时日本会派出专家赴当地考察。

指导进口业者自主管理

该计划明确要求，按照日本《食品安全基本法》第8条规定，食品相关业者须承担食品安全的第一责任。为确保食品安全，要求在食品供给链的各个阶段实施自主检查安全管理，努力掌握必要的食品安全知识、管理技术，确保原材料安全，实施自主检查。这些工作具体由检疫所面向进口业者监督实施。具体则通过面见指导，举办讲习会、说明会，甚至驻厂指导。

一是进口业者必须熟知进口食品手续、检验检疫制度、规格标准、递交相关卫生证明以及食品安全管理涉及的业者的责任和义务。二是进口前要进行注意事项的指导。三是事先指导进口时发现违反食品卫生法时如何应对。四是指导进口业者如何实施自主检查。五是进口食品要作记录并妥善保存。六是普及食品安全知识，提高进口业者以及通关和保管业者的食品安全业务水平。

日本对违规食品的处理措施包括：一、在口岸发现违法案例时，检疫所会作废弃或退货处理，通报违反内容、重量、批次、进口业者、生产商等内容。二、食品在国内流通时被发现违反食品卫生法案例时，日本厚生劳动省及检疫所会同都、道、府、县保健所实施召回。三、指导进口业者防控对策，调查违法原因并报告；重新进口时要求报告改进结果，是否采取改进措施，必要时进口业者需赴当地调查确认出口国家采取措施的有效性并进行报告。四、多次被发现违反《食品卫生法》的案例，或者该食品的违规概率超过5%时，可能被列入停止或禁止出口对象。五、被举报进行虚假申报或者有不正当进口行为时，日方将及时通报。六、将在厚生劳动省网址公布违法《食品卫生法》的案例，包括进口业者名称、产品名称、违反原因、措施状况、批次和重量等。

向国民提供信息确保食品安全

篇2

一、工作目标

按照“大宣传、大动员、大排查、大整治、大打击”的要求，各单位、各部门要互相配合，充分发挥分区划片、包干负责的食品安全基层责任网络体系的作用，大力整治食品安全突出问题，掀起食品安全整顿治理。通过一个月的集中行动，实现对辖区内食品生产经营情况底数清、情况明、动态知、信息畅，推动基层责任网络有序运行，各项工作制度有效运作，坚决守住不发生区域性、系统性食品安全风险底线。

二、整治重点

各单位要按照《2013年区食品安全专项整治工作方案》的安排，深化12项重点风险隐患的排查治理，严密防控，重点施治，做到排查不留死角、整治不留后患、打击不遗余力。根据当前食品安全领域出现的新情况，“强网清源”集中行动突出以下4个方面重点：

（一）整治非法添加和滥用食品添加剂行为。以米面、蔬菜、乳制品、水产品等大宗消费食品和月饼等季节性食品生产经营单位为重点对象，重点排查整治在食品生产经营过程中违法添加非食用物质、滥用添加剂和农业投入品，在饲料中添加禁用物质，在农林水产品养殖运输过程中违法添加非食用物质等行为。

（二）整治将回收食品作为食品生产原料的违法行为。以月饼、卤味等生产经营企业、小作坊为重点对象，重点排查整治生产经营者是否建立了回收食品登记销毁制度，是否对回收的和销毁的食品按要求记录，是否存在使用回收食品或食品废弃物作为原材料生产食品，以及改换包装、涂改生产日期等行为。

（三）整治生产经营有毒有害肉类及肉制品行为。以熟肉卤味等肉制品生产经营使用单位为重点对象，以食品批发市场、农贸市场为重点区域，重点排查整治无证照生产加工和销售肉制品，制售“注水肉”，使用病死、毒死、来源不明及未经检疫的禽畜肉加工肉制品，以及食品经营单位、餐饮服务单位、集体食堂从未领证企业购进并销售肉制品等行为。

（四）整治“废弃油脂回流餐桌”行为。以辖区内收集、运输、处置餐厨废弃物的单位、个人和食用油生产加工企业、食用油销售者，以及使用食用油的食品生产企业、小作坊、餐饮单位、食堂为重点对象，以城乡结合部和农村为重点整治区域，重点排查整治从事“地沟油”粗炼加工、存贮转运的黑窝点，以及使用餐厨废弃物、废弃油脂、废弃肉类及肉制品等生产、加工“食用油”，散装食用油标签标识不规范等行为。

三、工作任务

这次专项整治的期限为9月1日起到10月8日，具体工作中，要完成“八个一”的工作。

（一）走访排查一次。依托基层网络，以村、社区协管员为组长，网格员为组员的排查小组对辖区内食品生产经营单位进行全面排查，发现食品安全隐患，及时上报街道公共安监科。各相关科室、站所互相配合深入食品安全生产经营单位开展隐患排查。

（二）分析梳理一次。各单位按照分段监管原则，深入分析梳理本监管环节的食品安全隐患，研究对策措施，并落实整改责任人和整改时限，并报相关监管部门。

（三）重点企业约谈一次。将食品安全隐患较多、曾经发生过食品安全事故、生产经营者诚信意识淡薄的食品生产经营单位列为本次集中行动的重点对象，上报区相关监管部门列出名单，对企业负责人进行约谈。

（四）联合执法一次。组织农业、工商、质监、食品药品监管、公安等单位围绕重点整治内容，开展一次集中联合执法，营造强大声势，坚决打击食品安全违法犯罪行为。

（五）集中移交打击一批。各单位以“强网清源”的契机，深挖违法案源，加大刑事打击力度，按照《关于做好涉嫌食品安全犯罪案件司法移送的通知》文件要求，集中移送一批涉嫌犯罪的案件。

（六）集中宣传一次。要充分利用广播、电视、报纸等传统媒体和村（社区）、小区、企业LED电子显示屏以及互联网、短信平台等新兴媒体，加强对食品安全法律法规、工作成效、典型案例、诚信建设等方面的宣传报道，着力营造浓厚的舆论氛围。

（七）整顿治理一批突出问题。结合各村、社区排查上报的食品安全隐患和群众举报投诉强烈的难点问题，加大综合治理力度，力求整治一项、规范一项，确保整治问题不反弹。

（八）建立一批长效机制。各单位在集中行动期间，要紧紧抓住食品安全人大专题询问会议上的有关问题和此次排查出的食品安全突出问题，在整治的基础上，探索监管规律，研究出台规范性文件，建立长效机制。

四、组织机构

街道成立“强网清源”集中行动领导小组，负责全街道“强网清源”集中行动的组织领导工作。由街道办事处主任陈冠俊担任组长，郑望汉任副组长，街道食品安全委员会成员担任组员。

领导小组下设办公室，办公室设在公共安监科，承担领导小组日常工作，联络员钱立志。

五、工作要求

（一）提高认识，加强组织领导。食品安全关系千家万户的幸福和每一个人的身体健康。各单位要将整治工作列为当前的重要工作任务，明确监管责任，各司其职，集中力量开展大整治，切实从源头上加强治理，保障食品安全。

（二）加大违法违纪打击力度。各执法部门要注重违法线索收集，对涉嫌犯罪案件，要及时移送公安机关，并积极主动配合司法机关做好涉案食品的封存、抽样、检验鉴定等调查取证工作，严厉追究犯罪分子的刑事责任，严禁罚过放行、以罚代刑。

篇3

一、监察部门在市场食品安全监管工作中的地位作用

食品安全关系到广大人民群众的身体健康和生命安全，关系到经济健康发展和社会稳定,关系到国家和政府的形象。工商行政管理部门是市场监管和行政执法部门，是食品安全监管的重要部门，在把好市场主体准入关、加强流通领域商品质量监管、保护消费者和经营者合法权益方面承担着重要职责。目前，对食品安全问题各级党委政府高度重视，《特别规定》赋予工商部门多项职权，各级把食品安全监管工作作为整顿、规范当地经济秩序工作的“重中之重”，高度重视，精心组织，深入扎实组织开展食品安全专项整治工作。作为监察部门，如何立足实际，早发现、早解决食品安全监管工作中监管执法不到位、不作为、乱作为等苗头性、倾向性问题，防止损害群众切身利益问题发生，具有十分重要的现实意义。

第一，对流通领域食品安全监管工作进行行政效能监察，是监察部门履行职责的具体体现。作为专司监督检查职责的监察部门，在食品安全监管工作中，应通过行使监察职能，监督基层工商部门及其工作人员在行使职权过程中执行食品安全法律法规、落实食品安全工作责任制等有关情况，对食品安全监管工作中监管执法不到位、不作为、乱作为，造成不良后果的进行责任追究，进一步提高行政效能，促进执法到位，实现廉政勤政。

第二，对流通领域食品安全监管工作进行行政效能监察，是当前工商部门纪检监察工作形势发展的迫切要求。总书记在党的十七大报告中指出：“坚持标本兼治、综合治理、惩防并举、注重预防的方针，扎实推进惩治和预防腐败体系建设，在坚决惩治腐败的同时，更加注重治本，更加注重预防，更加注重制度建设，拓展从源头上防治腐败工作领域。”这要求监察部门的工作重点必须是融入经济建设、政治建设、文化建设、社会建设和党的建设之中，放在党和政府的中心工作上。当前，食品安全监管工作是各级政府及其职能部门的一项重点工作。工商行政管理部门主要负责监管流通环节的食品安全监管工作，而流通环节的食品安全监管工作上连生产、加工环节，下连消费环节，涉及范围广，任务繁重，责任重大。各级监察部门必须充分发挥职能作用，对食品安全监管执法是否到位、食品安全监管责任制是否落实到位、市场巡查是否到位、工作机制（制度）是否健全进行执法监察、行政监察、效能监察，从而有效预防有法不依、违法不究、执法不严、监管不力，、失职渎职等不作为、乱作为行为。

第三，对流通领域食品安全监管工作进行行政监察，是当前监察部门保障执法安全、维护工商形象的一项重要举措。监察部门对食品安全监管工作效能、纪律作风等问题开展行政监察、效能监察，既能有效解决在监管、执法、服务等方面存在的问题，又有助于从中发现违纪违法案件线索，同时可以强化纪检监察机关的监督检查职能，实现关口前移，见微知著，变事后惩处为事前防范，有效防范履职风险；通过监督检查，还可以发现执法、监管等方面存在的漏洞和薄弱环节，有针对性地提出改进意见、建议、措施，化解执法风险，推动食品安全监管各项工作的深入开展，维护良好的工商形象。

二、监察部门在市场食品安全监管工作中应如何发挥职能作用

笔者认为，在市场食品安全监管工作中，监察部门应在以下几方面发挥积极的作用：

（一）监察部门必须充分发挥教育职能作用。

流通领域食品安全监管工作涉及的环节多，链条长，是一项复杂的系统工程，其涉及面很广，如果工商人员在履行职责、监管执法过程中，出现失职、渎职等违法违纪行为，其带来的影响将会很大。因此，监察部门必须承担起教育和教育引导的任务。一是要采取设立食品安全廉政网页、典型案例剖析、专题讨论等形式，把食品安全防范和分解履职责任风险的意识灌输到每一名工商干部职工的头脑中，使干部职工充分认识到《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》的重要性和自身肩负监管任务的艰巨性。二是组织开展专题廉政教育活动，要针对市场食品安全监管工作中可能出现的带有普遍性和根本性的问题，对可能发生责任风险的情形、环节等进行剖析，提出预防和注意事项，敲响警钟，增强责任风险意识，化解执法风险，确保工商队伍“执法安全”。三是要督促广大工商行政管理人员多渠道、多途径向社会广泛宣传特别规定，使广大老百姓了解并自觉配合工商部门贯彻执行《特别规定》提出的明确要求。

（二）监察部门必须充分发挥监督检查职能作用。

执法监察、效能监察是监察部门实现监督检查的重要手段和工作方式。在工作中，监察部门要坚持依法执纪、依法办案，坚持在法律和纪律面前人人平等，对食品安全监管工作中出现的任何违纪违法行为，都必须依纪依法严肃处理。一是抓好重点部门、重点环节、重点对象的监督检查。加强对登记注册、企业监管、市场监管、经济检查、基层工商所等重点部门，执法岗位、“窗口部门”等重点环节，以及领导干部、窗口工作人员、工商所长、一线执法人员等重点对象的监督检查并实施风险点管理。坚决制止有令不行、有禁不止、各行其是的行为，坚决纠正“该作为的不作为、不该作为的乱作为”的现象，进一步规范依法行政行为。二是切实加强执法监察、行政监察、效能监察工作，坚决纠正个别基层工商部门“执法不到位、监管不到位、责任不落实”的现象。在近期开展的食品安全专项督查工作中，监察部门通过督察发现了一些基层工商部门对无照经营查处力度不够；个别市场监管人员责任心不强，没有及时督促辖区的食品经营户填写台帐；部分工商干部对食品安全监管存有畏难情绪，存在巡查不到位，管理有死角等等问题，监察部门及时指出并促其整改。由于监察部门的提前介入，这些存在问题都得到了及时纠正、解决。三是构建内外监督网络，延伸反腐监督触角。一方面，充分发挥制度的刚性监督作用和管人管事的机制作用，通过建立完善食品安全监督方面的规章制度，确保工作目标的落实。如制定《流通环节产品质量和食品安全专项整治工作责任追究办法》、《食品市场巡查工作制度》、《食品安全工作职责》、《行政效能过错责任追究实施办法》等制度，推进依法行政。另一方面，充分发挥外部监督作用，通过采取聘请廉政行政监督员、开展“行风热线”上线活动、局长接访日、召开行政廉政监督员会议、开通电子邮箱、公布食品监管举报电话等多种举措，进一步扩大群众的知情权、参与权和监督权，广开言路，听民声，察民意，知民情，进一步在全社会创造一个人民群众敢于监督、善于监督、能够监督食品安全的良好氛围。

（三）监察部门必须充分发挥惩处职能作用。

在市场食品安全监管工作中，纪检监察机关要始终保持查处违纪违法案件的高压态势，通过实施责任追究、引咎辞职、末位淘汰等举措，以反腐实际成效取信于民。对监管不到位、有不作为行为的工商人员，给予严肃处理，直至开除公职；对徇私枉法、包庇纵容、渎职失职行为，造成严重后果的除追究有关领导责任外，还要追究主要负责人的行政、刑事责任。同时，监察部门还要通过查处抓典型，形成人人想干事、谋大事、成大事的积极向上氛围，从而有力推动食品安全监管工作的深入开展。

篇4

为认真贯彻执行国务院产品质量和食品安全专项整治工作电视电话会议精神和《农产品质量安全法》、《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》等法律法规规定,加强农产品质量安全监管,切实解决当前农产品质量安全存在的突出问题，确保农产品安全生产和放心消费,根据国务院和省、市、县人民政府的统一部署,结合我县“五放心”工程建设要求,决定自8月下旬至12月底在全县开展为期4个月的农产品质量安全和农资经营专项整治行动,现将有关事项安排如下：

一、总体目标和要求

坚持查生产与市场相结合、查农产品与农业投入品相结合，突出以水产、畜禽养殖和农产品批发市场为重点领域，以蔬菜、食用笋、畜禽、水产品、果品等食用农产品和认证农产品为重点产品，以实施农产品生产记录制度、查处农业投入品违规使用为重点环节。通过对重点产品、重点单位、重点区域、重点问题的集中整治，集中打击生产销售禁用农药、兽药、饲料添加剂和化学物质行为，严肃查处违法案件，加强对农民的宣传教育和培训,进一步规范农业生产用药和农资生产、经营行为。建立健全农产品生产过程中的生产记录、包装、标识管理及农产品在包装、保鲜、贮存、运输中保鲜剂、防腐剂、添加剂的使用等各项保障制度。到今年年底，全县农产品生产企业、农民专业合作社及认证农产品生产基地基本建立农产品生产记录，获证农产品生产、经营、包装标识等进一步规范；农产品批发市场100纳入质量安全监测范围；农产品生产基地、规模种植养殖场、农业标准化示范区（场）使用违禁农药兽药和饲料添加剂问题基本解决。发展直营、加盟农资连锁门店100家，农资配送率达到70以上，市场占有率达到50以上，80以上农资经营店建立“两帐两票”和“一卡一书”制度；蔬菜、畜禽、水产品农药兽药残留超标率及检出率进一步下降，杜绝违规生产、销售和使用甲胺磷、对硫磷、甲基对硫磷、久效磷、磷胺等5种高毒农药。

二、主要整治任务

（一）开展农资市场检查。会同工商管理等部门清理农资经营主体资格，严格市场准入，严肃查处无证、照经营违法行为，坚决取缔非法挂靠转让主体资格和超范围经营行为；配合供销部门积极推进农资连锁经营，初步建立农资流通企业信用档案制度和质量保障赔偿机制。结合“绿剑”秋季执法行动，按照“五不放过”的原则，加强执法检查，严厉打击违法生产、经营甲胺磷、对硫磷、甲基对硫磷、久效磷、磷胺五种禁用农药行为;严厉打击生产销售非法兽药产品行为;严厉打击添加“蛋白精”、三聚氰胺、三聚氰酸、羟甲基羧基氮、脲醛树脂、过碳酰胺等违禁化工产品的饲料行为；配合工商部门加强对农资广告的审查，严肃查处虚假违法农资广告的行为。

（二）开展生产环节农业投入品检查。以农产品生产基地、规模种植养殖场、农业标准化示范区（场）及认证农产品基地为重点，结合水稻“两迁”害虫为主的晚稻重大病虫防控工作，查处水稻、蔬菜、食用笋、果品等种植环节使用禁限用农药，食用菌生产、包装使用荧光增白剂等行为；查处畜禽养殖环节使用“瘦肉精”、莱克多巴胺、苏丹红、禁用兽药等化学物质的行为；查处水产品养殖过程使用氯霉素、硝基呋喃、孔雀石绿、己烯雌酚等禁用药物行为。

（三）开展农产品批发市场检查。重点检查农产品批发市场质量安全监管工作制度建设和落实情况，督促农产品批发市场切实做到“四有”：即“有一位市场领导分管农产品质量安全监管工作，有一位农产品质量安全监管工作联系人，有一个市场设立或委托的质量安全检测机构，配备符合规定的检测设备与经过培训的检测技术人员，有一套农产品质量安全监管的组织管理与运行制度”。对制度不健全、“四有”不到位，内部质量控制机制不完善的，必须督促市场进一步落实。同时，加强对批发市场农产品质量检测工作的指导和监督，在农产品批发市场入市农产品自检基础上，对批发市场农产品开展动态抽检，及时处理检测中发现的问题。

（四）开展农产品包装和标识检查。开展对农产品生产企业和农民专业合作经济组织的生产记录和包装标识检查，推行农产品包装和标识制度。强化对无公害农产品、绿色食品和有机食品的监督管理。加强产地监测和对进入市场销售认证产品资质的确认，保证“三品”产品质量，维护“三品”的品牌形象。组织农产品质量安全可追溯制度的试点工作，规范农业龙头企业、专业合作社、无公害农产品生产示范基地、种养大户生产档案记录，实行产地编码，建立产地农产品质量可追溯信息查询平台，推动全县农产品质量安全可追溯制度建设。

三、行动步骤

专项整治行动自8月下旬至年底,分三个阶段组织实施。

(一)组织准备阶段(8月24日至8月31日)

深入学习领会国务院领导的重要指示精神,统一思想认识,明确指导思想、目标任务、整治重点和工作任务。成立组织领导工作机构，明确职责分工，结合实际研究制定整治行动方案和专项整治计划。通过报纸、广播、电视等媒体及举办专栏、专题访谈等形式,宣传农产品质量安全专项整治行动,宣传《农产品质量安全法》、《特别规定》等法律法规,充分利用12316投诉举报电话,形成农产品质量安全工作全社会广泛关注、积极支持、共同参与的良好氛围。

(二)行动实施阶段(9月1日至12月15日)

组织对辖区内相关重点产品的生产经营企业进行集中普查,并对集中普查情况进行登记建档,做好调查摸底工作。在此基础上,精心组织力量,横向联合、纵向联动、多管齐下、合力攻坚,进行声势浩大的专项整治行动。并结合整治,进一步建立和完善打扶结合、着力治本的长效监管机制。具体活动安排：

1、9月1日－9月10日组织农产品和农业投入品抽检。农产品以抽检生产基地的果、蔬、茶叶等产品为主；农业投入品以抽检主要批发单位的肥料、农药等主要品种为主，对严重质量不合格产品公示曝光。

2、9月11日－9月30日农业局执法大队偕同农业产业化

办公室组织对农产品生产基地、批发市场、专业合作组织的生产档案、质量管理制度、农业投入品使用、包装与认证标识使用、产品自检等情况进行检查，查处使用甲胺磷、瘦肉精等国家明令禁止药物行为。3、10月1日－10月31日组织农资执法检查。整顿农资经营主体和农资广告，由工商部门严肃查处无照经营、非法挂靠转让主体资格、超范围经营和虚假违法农资广告的行为。农业局执法大队查处生产经营擅自修改标签、冒证套证、假冒伪劣、国家明令禁止的甲胺磷等5种高毒农药行为。供销部门推进农资连锁工作，提高连锁店配送率，督促经营店建立“两帐两票、一卡一书”制度，农业局执法大队严格审查配送农资的产品规范和质量。

4、11月1日－11月30日组织兽药、饲料执法检查。农业局执法大队查处无兽药经营许可证经营兽药行为，不按国家强制标准使用原料、添加剂行为，经营假劣兽药、饲料和使用国家禁用药物行为；工商部门查处无照、超范围经营兽药行为。

5、12月1日－12月15日组织《农产品质量安全法》等农业法律和农技知识下乡宣传和培训，并对前期整治情况进行回头看。

(三)总结提高阶段(12月16日至12月31日)

县农业局属有关单位对专项整治工作进行分析总结,于12月5日前报县农业局农产品质量安全和农资专项整治工作小组。

四、保障措施与工作要求

(一)加强领导,落实责任。县农业局成立农产品质量安全和农资专项整治工作小组,由局长任组长,分管副局长任副组长，各科（站）负责人为成员,办公室设在执法大队。县农业局属各单位要建立健全相关工作机制,根据本行动方案,提出具体的整治任务和目标，明确工作职责。

（二）强化抽查，严格执法。加大对农产品生产基地、农业标准化示范区、农产品批发市场的监测和监督抽查力度，扩大监测范围，增加监测频率，及时监测结果。对专项整治中查出问题的生产者、经营者及产品要依法予以处理，并追溯问题的源头。加强农业行政执法与刑事司法的衔接，做到事实没有查清的不放过，不合格产品的源头和流向没有查明的不放过，相关责任人没有依法处理的不放过，该移送司法机关没有移送的不放过，确保执法力度到位，确保执法公开、公平、公正。

(三)加强协调,密切配合。县农业局属各有关科站要围绕本次专项整治的工作目标和重点,充分履行职能,各司其职,各负其责,做到令行禁止,密切配合,搞好衔接。同时,要与工商、质监、供销、经贸、卫生等部门加强联系，形成联动工作机制。整治行动中,凡发现违反《特别规定》的行为,属于其他监督管理部门职责的,应当按照程序立即书面通知并移交有权处理的监督管理部门处理。其它部门移交的案件农业部门应当立即处理,不得推诿，并将处理结果及时反馈移交部门。要认真实施农产品的质量追溯和召回制度,实行农产品质量信用等级分类监管,逐步形成失信惩戒机制。

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所谓非关税壁垒是指关税以外的所有对贸易自由流动产生扭曲或限制作用的措施，包括但不限于海关估价、进口许可证规则、补贴、投资的出口实绩要求、限制政府采购国产货、可兼容的标准、质量标准、健康和安全管理规范、标签法规、检验和测试要求以及对知识产权保护的缺乏。WTO非关税壁垒采取了两种规制办法：一是要求WTO成员承担履行透明度的义务，确保贸易伙伴获得有关可能构成贸易壁垒的此类措施的信息：二是除了GATT限制WTO成员在具体的情形下使用非关税壁垒以外，还针对各主要的非关税壁垒达成了一系列的专门协议，加以控制。尽管如此，人类发现和创造新的贸易保护主义工具似乎是一个永无止境的过程。

所有非关税壁垒中对我国海产品出口最具限制性的是技术性贸易壁垒。近年来，发达国家针对水海产品输入的技术壁垒不断增多。由于环境、健康和对国内市场保护因素，世界主要国家针对水海产品设置的技术壁垒不断增加。2001年初欧盟因从我国出口的农产品中检出氯霉素超标，禁止我国动物源性产品进入，使我国出口至欧盟的水海产品蒙受巨大损失，以广东省为例，2002年仅出口98.795美元，比2001年大幅下降83.5％。虽然欧盟陆续解除了禁令，但检验标准仍然较高，广东水海产品出口欧盟艰难。海关统计显示，2003年广东出口欧盟水海产品175万美元，虽取得恢复性增长，但仅占广东水海产品出口总额的0.4％。

再如，2003年8月22日，国家质检总局紧急通报，美国食品与药物管理局将对进口小龙虾、蟹肉和冻虾仁等产品实施新的氯霉素检测标准。12月12日，由美国食品药品管理局(FDA)制定的食品“反恐”条例――《食品企业注册管理条例》和《进出口食品预先通报条例》开始实施，该两个新条例是美国《反生物恐怖法案》(BTA)的配套法规，根据《食品企业注册管理条例》，美国本土和对美出口的外国食品及饲料生产、加工、包装、仓储企业必须在FDA进行登记注册，未登记的外国食品及饲料将在入境港口遭到扣留。此前欧盟也出台并实施了针对冻虾等水产品的新检测标准，日本也于2004年2月17日起实施《安全烤鳗生产企业认证的审定、指导指标》等一系列新规定，这些将直接影响到广东省水产品的出口。

2006年1月1日欧盟开始实施新的《欧盟食品及饲料安全管理法规》，特别要求进口食品必须符合新食品安全法的标准，2006年5月日本开始实施《肯定列表制度》，大大抬高了进入日本市场的门槛。截至到2006年11月底，我出口鳗鱼被日本检出违例事件共32件，被检出的药残包括孔雀石绿、硝矶呋喃、硫丹等多个品种，直接导致全年对日烤鳗出口下降1.2个百分点。

二、我国水海产品出口遭遇非关税壁垒成因分析

我国海产品出口之所以会遭遇非关税壁垒，我们认为其原因应该从外部市场环境和出口企业自身着眼进行发掘。从我国水海产品对外贸易的环境来看，贸易目标国利用WTO规则允许的例外，滥用国家对贸易的管理权利，采取贸易保护主义措施，是造成我国水海产品出口市场恶化的主要原因。与此同时，我国水海产品的出口企业在研发投入不足、产品创新不够、认证意识淡薄、应诉消极等方面也诱使了贸易对象国对华实施非关税壁垒。

(一)出口目标国滥用非关税贸易管理措施

在WTO多边贸易体制下，成员方管理国际贸易的手段可以有关税措施和非关税措施，但是当合法手段被用于非法目的，比如，限制或禁止另一成员的货物或服务进入本国市场，就会演变成为应受谴责的关税壁垒和非关税壁垒。从广义上来看，非关税壁垒涵盖了除征收关税以外的一切非法措施。根据GATT的要求，一切非关税措施都应当转化为关税措施，也即非关税措施关税化。不过，由于WTo相关规则本身的例外条款，比如，数量限制的取消仅仅是一般性的，允许存在例外。换言之，在特定情形之下，非关税措施仍然具有合法性。只是当它们被滥用之时才被界定为非关税措施壁垒，转化为非法的、应予以取缔的措施。

非关税贸易管理措施往往被WTO成员滥用。技术性贸易壁垒与其他非关税壁垒如进口配额、许可证等相比，不仅隐蔽地回避了分配不合理、歧视性等分歧，而且各种技术标准极为复杂，往往使出口国难以应付和适应技术性贸易壁垒措施对国别没有限制，一视同仁，不存在配额问题。而技术性贸易壁垒措施是以高科技基础上的技术标准为基础的，科技水平不高的发展中国家对此难以作出判断。一些技术标准还具有不确定性而且涉及面很广，令人无从谈起，无法把握，很难全面顾及。更何况把贸易保护的实现转移到人类健康保护上，因此有更大的隐蔽性和欺骗性。由于技术性贸易壁垒措施具有不确定性和可塑性，因此在具体实施和操作时很容易被发达国家用来对外国产品制定针对性的技术标准，可以对进口产品随心所欲地刁难和抵制，从而具备了实施灵活性的特点。这也是我国水海产品的出口容易遭遇以技术性贸易壁垒为主要表现形式的非关税壁垒的重要原因。

(二)技术性贸易壁垒花样翻新趋于严格

技术性壁垒形态各异，表现形式极其多样，涵盖范围极其广泛。从产品范围看，技术性贸易壁垒不仅涉及与人类健康有关的资源环境等初级产品，而且涉及所有的中间产品和工业制成品，产品的加工程度和技术水平越高，所受的制约和影响也越显著；从产品来看，包括研究开发、生产、加工、包装、运输、销售和消费以及处置等整个生命周期：从领域来看，已从有形商品扩展到金融、信息等服务贸易、投资、知识产权及环境保护等各个领域。技术性贸易壁垒的表现形式极具广泛性，既涉及国际或区域性协议、国家法律、法令、规定、要求、指南、准则、程序等强制性的措施，也包括非政府组织等制定的狭义的自愿性措施等方方面面。

许多国家特别是发达国家制定的技术标准与法规越来越严格，而且数量也不断增加。一些国家制定了极为繁琐的技术标准，既有产品标准，也有试验检验方法标准和安全标准。技术性贸易壁垒的波及、仿效和扩散效应越来越明显。一般来说，一旦技术性贸易壁垒措施影响贸易，其波及度较之于关税和一般非关税壁垒更为广泛和深远。许多技术性贸易壁垒措施可能直接导致限制甚至禁止进口。某一产品实施了技术性贸易壁垒，很容易扩大开来，波及相关产品甚至整个产业。在技术性贸易壁垒实践中，一国实施的技术性贸易壁垒较易引起他国仿效。技术性贸易壁垒措施较易产生连锁反应，从一国扩展到多国甚至全球。

科技进步和技术创新的深入对技术性贸易壁垒发展的影响越来越大。随着科学技术的进步及技术创新的深入，新的技术法规和技术标准不断涌现。技术创新使检测设备、手段和方法更加先进，一些国家尤其是发达国家运用技术性贸易壁垒的水平越来越高，技术性贸易壁垒的技术含量不断提高，对

进口产品的标准规定越来越细，越来越严格和苛刻。比如，日本的技术性贸易壁垒既涉及国际标准，又有独自拟定的更加严格的法律法规和标准。日本的技术法规繁多，其中只有极少数技术法规与国际标准相一致。当外国商品进入日本市场时，不仅要求其符合国际标准，还要求与日本的标准相吻合，让一般发展中国家望尘莫及。日本通过技术法规、认证制度、检验检疫要求以及标准等对进口商品进行严格管制。近年来，日本技术性贸易壁垒呈不断加强的趋势，出台了一系列法律法规，特别是对农产品和食品进口实施更加严格的管理，甚至几近苛刻。如：农药残留问题；关于《食品卫生法》修正案：关于频繁实施命令检查的问题：关于食品原产地标签的要求；关于《化学物质控制法》修正案；关于《食品卫生法实施条例》的修订等。日本厚生省规定食品中不得含有有害、有毒物质，严格控制食品中的药物残留、放射性残留和重金属残留。1968年日本制定了第一批农药最高残留限量(MRL)，那时仅对5种农药设定了最高限量，1978年增添了26种农药的最高残留限量，1997年对161种农药设定了8000个最高残留限量。目前，日本已对229种农药和1 30种农产品制定了近9000种限量标准，并配合以严格的检验检疫制度和苛刻的标签制度与包装要求。

(三)我国水海产品出口企业自身存在问题

首先，我国水海产品出口与产业具有相对的弱质性。2006年，我国水海产品出口继续保持近年来的良好增长势头，全年出口89.7亿美元，增长(对2005年同比)19.0％，远高于同期农产品出口总体增速14.1％：占我农产品出口总额的28.9％，继续保持第一大出口农产品地位，全年对农产品出口总体增速拉动超过5个百分点。但由于我国总体的科技发展水平相对落后，许多出口产品的技术含量低、质量不高。相对于国外同类产品的生产技术、产品质量与标准的不断提高，我国出口产品的弱质性就会明显地表现出来。据有关方面的资料显示，近年来，我国近海及淡水养殖产区污染加重，为了在较差的环境下控制疫病，实现饲养的高效率，有些养殖户在生产中施用药物和激素。2005年以来，香港食物环境卫生署在我出口鳗鱼、多宝鱼、桂花鱼、鲤鱼、鲩鱼等水产品中多次验出含孔雀石绿，严重影响了我水海产品的国际声誉。

其次，我国许多水海产品出口企业法规意识、标准意识和认证意识还比较淡薄，更缺乏国外有关技术性贸易壁垒方面的信息，致使许多出口产品包括其生产条件、工艺和方法达不到国际或国外的技术标准。即使一些产品有质量，但由于缺乏认证，仍然不能进入一些国家同类产品的主流市场。目前我国养殖类产品的出口方面所遭遇的技术性限制，多半是由于这方面的原因所造成的。

三、我国海产品出口应对非关税壁垒的策略

(一)建立非关税壁垒追踪体系

我国应该跟踪调查，注意外贸目标国的非关税壁垒措施。特别是主要贸易伙伴国的相关产品的非关税壁垒动态信息，可以为我们了解和掌握哪些产品和行业在何时可能遭遇国外的非关税壁垒，提供重要的依据。当企业遭遇非关税壁垒时，应当能获得解决非关税壁垒问题的咨询服务。这些咨询服务的提供，应建立在对以往案例的深入研究基础上，具有现实的可操作性。在对以往应对案例深入分析和积累的基础上，广泛调查企业(行业)、有关背景的具体情况，由相关的咨询专家和咨询顾问结合两者设计最佳的应对方案，并对方案的实施给予全程的协助和指导。向企业提供必要的法律支持。在应对方案的实施过程中，向企业提供必需的法律人才和依据相关国内、国际法规解决问题的方法，协助企业进行应诉中的取证、法庭辩论、上诉策略的制定等活动。

对于我国水海产品出口而言，我们应该研究进口国的水海产品质量、技术标准，制定与国际接轨的农业操作规范，及时调整质量标准，从提高自身产品质量和竞争力入手，积极主动应对国外技术壁垒；面对国外贸易壁垒，企业要及时、充分了解进口国相关法律政策规定，建立完善、规范的现代财务会计制度和会计资料，团结作战，形成同盟，积极应对，争取有利结果。

篇6

〔关键词〕 大规模侵权事件，未来侵权债权，公司法人格否认理论，营业转让，新继受人责任制度

〔中图分类号〕D913.99 〔文献标识码〕A 〔文章编号〕1004-4175（2015）06-0123-06

现代工业社会给人类生活带来便利的同时，各种风险随之相伴而生，产品缺陷、环境污染、生产安全等事故频发，此类事件一般所涉受害者众，损害后果亦重，因此，谓之为大规模侵权事件。2008年三鹿问题奶粉事件①发生后，大规模侵权事件导致的企业破产引起学界广泛关注，大部分学者主张赋予侵权债权在破产分配顺序中以优先地位，②这些观点对于保护现时侵权债权人③无疑具有积极的现实意义。而民事侵权损害具有不确定性和潜伏性，一部分侵权债权在企业终止后一定时间才出现损害问题，根据侵权法的规则无法及时认定因果关系，对这部分未来侵权债权人的利益保护在现行立法中难以找到依据。为此，本文以三鹿问题奶粉事件为例，梳理我国大规模侵权事件的民事赔偿程序，归纳分析我国未来侵权债权面临的主要问题，探寻对未来侵权债权人法律保护的法理依据，借鉴国外经验，提出对相关立法进行改革的几点建议，以抛砖引玉，引起学界对这一问题更多的关注和思考。

一、目前大规模侵权事件的主要民事赔偿程序

三鹿问题奶粉事件作为近年大规模侵权事件的典型事例，其民事赔偿程序具有代表性，以下对这一赔偿程序作一集中梳理。

（一）政府先行垫付患儿医疗费用。2008年6月28日，位于兰州市的第一医院收治了首例患“肾结石”病症的婴幼儿，随后短短两个多月，该医院收治的患婴人数就迅速扩大到14名。据家长们反映，孩子从出生起就一直食用河北石家庄三鹿集团产的三鹿婴幼儿奶粉。7月中旬，甘肃省卫生厅接到医院婴儿泌尿结石病例报告后，随即展开了调查，并报告卫生部。截至2008年11月27日8时，全国累计报告因食用三鹿牌奶粉和其他个别问题奶粉导致泌尿系统出现异常的患儿29.4万人。2008年9月到2008年12月，由各级政府先行垫付医疗费用，按照不同的标准，给医疗机构提供补助。

（二）政府牵头确定民事赔偿方案。2008年12月，由卫生部牵头成立的问题奶粉赔偿调查小组拟定民事赔偿方案，政府和三鹿集团等22家问题奶粉企业共同承担40亿元。其中，26亿元的检查费用由政府负担，其余的资金则由22家问题奶粉企业按各自品牌产品确诊患儿数量、产品市场占有率、产品三聚氰胺检测结果等综合考虑进行分配，其中三鹿集团支付9亿元左右，用于支付患病婴幼儿的治疗和赔偿费用。赔偿方案中还有一项总额为2亿元的医疗赔偿基金，受中国乳制品工业协会委托，由中国人寿保险公司进行管理和运作。从2009年1月起，根据卫生部等相关部门出具的医学鉴定证明，基金向因食用问题奶粉而患上五类相关疾病的患儿支付相关的医疗费用，直至患儿年满18周岁。

（三）债权人向法院申请启动破产程序。2008年12月30日，债权人石家庄商业银行和平西路支行向石家庄市中级人民法院提出了对被申请人（债务人）石家庄三鹿集团股份有限公司进行破产清算的申请，三鹿集团进入破产程序。2009年12月28日，石家庄中院作出裁定，终结已无财产可分配的三鹿集团的破产程序。同日，首起三鹿赔偿诉讼在北京市顺义区人民法院开庭审理，三鹿的人向法庭出示了石家庄市中级人民法院所作出的裁定，三鹿集团对普通债权的清偿率为零。这意味着，结石患儿无法从三鹿获得任何赔偿。〔1 〕

（四）破产事宜及侵权债权的后续清偿。法院宣告三鹿集团进入破产程序后，三鹿集团马上托管三元几条生产线开始生产。进入破产清算程序后，北京三元集团有限公司与河北三元食品有限公司组成联合体作为有关政府部门指定的战略重组方竞拍三鹿集团，最终获得三鹿集团的土地使用权、7～8家核心工厂、原有的生产技术、健全的经营团队、销售渠道、销售市场。但是，直至2013年7月，三元对三鹿集团的产能利用率不足五成，多家工厂处于停工或半停工状态。由于双方强势业务完全不同，受“三聚氰胺”事件的影响，三鹿的品牌优势不仅不能发挥应有的作用，反而产生负面效应，导致销售市场不得力，无法开足全部产能，不得不依靠租厂房、租库房等方式来增加营业外收入，以此来填补折旧费、维修费用、管理费用、人员成本等各项费用。〔2 〕后续对侵权债权人的赔偿情况，未查到相关数据或报道。

二、大规模侵权事件中未来侵权债权清偿面临的主要问题

三鹿问题奶粉给患儿带来不同程度的损害，幸运的是，据医学专家推测，对食用含有三聚氰胺奶粉的患儿，成年之后不会出现更多的损害。但是，类似的其他产品责任事件、环境污染事故、安全生产事故的受害人未必那么幸运，实践中还可能出现大量的未来侵权债权人，如：对于使用周期年限较长的耐用消费品、缺陷医药产品而言，产品缺陷导致的损害往往发生在债务人已经终止之后;环境污染对受害人生命健康的侵害可能缓慢发生，损害症状确诊时企业可能已经注销登记，等等。相对于现时的侵权债权人来说，这部分未来侵权债权的清偿至少面临三方面的问题。

（一）非合意之债的性质强化了未来侵权债权人的弱势地位。根据当事人之间是否存在合意，有合意之债与非合意之债之分，侵权之债属于非合意之债。有学者指出，如果对合同之债的救济体现为“增值”的话，那么对侵权之债的救济就体现为“保值”; 〔3 〕而在侵权之债中，即使是现时债权人，单个消费者也是势单力薄，相互之间难以形成聚合力量，明显处于弱势地位。而未来侵权债权人由于实际损害的发生时间不一，利益诉求纷繁复杂，加之债务人企业可能已经终止，寻求救济的成本高昂，未来侵权债权人获得救济的希望非常渺茫，在清偿债权中的弱势地位更加突出。

（二）立法缺失排除了侵权索赔的法律适用。根据侵权责任法的基本原理，侵权责任的构成要件包括的过错、损害、过错和损害之间的因果关系，实际损害的存在是认定侵权债权责任的要件。《消费者权益保护法》《产品质量法》《食品安全法》中，均只规定了对现时侵权债权的保护，潜在的、未来的损害被排除在外。破产法中将侵权债权作为普通债权对待，在破产程序中居于最后的顺位，限于已经认定实际损害的现时债权人，对破产程序终结后新出现的未来债权人并未作出特殊安排，未来侵权债权的清偿在现行立法中难觅踪影。

（三）公司终止后侵权民事责任只针对现时债权设立使未来债权侵权丧失了求偿依据。我国传统公司法理论认为，有限责任公司和股份有限公司受到有限责任制度的庇护，公司终止后不再承担民事责任。实践中也曾经存在违反《公司登记管理条例》规定被吊销营业执照因而公司注销登记，从而逃避债务的情形。2005年《公司法》第十章“公司解散和清算”主要规定了公司非破产解散清算的内容和程序，明确了公司解散原因出现后，公司并不立即终止，其法人资格仍然存在，直到依法清算完毕并注销后才消灭其主体资格。强制解散情形下，营业资格终止，法人资格同样要经依法清算完毕并注销才消灭。公司法第185条规定清算组的七项职权，④都是针对现时债权设立，未来侵权债权无从通知、公告债权人，更无法进行相关债权的清偿，使这部分债权人求偿失去了法律依据。

三、大规模侵权事件中针对未来侵权债权保护的法理依据

作为非合意之债，侵权债权相对于合同债权处于弱势地位，而在非合意之债中，未来侵权债权相对于现时侵权债权处于更为尴尬的境地，而确定的损害必须要有确定的主体承担责任。那么，未来侵权债权保护的法理依据究竟有哪些呢？

（一）公司法司法解释为未来侵权债权的保护预留了适用空间。2008年公司法司法解释（二）中确立了公司终止后要求股东承担民事责任的法律依据，具体包括：其一，对清算有过错的公司的股东、实际控制人，债权人有权主张其对公司债务承担相应赔偿责任。过错包括两种情形：一是恶意处置公司财产给债权人造成损失，二是未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记。⑤其二，公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人有权主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的。其三，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人有权主张其对公司债务承担相应民事责任。⑥对此承诺的性质，有学者主张是一种债务负担的意思表示，该承诺经过公示，对社会上不特定的人产生影响，产生信赖利益，从保护交易安全角度出发，应认可该承诺的效力。股东未清偿侵权债务分得剩余财产属于不当得利，应当对未来侵权债权人从分得财产范围内进行清偿，即返还不当得利。〔4 〕 205-210根据体系解释，上述内容中的债权人并未限定为合同债权人，侵权债权应包含在内，这为未来侵权债权人的利益保护预留了空间。

（二）确立未来侵权债权保护是公司法人格否认理论的必然延伸。2005年公司法第一次规定了公司法人格否认制度⑦，根据公司法条文的文义解释，否认公司法人人格应当满足以下三个要件：第一，行为要件，指公司股东存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任的不当行为;第二，主观要件，即不当行为人的目的是逃避债务;第三，损害后果，不当行为严重损害了公司债权人的利益。学者考证2006年1月1日到2010年12月31日期间法院的审判实践，得出如下结论：否认理由包括混同、资本显著不足、过度控制、欺诈和不当行为，其中混同是适用最多的理由;适用该规则保护的债权既涉及合同之债，又涉及侵权之债，适用的公司类型主要是有限责任公司;行为人的主观要件和损害后果均非争议的重点;核心要件是审查“滥用法人格”，但国际上的一个最新发展是，即使不存在滥用情形，公司面纱也可能被刺破。比如美国的“单一商业体理论”，主要适用于公司集团，根据该理论，只要各关联公司之间的关系足够紧密，无论是姐妹公司还是母子公司，都可以将它们视为一个商业体，让它们为彼此的债务承担责任。又如澳大利亚的“法定的刺破公司面纱规则”，即符合法定条件下，在公司集团内，母公司需要为子公司的破产交易承担责任，以遏制利用母子公司关系金蝉脱壳的做法。该责任的追究有时间限制，即必须在子公司破产程序开始后的六年内提起相关诉讼。〔5 〕这两个理论都规定了严格的适用条件，是在产品责任和环境污染等问题日益严重的背景下，对公司集团加强监管的反映。对于公司集团、股份公司滥用公司法人格的行为，从主观要件的认定走向客观化的过程，更多地从公平正义的角度出发，强调强者对弱者承担更多的责任。基于公司人格否认制度在实践中的发展趋势，要求公司对未来侵权债权人承担相应的法律责任有了更加坚实的基础。

（三）美国继受人责任规则为未来侵权债权保护提供了裁判思路。继受人责任规则是美国判例法发展出来的一项规则，经历了两个发展阶段：（1）传统继受人责任制度。起源于19世纪后半期及20世纪早期，是指一般情况下，公司财产转让后，受让公司对转让公司的债务不承担责任，即债务不承担规则，但是严格遵循该规则有违公平正义时，法官根据衡平法的精神，对符合下列四种情形之一：明示或默示约定、欺诈性转让、实质合并、实质存续，要求受让人承担转让人应承担的债务。其中，后两种情形实质是为了简化直接证明欺诈性转让存在的困难而做出的推定。（2）新继受人责任制度。到20世纪70年代，美国法院面临两方面的困境：一方面越来越多的产品侵权事件中未来侵权债权人要求保护，另一方面包括欺诈性转让法和继受人责任制度在内的立法在实践中常常被受让人巧妙地加以规避，而侵权损害事实确定地已经发生。为此，美国法院在司法实践中创造性地超越对欺诈的认定和推定，从公共政策的角度出发，进一步发展了继受人责任制度，提出了以产品存续原则⑧和事业存续原则⑨为理论基础的新继受人责任制度。对于前者，法院在判决中从产品严格责任制度的目的在于保护消费者利益、受让人承担潜在侵权责任后转嫁风险的可能性、受让人利用商誉获利因而承担责任的公平性三个方面，阐明了受让人对转让人原先所制造和销售的相同产品中存在的缺陷承担严格的产品责任的理由。对于后者，法院指出股东存续是确定转让公司和受让公司是否存在关联性的一个因素，现金对价不应该成为受让人逃避承担责任的借口。〔6 〕继受人责任规则意在建立公平合理的风险补偿机制，在美国司法实践中发挥了一定的作用，为我国法院审理未来侵权债权的案件提供了裁判的新思路。

四、完善大规模侵权事件中未来侵权债权保护的具体法律制度

侵权法的功能有三：补偿功能、惩罚功能和预防功能，其中，大陆法系国家占统治地位的观点认为，侵权行为法的补偿功能是唯一功能。〔7 〕 6而在大规模侵权事件中，正如德国著名法学家克里斯蒂安・冯・巴尔所称：“大规模侵权是对侵权法的扩展与深化” 〔8 〕8，为了减少、避免恶性事件的发生，预防功能和惩罚功能同样有必要加强。在风险潜伏的现代工业社会，对未来侵权债权的保护是对现时侵权债权保护的必然延伸。从公平正义的法律价值出发，为了加强法律保护未来侵权债权人的利益，需完善以下几方面的制度。

（一）扩展责任主体以保护未来侵权债权。扩展责任主体为保护未来侵权债权增加了清偿的机会和份额。包括两种方式：

一是依据公司法人格否认制度，借鉴美国“单一商业体制度”、澳大利亚“法定滥用法人格规则”，只要符合法定条件，就要求母公司、子公司或姊妹公司承担侵权责任，解决公司集团中某公司造成的未来侵权债权的主体缺位问题。

二是借鉴美国继受人规则，要求受让人承担未来侵权债权的责任。在我国企业改制实践中，构成实质合并、实质存续的营业转让已然存在，其中不乏逃废债务的行为，最高人民法院曾经创造性地提出了“债随物走”原则，其实质是扩展了责任承担主体。在近几年的企业破产重整实践中，营业转让型重整（又称出售式重整）因其有利于对营业资产的有效利用，能够充分发挥挽救企业的经济与社会价值，构成了事业的实质存续，增加了清偿债务的主体，可以使债权人得到较清算更多的清偿，实践中逐步受到重视。〔9 〕三鹿奶粉事件中，从三元重组三鹿的资产来看，生产线、销售渠道、经营团队、经营范围这些要素有机结合，形成了具有整体性、功能性、有机性的营业资产，实质上构成“营业转让”，这种转让属于重大资产转让。受让人三元集团在受让这部分资产后，继续原三鹿集团的生产线所进行的奶粉生产经营活动，符合美国判例法中的“产品存续原则”;三元在并购三鹿集团之后，三鹿集团丧失了主体资格，三元的生产经营是三鹿营业活动的继续，同时可以利用原来的销售渠道并进一步开拓市场，这个意义上符合美国判例法中的“事业存续原则”。如果三元继受三鹿营业财产纯属于市场配置资源的结果，那么，根据这两个原则，三元将对未来侵权债权人承担清偿责任。我国学者已经认识到受让人应承担的责任，表述为接手者责任：“接手者对前手销售的缺陷产品所造成损害，应当有条件地承担责任。其条件：一是合同约定接手者应当承担此项责任的;二是为逃避对前手的债务或责任的承担而从事欺诈性的财产让与行为而导致接手的;三是构成对前手兼并或收购的;四是使接手者成为前手法律人格的延续的。不具备上述条件，但是接手者对因其自己在销售后未予警示所致损害，应当承担产品侵权责任。” 〔7 〕 209-210

（二）明确期限和范围以保护未来侵权债权。未来侵权债权是工业风险社会的必然产物，在发达资本主义国家的相关立法中，对这些问题已确立相关的规则：第一，预留足额财产给股东以满足未来债权人的诉求。如1984年美国模范公司法中规定：合法债权在公司解散公告后5年内仍可提出，即使这些债权发生在公司解散后。债权人可以直接对公司尚未分配的财产提出请求，也可以在公司清算中向分得剩余财产的股东个人提出。我国公司法司法解释（二）第13条规定：“在公司清算程序终结前补充申报的债权人在规定的期限内未申报债权的，清算组应予登记。”从文义解释来看，公司解散清算程序终结后，不能申报债权。但是我国《破产法》第119条规定：“破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满二年仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。”这里对破产终结时未决的债权保留了分配额进行提存，保留的期限为破产程序终结之日起二年。对于未来侵权债权而言，潜在损害难以预测，数额无法确定，因此，我国立法应通过赔偿基金的途径解决，可作出规定：公司终止后出现侵权债权的，债权人有权要求从赔偿责任基金中支付，该权利行使的期限为公司终结之日起五年。此外，对于未来侵权债权的保护，还可通过强制责任保险来解决。

第二，责任承担的范围。由于有限责任公司和股份有限公司股东受到有限责任制度的庇护，一般以股东从公司剩余财产分配中分得的财产范围内予以清偿，⑩以此平衡股东和债权人的利益。对于营业转让中受让人的责任承担范围，有观点建议受让人承担的后继者责任的范围应以其在进行资产收购行为时尽合理注意所能预见到的潜在侵权责任为限，而是否限制受让人承担责任的范围，也取决于立法更重视保护营业受让人的利益还是债权人的利益。〔10 〕本文对此表示赞同，对于我国目前产品质量问题频发容易导致大规模侵权事件中受害人利益难以保护的现状，立法应选择侧重保护债权人的利益，强化受让人的责任，为此受让人必然会事前尽职调查防范风险，避免转让人转嫁风险后逃之夭夭。

（三）完善欺诈性财产转让制度以保护未来侵权债权。公司欺诈性财产转让是一种典型的侵害债权人利益的行为，国外曾经颁布专门立法打击这种违背诚实信用原则的行为。如美国于1918年颁布了《统一欺诈性产权转让法案》（UFCA），1984年美国国家统一州法委员会颁布了《统一欺诈交易法》替代了之前立法，将公司欺诈性财产权转让分为事实欺诈和推定欺诈。在构成要件方面，事实欺诈要求有主观故意，由于探测公司的主观故意比较困难，法院在司法实践中概括出了“欺诈的征象”，推定欺诈无需证明主观故意，如果某一行为的必然结果是妨碍、拖延、欺诈债权人，则推定该行为具有欺诈的意图。欺诈性财产权转让行为有多种表现形式，具体到大规模侵权事件，如企业因违法经营行为造成损害后果，导致企业破产后转让资产继续经营，可以认定为事实欺诈;转让财产本应用来清偿侵权债权，由于侵权债权的清偿因债务人转让财产而被阻断，可构成推定欺诈。欺诈行为属于可撤销行为，未来侵权债权人可申请法院予以撤销，要求公司承担赔偿责任。

我国公司法及其司法解释对公司欺诈性财产转让主要通过公司人格否认制度和公司解散后清算时恶意处置公司的行为作出规定，破产法中规定了撤销权，但同样存在难以认定主观过错的问题，为此，可借鉴美国立法中的推定欺诈，从而更好地保护未来侵权债权人的利益。

五、大规模侵权事件处理中的政府责任

大规模侵权债权事件中，因其涉众较多，后果严重，处理不当极易引发社会公共安全事件，因此政府积极启动三鹿奶粉事件的民事赔偿程序值得肯定。但现代工业社会的高风险决定了大规模侵权事件不可避免，处理好政府和市场的关系是当前深化经济体制改革的核心，要确保市场在资源配置中起决定性作用，对政府的角色定位应理性分析。

（一）政府主动介入发挥积极的调控作用。三鹿问题奶粉事件中，政府发挥了强有力的调控作用。如民事赔偿部分，政府首先要求三鹿集团拿出9亿元用于支付患儿医疗费，牵头建立赔偿基金等;对经销商的担忧，2008年12月19日，政府承诺将协调企业在2009年1月10日前，向经销商支付30%的拖欠货款，总额约3亿元;在三鹿破产重组问题上，主管部门积极斡旋，最终由北京三元有限公司和河北三元食品有限公司组成竞拍联合体竞拍成功。这些措施很大程度上减轻了问题奶粉对社会公众的不良影响，为相关债权人提供了政府信用担保，对保持社会稳定起到了积极作用。

（二）建立政府适时退出机制以便让市场发挥决定性作用。三鹿问题奶粉事件以已逾六年，政府积极调控行为是否适当，追踪破产重组后的情况，至少带给我们以下思考：首先，未来侵权债权的保护缺失。政府只关注现时侵权债权的保护，对未来侵权债权未涉及;其次，政府行为有越位之嫌。依据破产法规定，政府要求企业支付患儿和经销商债权的行为是代替破产管理人进行的财产处分行为，且违反了破产法中的债权清偿顺序，给予现时侵权债权以超级优先权;第三，政府行为似有失当。政府主导下进行的企业重组，实际运行情况与良好预期差距较大。对侵权债权人来说，三元对三鹿的重组构成了实质上的企业存续，但是三元重组行为非市场配置资源的结果，因而要求三元作为受让人承担三鹿侵权责任实乃勉为其难。因此，在大规模侵权事件处理中，政府仍然要坚持法律规则至上，坚持市场主体权利本位，坚持行政权力控制，坚持法定程序优先，这样才能发挥市场的决定性作用和更好地发挥政府作用。

注释：

①为了叙述简便，北京三元食品股份有限公司简称三元，石家庄三鹿集团股份有限公司简称三鹿。

②主张赋予侵权债权优先权的有：韩长印，韩永强：《债权受偿顺位省思――基于破产法的考量》，《中国社会科学》2010年第4期;马东：《论应当赋予侵权债权在破产分配中以优先地位》，《法学杂志》2012年第2期;王欣新，乔博娟：《论食品安全领域大规模人身侵权债权在破产程序中的清偿顺位》，《法治研究》2013年第11期;杨立新：《论侵权请求权的优先权保障》，《法学家》2010年第2期等。

③根据侵权债权产生的时间不同，将其分为两类：现时侵权债权和未来侵权债权，前者指侵权事件发生时债务人存续时已知的债权人，后者是指债务人终止后发生侵权损害后果而新出现的侵权债权人。

④《公司法》第185条规定：清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单; （二）通知、公告债权人;（三）处理与清算有关的公司未了结的业务;（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;（五）清理债权、债务;（六）处理公司清偿债务后的剩余财产;（七）代表公司参与民事诉讼活动。

⑤《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第19条规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

⑥《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第20条规定：公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。

⑦ 参见《公司法》第20条第3款、第64条。

⑧ 产品存续原则（the product line rule），也称为生产线规则，由加州最高法院1977年在雷诉Alad公司案中创设，其要点有：受让人购买了转让人的资产（包括生产厂房、机器设备、原材料存货、半成品和产成品），这些资产被用来继续从事生产;转让方因转让资产而解散;受让人事实上利用了转让人的商誉。

⑨事业存续原则（continuity of enterprise），也称之为企业继续原则，由密西根最高法院1976年在特纳案中创设，在该案中，“最高法院扩展了传统继受人责任中实质合并原则的适用条件，包括： （1）转让公司的事业存在基本的延续性，包括重要职员的留任，财产、基本业务运营甚至公司名称的延续;（2）在将受让公司支付的对价分配后，转让公司迅速停止了运营，清算并解散;（3）为了保证正常业务的持续运营，受让公司承担了转让公司的部分相关债务;（4）受让公司对外申明自己是转让公司的有效延续。”参见彭冰：《美国法上的继受人责任》，《环球法律评论》2008年2期，第66-77页。

⑩欺诈的征象共有11个，其中包括：“（1）对关系人的转让;（2）财产转让后债务人保留了所有权或仍然 有控制权;（3）转让行为――被揭发出来或被故意隐瞒;（4）在转让前――债务人被或被诉讼威胁;（5）债务人几乎所有的财产都被转让;（6）债务人潜逃;（7）债务人转移或隐匿财产;（8）债务人收到的对价与被转让的财产价值相比极不合理;（9）债务人处于无力清偿状态;（10）在巨额债务发生之前不久或发生之后不久转让行为发生……”。汪华志：《公司欺诈性财产权转让行为及其法律控制》，中国检察出版社2007年2月第1版，第28-30页。

参考文献：

〔1〕杨正莲.三鹿破产，受害者如何获得赔偿〔J〕.中国新闻周刊，2009（15）.

〔2〕刘 杨，邹昕昕.三元今日竞拍三鹿 三鹿集团原经营团队不变〔N〕.证券时报，2009-03-04.

〔3〕韩长印，韩永强.债权受偿顺位省思――基于破产法的考量〔J〕.中国社会科学，2010（4）.

〔4〕李 磊.公司司法清算法理与制度研究――以利益平衡为视角〔M〕.北京：中国政法大学出版社，2014.

〔5〕黄 辉.中国公司法人格否认制度实证研究〔J〕.法学研究，2012（1）.

〔6〕彭 冰.美国法上的继受人责任〔J〕.环球法律评论，2008（2）.

〔7〕杨立新.侵权责任法原理与案例教程〔M〕.北京：中国人民大学出版社，2008.

〔8〕 〔德〕克里斯蒂安・冯・巴尔.大规模侵权损害责任法的改革〔M〕.贺栩栩，译.北京：中国法制出版社，2010.