规则规定办法范文
时间：2023-06-13 17:14:28
导语：如何才能写好一篇规则规定办法，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。
篇1
《贷款通则》得到完善
《办法》吸收了国内外商业银行在固定资产贷款业务风险管理实践中的良好做法,在内容上较《贷款通则》至少在以下六大方面做了较大的改进和完善,具体而言:
扩大了固定资产贷款业务的适用主体范围
与《贷款通则》第二条规定的贷款人为“在中国境内依法设立的经营贷款业务的中资金融机构”相比,《办法》第二条将贷款人的范围扩大到“中华人民共和国境内经国务院银行业监督管理机构批准设立的金融机构”。即只要在中国境内从事固定资产贷款业务,无论是国有商业银行,还是股份制商业银行、城市商业银行等,甚至外国银行在华分支机构,只要有权开展固定资产贷款业务,均应接受《办法》的约束。
在1996年中国人民银行制订《贷款通则》时,尚没有外资金融机构进入中国境内。《办法》将固定资产贷款的适用主体范围扩大到包括外资金融机构,充分考虑了我国金融业对外开放的事实,适应了新的形势变化。
增加了固定资产贷款合同中的保证条款
与《贷款通则》中有关借款人义务的规定相比,《办法》第十九条不但进一步补充和细化借款人的义务,而且特别强调了借款人的承诺义务,也就是通常所说的固定资产贷款合同保证条款,即“贷款人应要求借款人在合同中对与贷款相关的重要内容作出承诺”,而且承诺内容应包括贷款项目及其借款事项符合法律法规的要求;及时向贷款人提供完整、真实、有效的材料;配合贷款人对贷款的相关检查;发生影响其偿债能力的重大不利事项及时通知贷款人;进行合并、分立、股权转让、对外投资、实质性增加债务融资等重大事项前征得贷款人同意等。
保证条款是各国合同法中的一项重要调整对象,根据我国合同法的相关规定,借款人如果违反了保证条款,贷款人可以推定借款人构成实质性违约,在此情形下,贷款人可以采取加收罚息、停止发放贷款、立即或限期提前收回已发放的贷款甚至解除合同等救济措施。
事实上,在实践中使用的固定资产贷款合同一般也订有保证条款。例如,一般外汇固定资产贷款合同保证条款往往这样规定:(1)借方保证向贷方提交的所有材料或文件都是合法、真实、有效的。(2)借方保证本合同项下的贷款专款专用,不挪作它用。(3)借方保证按时向贷方提交使用贷款的有关材料(包括技改项目或工程建设进度的材料、设备进口或购置方面的材料、设备投入运行或工程完工后企业的财务状况和经营情况资料等等),接受贷方的监督和检查。(4)借方由于变更、改制、承包或经主管部门批准实行关、停、并、转时,借方保证最迟于上述事件发生之前一个月以前通知贷方,并立即清偿与贷方之间的所有债务。经贷方同意,借方可将债务转移给接收单位或新设单位(在债务转移的过程中,借方应向贷方出示并送交其主管部门或发包方的发文或有关文件),但接收债务的单位必须与贷方重新签订贷款合同,合同签字以前,贷方随时有向借方或借方接收人追偿债务的权利。
上述保证条款从表面看似乎比较全面、具体,但与《办法》的规定相比,在很多方面还是没有涉及。例如,贷款项目与其借款事项符合法律法规的要求以及实质性增加债务融资等重大
事项,而且《办法》使用的语言更为精练、简洁,体现出了高度的立法技术。
特别规定了贷款人受托支付
在贷款合同履行方面,与《贷款通则》规定的“借款人自主支付”单一方式相比,《办法》在强调风险控制理念的基础上,对“单笔金额超过项目总投资5%或超过500万元人民币的贷款资金”特别规定了受托支付方式,即“贷款人受托支付是指贷款人根据借款人的提款申请和支付委托,将贷款资金直接支付给符合合同约定用途的借款人交易对象。”并规定了相应的操作规则。
“贷款人受托支付”是《办法》的最大特色,是在新的信贷形式下采取的一项金融创新,是对《贷款规则》中规定的贷款发放形式的完善与补充,有利于减少固定资产贷款被挪用的风险,有利地堵塞了信贷管理环节的漏洞。
完善了借款人的提款条件
与《贷款通则》相比,《办法》对借款人的提款条件做出了更详尽的规定。例如,《办法》第二十一条规定“贷款人在发放贷款前应确认借款人满足合同约定的提款条件”;第二十五条规定“采用贷款人受托支付的,贷款人应在贷款资金发放及支付前审核借款人相关交易资料是否符合约定条件”;第二十七条规定“固定资产贷款发放和支付过程中,贷款人应确认与拟发放贷款同比例的项目资本金足额到位”。
借款人满足或实现提款条件是贷款人履行放款义务的前提,根据我国合同法的相关规定,若贷款人在进行贷款发放与支付审核过程中发现借款人不符合上述提款条件,可视为借款人构成预期违约。在此情形下,贷款人有权按照合同法规定或合同约定,行使不安抗辩权。例如,拒绝支付相应的贷款,甚至采取解除合同等救济措施。
扩展了贷款人贷款的评估范围
与《贷款通则》规定的对借款人资信状况的评估相比,即“应当根据借款人的领导者素质、经济实力、资金结构、履约情况、经营效益和发展前景等因素,评定借款人的信用等级。评级可由贷款人独立进行,内部掌握,也可由有权部门批准的评估机构进行。”《办法》不但强调对借款人自身资信的评估,还将评估范围扩展到了对项目本身的评估,即第十二条规定“贷款人应落实具体的责任部门和岗位,对固定资产贷款进行全面的风险评价,并形成风险评价报告”。
相比《贷款通则》,《办法》对今后提升金融机构风险管理水平,促进金融机构科学、合理地配置信贷资源,保障贷款资金的安全,防范未来银行体系的系统性风险更具有重要的现实意义。
细化了贷款人贷后审查制度
在贷后监管方面,《贷款通则》在第三十一条规定了贷后审查制度,即“贷款发放后,贷款人应当对借款人执行借款合同情况及借款人的经营情况进行追踪调查和检查。”与《贷款通则》相比,《办法》针对《贷款通则》在贷后监管的不足做出了补充规定,明确提出了贷款人应建立贷款质量监控制度和贷款风险预警体系。《办法》特别要求贷款人应定期对借款人和项目发起人的履约情况及信用状况、项目的建设和运营情况、宏观经济变化和市场波动情况、贷款担保的变动情况等内容进行检查与分析,建立贷款质量监控制度和贷款风险预警体系。 要求贷款人建立完善的贷款质量监控制度和贷款风险预警体系,体现了《办法》充分考虑了固定资产贷款符合项目贷款的一般特征,是提升金融机构风险控制能力的一大进步。尤其目前国内经济受国际金融危机冲击背景下,《办法》的相关规定有助于金融机构科学、合理地配置信贷资源,为拉动内需的投资项目保驾护航。
最大亮点
与《贷款通则》第三条规定的“效益性、安全性和流动性原则”和第四条规定 “借款人与贷款人的借贷活动应当遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则”的信贷原则相比,《办法》第四条在总结各国商业银行稳健经营的成功经验基础上,大胆吸收了《巴塞尔协议II》的立法宗旨,明确而简明地规定了两项新的基本信贷原则,即“依法合规、审慎经营”原则。更令人惊喜的是,“依法合规、审慎经营”原则始终贯穿于《办法》的全文,在一定程度上实现了以往立法所没有达到的高度。具体而言:
《办法》明确了贷款人对固定资产贷款实行全程监管的具体要求。《办法》明确规定贷款人内部应将贷款过程中各个环节,即受理与调查、风险评价与审批、合同签订、发放与支付、贷后管理等进行分解,按照有效制衡的原则,将各个环节职责落实到具体的部门和岗位,并建立明确的问责机制。
《办法》特别强调贷款人对固定资产贷款合同或协议的有效管理,《办法》要求贷款人在合同或协议中应对控制贷款风险有重要作用的内容与借款人进行充分协商后做出具体约定。例如,《办法》第二十条规定:“贷款人应在合同中与借款人约定,借款人出现未按约定用途使用贷款、未按约定方式支用贷款资金、未遵守承诺事项、申贷文件信息失真、突破约定的财务指标约束等情形时借款人应承担的违约责任和贷款人可采取的措施。”
《办法》要求贷款人完善贷后风险控制和预警机制,着重强调动态监测的特色。为了克服金融机构普遍存在因不合理绩效考核导向所造成的“重贷前、轻贷后”的现象,《办法》第二十九条规定:“贷款人应定期对借款人和项目发起人的履约情况及信用状况、项目的建设和运营情况、宏观经济变化和市场波动情况、贷款担保的变动情况等内容进行检查与分析,建立贷款质量监控制度和贷款风险预警体系。出现可能影响贷款安全的不利情形时,贷款人应对贷款风险进行重新评价并及时与借款人协商补充相应放贷条件和管理措施。”
总之,“依法合规、审慎经营”原则是《办法》的最大亮点,是对近些年我国金融资产显著增长、信贷资产规模迅速扩大状况的有力回应,这对保障贷款资金的安全,有效防范信用风险具有终极价值。
尚待明确的问题
总体而言,虽然《办法》较《贷款通则》做了大量的补充与改进,有利于保障商业银行信贷资金的有效供给,加大金融对经济增长的支持力度,但《办法》在对一些问题的规定上仍然不很明确,而且,在复杂多变的信贷市场中,银行业监管部门今后有可能面临更复杂的监管挑战。
《办法》的适用对象尚存疑问
《办法》虽然明确规定适用于所有的固定资产贷款业务,但《办法》第二条并没有规定贷款资金的具体来源,也就是说,《办法》的适用对象虽然是固定资产贷款,但是否完全属于《贷款通则》中规定的自营贷款尚存在疑问。而且,如果固定资产贷款可以采取委托贷款、特定贷款甚至信托贷款的形式,则信托机构发放的信托贷款是否也应遵守《办法》。因此,需要进一步明确固定资产贷款可否采取除自营贷款以外的委托贷款、信托贷款或特定贷款形式。
此外,根据《办法》第四十条的规定,《办法》同样适用于房地产开发贷款,但《办法》没有明确界定出房地产开发贷款究竟采取广义概念,还是采取狭义概念,即是指商业性房地产开发贷款,还是包括了诸如一些非商业性的廉租房、图书馆、艺术馆、博物馆等由政府出资或支持的公共产品或者公益设施的开发与建设。
《贷款通则》关于借款人权利的规定能否并入《办法》并不明确
在借款人与贷款人的权利与义务方面,《办法》出于“规范金融业固定资产贷款业务经营行为,加强固定资产贷款审慎经营管理”立法目的的考虑,主要规定了贷款人的义务,而在借款人权利方面几乎没有做出任何规定。 相比《办法》,《贷款通则》的第四章、第五章对借款人资格、借款人的权利与义务以及贷款人的权利做出详尽的规定。因此,今后如果固定资产贷款合同对借款人的权利没有做出约定,此等情形下,能否适用《贷款通则》的相关规定,也需要有关部门对此做出明确的反应。
“分级蠕变”可能是银行监督管理机构今后需要密切监管的重点
《办法》规定的复杂信贷环节在一定程度上增加了金融机构的业务成本,为简化贷款审批手续、减少信贷成本,借款人与贷款人在今后固定资产贷款实践中可能出现同谋行为,即有可能采取“分级蠕变”的手段,通过将项目分割成小项目或分批进行项目申报的方式,规避“受托支付”的强制性规定。具体而言,将单笔金额超过项目总投资5%的贷款资金分解为两笔贷款资金,或2%和3%;或1%和4%。也可以将一个超过500万元人民币贷款资金的完整项目分解成小于500万元人民币贷款资金的两个或多个项目。因此,“分级蠕变”可能是银行监督管理机构今后密切关注的规避行为。如果对“分级蠕变”不能实施有效的监管,则《办法》就很难实现预期效果。
《办法》与《贷款通则》在适用上需要进一步协调
《贷款通则》是由人民银行制订的,而《办法》是由银监会制订的,从法律性质而言,二者都属于部门规章。因此,在具体实施过程中,难免存在规章的适用效力问题。例如,《办法》第八条规定:“银行业监督管理机构依照本《办法》对贷款人固定资产贷款业务实施监督管理。”表明固定资产贷款合同今后应接受银行业监督管理机构的审查。而《贷款通则》第十一条规定:“自营贷款期限最长一般不得超过10年,超过10年应当报中国人民银行备案。”这里有可能出现这样的情况:一个固定资产贷款合同如果既符合《办法》规定的条件,又符合《贷款通则》规定的超过10年的自营贷款,此等情形下,贷款人究竟是去中国人民银行备案,还是去银行业监督管理机构备案,甚至需要到这两个部门办理备案。此外,如果银行业监督管理机构与人民银行对上述固定资产贷款合同的处理意见不一致时,究竟如何解决它们的意见冲突等,这些问题尚需银行业监督管理机构与人民银行进一步协商解决。
金融机构应做的工作
根据《办法》第四十三条,“本办法自之日起六个月后施行”。因此,金融机构当务之急是要严格遵守《办法》的具体规定,积极配合金融监管机构的监管要求,从防范银行业系统风险的高度出发,在固定资产贷款业务方面注意做好以下三个方面的具体工作:
重新修订固定资产贷款合同
为配合国家宏观调空政策的实际需要,保障信贷资金流向实体经济和国计民生的重要项目中,金融机构在今后签订固定资产贷款合同时应遵守《办法》的具体规定,尤其应将《办法》规定的承诺条款并入固定资产贷款合同中。否则,不但可能影响到贷款人的权利,而且还可能影响到固定资产贷款合同的自身效力,甚至还有可能遭受到银行监督管理机构的行政制裁或经济制裁等行政处罚。
建立固定资产贷款业务的操作流程
金融机构应遵守《办法》对固定资产贷款业务操作流程的具体规定,熟悉并掌握固定资产贷款业务的操作流程,尤其是对有关信贷人员,应特别加强培养并提高他们在项目风险方面的评估知识与能力。
篇2
摘要：介绍中国的锅炉压力容器等特种设备安全监察法规体系现状，存在问题的分析，完善立法的探讨。
1、法规体系现状
锅炉、压力容器、压力管道作为承压的特种设备，一旦发生爆炸或泄漏，往往并发火灾、中毒等灾难性事故；电梯、起重机械、客运架空索道、游艺机和游乐设施、厂内机动车辆作为载人的特种设备，一旦运转失灵，往往会造成人身伤害事故；防爆电气是在具有爆炸危险场所中使用的特种设备，一旦失控，往往造成场所爆炸等破坏性事故。
由于锅炉压力容器等特种设备具有发生爆炸或泄漏、造成人身伤害事故的危险性，世界上各主要工业发达国家一般都制定有专门的法律、建立了完善的法规体系进行规范和管理。
中国目前还没有特种设备的专门法律。
对于锅炉压力容器等承压特种设备的安全法制，我国目前主要是依据1982年2月6日国务院颁布的《锅炉压力容器安全监察暂行条例》（以下简称《暂行条例》）。
《暂行条例》的颁布对于我国建立锅炉压力容器等承压特种设备安全监察制度确立了依据。为贯彻落实《暂行条例》的实施，锅炉压力容器安全监察局根据《暂行条例》第二十三条授权规定，制订了《〈锅炉压力容器安全监察暂行条例〉实施细则》（以下简称《实施细则》），由原劳动人事部于1982年8月7日颁发。以后陆续颁发了有关的部门规章、规范性文件。此外省、自治区、直辖市人大先后颁布了有关的地方性法规。建立了我国的锅炉压力容器等承压特种设备安全监察制度，形成了“法规----部门规章及规范性文件----相关标准及技术规定、要求”三个层次的法规体系结构：
第一层次：法规及法规性文件
(1)行政法规：国务院颁布的条例
《锅炉压力容器安全监察暂行条例》。
(2)法规性文件：《〈锅炉压力容器安全监察暂行条例〉实施细则》（注：关于《实施细则》的归类属性，笔者认为，应属于国务院条例授权颁发的法规性文件）
(3)地方性法规：省、自治区、直辖市人大通过的条例
根据宪法，省、自治区、直辖市人大及其常委会可以制定地方性法规，目前已有27个省、自治区、直辖市制定了劳动保护条例、劳动保护监察条例、劳动安全监察条例等，其中21个条例中有与锅炉压力容器等特种设备相关的规定。
第二层次：部门规章及规范性文件
这部分内容是监察制度的主要内涵。
(1)部门规章：以部门首长签署命令予以公布的并经过一定方式向社会公告的“办法”、“规定”，目前以“令”形式的承压特种设备类“部门规章”已有三个，即《锅炉压力容器压力管道设备事故处理规定》（1997年7月18日劳动部令第8号）、《小型和常压热水锅炉安全监察规定》（20__年6月15日国家质量技术监督局令第11号）、《特种设备质量监督与安全监察规定》（20__年6月29日国家质量技术监督局令第13号）。
(2)规范性文件：以部门文件形式发出的“监督管理规定”、“安全技术监察规程”、“技术检验规则”等，目前已有38个，其中监督管理规定、办法类24个；安全监察规程类8个；技术检验规则类6个，（详见下列目录）。
①监督管理规定、办法类：
----进出口锅炉压力容器监督管理办法
----进口锅炉压力容器安全质量许可制度实施办法
----锅炉压力容器安全监察钢印管理规则
----锅炉压力容器检验所章程
----锅炉压力容器检验机构资格认可规则
----锅炉压力容器检验单位监督考核办法
----锅炉压力容器压力管道及特种设备检验人员资格考核规则
----锅炉压力容器无损检测人员资格考核规则
----锅炉压力容器焊接人员资格考核规则
----锅炉司炉工人安全技术考核管理办法
----锅炉使用登记办法
----锅炉房安全管理规则
----锅炉水处理监督管理规则
----压力容器使用登记管理规则
----压力容器设计资格管理与监督规则
----压力容器制造资格认可与管理规则
----医用氧舱安全管理规定
----压力管道安全管理与监察规定
----压力管道设计单位资格认证与管理办法
----压力管道元件制造单位安全注册与管理办法
----压力管道元件制造单位安全注册与压力管道安装许可证评审机构资格认可与管理办法
----压力管道元件制造单位安全注册与压力管道安装许可证评审人员考核注册与管理办法
----压力管道元件型式试验机构资格认可与管理办法
----压力管道安装单位资格认可实施细则
②安全监察规程类：
----蒸汽锅炉安全技术监察规程
----热水锅炉安全技术监察规程
----有机热载体炉安全技术监察规程
----压力容器安全技术监察规程
----超高压容器安全技术监察规程
----气瓶安全监察规程
----溶解乙炔气瓶安全监察规程
----液化气体汽车罐车安全监察规程
③技术检验规则类：
----锅炉产品安全质量监督检验规则
----锅炉定期检验规则
----锅炉化学清洗规则
----在用压力容器检验规程
----压力容器产品安全质量监督检验规则
----气瓶产品安全质量监督检验规则
第三层次：相关标准及技术规定、要求
(1)相关标准：是指一系列与锅炉压力容器有关的国家及行业标准。择其主要的相关标准，列有：
----GB150－1998《钢制压力容器》
----GB1576－1996《低压锅炉水质》
----GB12241－89《安全阀一般要求》
----GB9222－88《水管锅炉受压元件强度计算》
----GB/T16508－1996《锅壳式锅炉受压元件强度计算》
----GB3323《钢熔化焊对接接头射线照相和质量分级》
----GB11345《钢焊缝手工超声波探伤方法和探伤结果分级》
----JB1152《锅炉和钢制压力容器对接焊缝超声波探伤》
----JB4730《压力容器无损探伤》
----JB1609《锅炉锅筒制造技术条件》
----JB1613《锅炉受压元件焊接技术条件》
----DL612－1996《 电力工业锅炉压力容器监察规程》
----JBJ27－96《工业锅炉安装工程施工及验收规范》
----GB5306《特种作业人员安全技术考核管理规则》
……
(2)相关技术规定、要求，是指有关部门及锅炉压力容器安全监察局为贯彻落实法规的
实施，提出了一些具体的技术规定、条件和要求，主要有：
----《锅炉压力容器检验员考核大纲》（劳锅局字〔1989〕14号）
----《锅炉压力容器检验机构〈检验工作质量保证手册〉编写导则》(劳锅局字[1989]46号)
----《电力工业锅炉压力容器安全监察规定》（电安生〔1994〕257号）
----《关于公布〈锅炉制造许可证条件〉的通知》（劳安锅局字〔1995〕52号）
----《关于公布〈A、B级锅炉制造许可证审查要点〉的通知》(劳安锅局[1995]68号)
----《关于在用锅炉压力容器安全阀校验的若干意见》（劳办锅字〔1992〕18号）
----《工业锅炉T型接头对接焊缝超声波探伤规定》（质技监锅字〔1998〕10号）
----《关于进一步做好锅炉安装质量监督检验的通知》(质技监局锅发[1999]162号)
……
2存在问题分析
尽管上述法规体系、制度的建立，对改善我国锅炉压力容器压力管道等特种设备安全状况起到了决定性作用，但仍存在着一些亟待解决的问题和需要完善的内容。
2.1监察制度缺少专门法律的支撑
与国际上情况相比，我国的锅炉压力容器等特种设备法规体系中在法律层次上存在差距。
鉴于锅炉压力容器等特种设备具有危险性的特点，国际上一些发达的国家对特种设备的管理有专门的法律。而我国的特种设备法规体系中目前还没有专门的法律文本或明确的法律条款。
根据国务院三定方案，对于特种设备的监察管理，增加了压力管道、电梯、起重机械、厂内机动车辆、架空索道、游艺机和游乐设施、防爆电器等方面的内容，而对这些设备安全监察制度的建立，则缺少法律、法规的支撑。由于监察内容发生了变化，有必要制定一部专门的法律进行规范和调整。
2.2现行的《暂行条例》已不适应新的管理体制和经济环境
《暂行条例》是1982年颁发的，至今已实施了18年，《暂行条例》颁发后已经历了四次机构调整，主体关系已发生了变化；有必要通过立法，明确各方面的法律责任。
由于目前经济环境发生了巨大的变化，《暂行条例》有些内容已不适应新的经济体制，对于特种设备事故的处理、处罚措施缺少明确的规定。
2.3部门规章不健全
作为法规体系重要组成部分的“部门规章”内容不健全，目前，除了《锅炉压力容器压力管道设备事故处理规定》（1997年7月18日劳动部令第8号）、《小型和常压热水锅炉安全监察规定》（20__年6月15日国家质量技术监督局令第11号）、《特种设备质量监督与安全监察规定》（20__年6月29日国家质量技术监督局令第13号）以外，其他承压与特种设备监察管理规定、办法，都不是以“部门规章”形式由部门首长签署命令予以公布，而是以“部门文件”形式发出的。
2.4标准体系不完整
与国际标准和国外先进国家的标准相比，我国的锅炉压力容器标准体系尚不完整，目前还没有将锅炉和压力容器纳入同一标准体系，因此存在锅炉相关标准和压力容器相关标准（如相关的材料标准、焊接工艺评定标准及无损检测标准）不统一、不协调的问题。
2.5亟待明确规章及规范性文件的主体关系
现行的规章及规范性文件多数是在1998年政府机构改革前制定的，这些文件的执行主体大多是劳动行政部门，机构改革、职能调整后，主体关系发生了变化，应对这些规章及规范性文件进行修改，明确各方面的主体关系。
3立法探讨
在锅炉压力容器等特种设备立法方面，完善的法规体系结构层次应该是：“法律----行政法规----部门规章及规范性文件----相关标准及技术规定、要求”四个层次的法规体系结构。
3.1立法的可能性
关于法律的确立。在今年三月份召开的九届人大三次会议上，有近200名人大代表提出了6项关于制定《特种设备安全法》的议案。由于锅炉压力容器等特种设备具有发生事故、造成社会生产和国民经济遭受破坏人民生命财产蒙受损失的危险，人大代表们提议制定《中华人民共和国特种设备安全法》，以便强化政府对特种设备的监察和管理，确定安全监察机构的监督职能，规范锅炉压力容器等特种设备的设计、制造、安装、使用、检验、修理、改造及进出口等环节的行为，明确各方面的责任，明确违法处罚原则，从而遏制恶性事故的发生、达到降低事故率的目的，有效地保护国家和人民的财产和生命安全，更好地体现社会主义的优越性。
人大代表能够提出关于特种设备立法的议案，说明对这类设备安全监察工作的重要性得到认可，也说明社会各界对特种设备安全法制的要求日益增强，渴望尽快有一部专门法律进行规范和调整。特种设备的立法能够取得社会各方面的支持。相信这一点将会引起有关部门的重视。
《暂行条例》的颁布对于我国建立锅炉压力容器安全监察制度确立了依据，《暂行条例》的执行对改善我国锅炉压力容器安全状况起到了决定性作用。为特种设备的立法打下了良好的基础。
特种设备的立法，具有广泛的国际基础和较好的立法环境，有可借鉴的成功经验和基本内容；另一方面，完善立法，建立法规制度，是加入WTO的要求，使特种设备的质量监督和安全监察工作与国际接轨，符合国际惯例。
因此，应该继续努力争取设立《特种设备安全法》。
3.2修订《暂行条例》
应该尽快对《暂行条例》内容进行全面修订，使之符合市场经济体制的要求；按照机构改革三定方案，明确的执法主体关系及各方面的责任；增加压力管道、小型锅炉和常压锅炉的监察内容；增加进出口的有关内容；增加有关罚则。
3.3制定《特种设备质量监督与安全监察条例》
根据国务院三定方案确定的职能，全面宣传贯彻《特种设备质量监督与安全监察规定》，加强对电梯、起重机械、厂内机动车辆、架空索道、游艺机和游乐设施、防爆电器等的监督管理，俟条件成熟，制定《特种设备质量监督与安全监察条例》，并完善配套的行政规章、技术规程和国家标准。
3.4进一步完善依法行政的规章制度
按照《立法法》第七十一条、第七十五条、第七十六条、第七十七条有关规定，国务院各部、委、署和具有行政管理 职能的直属机构，可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。部门规章应当经部务会议或局务会议决定并由部门首长签署命令予以公布。部门规章签署公布后，及时在国务院公报或者部门公报和在全国范围内发行的报纸上刊登。在公报上刊登的文本为标准文本。
按照《行政处罚法》第十二条规定：国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。
尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。
国务院可以授权具有行政处罚权的直属机构依照本条第一款、第二款的规定，规定行政处罚。
根据上述规定，应进一步完善依法行政的规章制度，凡涉及行政执法、行政处罚以及行政管理性内容较突出的锅炉压力容器等特种设备安全监察规定、办法，均应以“部门规章”的形式予以公布。而对于目前已经有的、以“部门文件”形式下发的监察规定、办法，应尽快予以修订和完善，并进行分类，属于“部门规章”的规定、办法，应按《立法法》的规定予以公布。
此外，在法规体系的“部门规章及规范性文件”层次中拟增加有关的内容，诸如：《安全监察行政执法若干规定》、《安全监察人员管理办法》、《检验机构管理办法》、《锅炉制造资格管理办法》、《锅炉安装监督管理规定》、《压力管道使用登记管理办法》、《液化气体铁路罐车安全监察规程》、《压力管道安全监察规程》、《压力管道安装监督检验规则》、《在用压力管道检验规程》、《锅炉压力容器压力管道安全阀校验规则》等等。
篇3
主席周小川
二二年五月十七日
第一章、总则
第一条、为了加强对期货交易所的管理，明确期货交易所的职权和责任，维护期货市场的正常秩序，根据《期货交易管理暂行条例》，制定本办法。
第二条、本办法适用于在中华人民共和国境内设立的期货交易所。
第三条、期货交易所指依照《期货交易管理暂行条例》和本办法规定条件设立的，履行《期货交易管理暂行条例》和本办法规定的职能，按照其章程实行自律性管理的法人。
期货交易所的注册资本划分为均等份额，由会员出资认缴。
第四条、中国证券监督管理委员会（以下简称“中国证监会”）依法对期货交易所实行集中统一的监督管理。
第二章、设立、变更与终止
第五条、设立期货交易所，由中国证监会审批。未经批准，任何单位或者个人不得设立或者变相设立期货交易所。
第六条、申请设立期货交易所，应当向中国证监会提交下列文件和材料：
（一）申请书；
（二）章程和交易规则草案；
（三）期货交易所的经营计划；
（四）拟加入本交易所的会员名单；
（五）理事会成员候选人名单及简历；
（六）拟任用高级管理人员的名单及简历；
（七）场地、设备、资金证明文件及情况说明；
（八）中国证监会要求的其他文件、材料。
第七条、经中国证监会批准设立的期货交易所，应当标明商品交易所或者期货交易所字样。其他任何单位或者个人不得使用商品交易所、期货交易所或者近似的名称。
第八条、期货交易所除履行《期货交易管理暂行条例》规定的职能外，还应当履行下列职能：
（一）制定并实施期货交易所的业务规则；
（二）市场信息；
（三）监管会员期货业务，查处会员违规行为；
（四）监管指定交割仓库的期货业务；
（五）监督结算银行与本所有关的期货结算业务。
第九条、期货交易所章程应当载明下列事项：
（一）设立目的和职能；
（二）名称、住所和营业场所；
（三）注册资本及其构成；
（四）营业期限；
（五）会员资格及其管理办法；
（六）会员的权利和义务；
（七）对会员的纪律处分；
（八）会员大会、理事会等组织机构的组成、职权、任期和议事规则；
（九）管理人员的产生、任免及其职责；
（十）基本业务规则；
（十一）风险准备金管理制度；
（十二）财务会计、内部审计制度；
（十三）变更、终止的条件、程序及清算办法；
（十四）章程修改程序；
（十五）需要在章程中规定的其他事项。
第十条、期货交易所交易规则应当载明下列事项：
（一）期货交易、交割和结算制度；
（二）经纪和自营业务规则；
（三）风险控制制度和交易异常情况的处理程序；
（四）保证金的管理和使用制度；
（五）标准仓单的生成、流转、管理以及注销等规则；
（六）期货交易信息的办法；
（七）违规、违约行为及其处理办法；
（八）交易纠纷的处理方式；
（九）需要在交易规则中载明的其他事项。
第十一条、期货交易所的合并、分立或者联网交易等，由中国证监会审批。
期货交易所可以采取吸收合并和新设合并两种方式，合并前各方的债权、债务，由合并后存续或者新设的期货交易所承继。
期货交易所分立的，其债权、债务由分立后的期货交易所承继。
第十二条、期货交易所有《期货交易管理暂行条例》第十七条规定的情形以及下列变更事项的，应当报中国证监会批准：
（一）变更名称；
（二）变更住所或者营业场所。
第十三条、未经中国证监会批准，期货交易所不得设立分所或者其他任何期货交易场所。
第十四条、期货交易所因《期货交易管理暂行条例》第二十条规定的情形以及合并或者分立而终止的，由中国证监会予以公告。
期货交易所终止，应当成立清算组，进行清算。清算组制定的清算方案，应当报中国证监会批准。
第三章、组织机构
第十五条、期货交易所设会员大会、理事会。
第十六条、会员大会是期货交易所的权力机构，由全体会员组成。
会员大会行使下列职权：
（一）审议通过期货交易所章程和交易规则及其修改草案；
（二）选举和更换会员理事；
（三）审议批准理事会和总经理的工作报告；
（四）审议批准期货交易所的财务预算方案、决算报告；
（五）审议期货交易所风险准备金使用情况；
（六）决定增加或者减少期货交易所注册资本；
（七）决定期货交易所的合并、分立、解散和清算事项；
（八）决定期货交易所理事会提交的其他重大事项；
（九）期货交易所章程规定的其他职权。
第十七条、会员大会由理事会召集，一般情况下每年召开一次。
有下列情形之一的，应当召开临时会员大会：
（一）会员理事不足期货交易所章程所规定人数的三分之二时；
（二）三分之一以上会员联名提议时；
（三）理事会认为必要时。
第十八条、会员大会由理事长主持。理事长因特殊原因不能履行职权时，由理事长指定的副理事长或者其他理事主持。召开会员大会，应当将会议审议的事项于会议召开10日以前通知各会员。临时会员大会不得对通知中未列明的事项作出决议。
第十九条、会员大会必须有三分之二以上会员参加方为有效。会员大会应当对表决事项制作会议纪要，由出席会议的理事签名。
会员大会结束后10日内，期货交易所应当将大会全部文件报中国证监会备案。
第二十条、理事会是会员大会的常设机构，对会员大会负责。
理事会行使下列职权：
（一）召集会员大会，并向会员大会报告工作；
（二）选举理事长、副理事长；
（三）通过对理事会成员的不信任案，并提请有关机构审议批准；
（四）拟定期货交易所章程、交易规则及其修改草案，提交会员大会通过；
（五）审议总经理提出的财务预算方案、决算报告，提交会员大会通过；
（六）审议期货交易所合并、分立、解散和清算的方案，提交会员大会通过；
（七）决定专门委员会的设置；
（八）决定会员的接纳；
（九）决定对违规会员的处罚；
（十）决定期货交易所的变更事项；
（十一）审定根据交易规则制定的细则和办法；
（十二）审定风险准备金的使用和管理办法；
（十三）审定总经理提出的期货交易所发展规划和年度工作计划；
（十四）监督总经理组织实施会员大会和理事会决议的情况；
（十五）监督期货交易所高级管理人员和其他工作人员遵守国家有关法律、法规、规章、政策和期货交易所章程、业务规则的情况；
（十六）组织期货交易所年度财务会计报告的审计工作，决定会计师事务所的聘用和变更事项；
（十七）期货交易所章程规定和会员大会授予的其他职权。
前款有关职权，理事会可以授予专门委员会或者总经理行使。
第二十一条、理事会由会员理事和非会员理事组成；其中会员理事由会员大会选举产生，非会员理事由中国证监会委派。
第二十二条、理事会设理事长1人、副理事长1至2人。理事长、副理事长由中国证监会提名，理事会选举产生。理事长不得兼任总经理。
第二十三条、理事长行使下列职权：
（一）主持会员大会、理事会会议和理事会日常工作；
（二）组织协调专门委员会的工作；
（三）检查理事会决议的实施情况并向理事会报告。
副理事长协助理事长工作，理事长因故临时不能履行职权时，由理事长指定的副理事长或者理事代其履行职权。
第二十四条、理事会会议至少每半年召开1次。每次会议应当于会议召开10日前通知全体理事。
有下列情形之一的，应当召开理事会临时会议：
（一）中国证监会提议；
（二）三分之一以上理事联名提议；
（三）期货交易所章程规定的情形。
理事会召开临时会议，可以另定召集理事会临时会议的通知方式和通知时限。
第二十五条、理事会会议须有三分之二以上理事出席方为有效，其决议须经全体理事二分之一以上表决通过。
理事会会议结束后10日内，理事会应当将会议决议及其他会议文件报中国证监会备案。
第二十六条、理事会会议，应当由理事本人出席。理事因故不能出席的，应当以书面形式委托其他理事代为出席；委托书中应当载明授权范围。每位理事只能接受一位理事的授权。
理事会应当对会议表决事项作成会议记录，由出席会议的理事和记录员在会议记录上签名。
第二十七条、理事会可以根据需要设立监察、交易、交割、会员资格审查、调解、财务、技术等专门委员会，其职责由理事会确定，对理事会负责。
第二十八条、期货交易所设总经理1人，副总经理若干人。总经理、副总经理由中国证监会任免。总经理每届任期3年，连任不得超过两届。
总经理是期货交易所的法定代表人，总经理是当然理事。
第二十九条、总经理行使下列职权：
（一）组织实施会员大会、理事会通过的制度和决议；
（二）主持期货交易所的日常工作；
（三）根据章程和交易规则拟定有关细则和办法；
（四）拟定并实施经批准的期货交易所发展规划、年度工作计划；
（五）拟定期货交易所财务预算方案、决算报告；
（六）拟定期货交易所合并、分立、解散和清算的方案；
（七）拟定本办法第十二条规定变更事项的方案；
（八）决定期货交易所机构设置方案，聘任和解聘工作人员；
（九）决定期货交易所员工的工资和奖惩；
（十）期货交易所章程规定的或者理事会授予的其他职权。
总经理因故临时不能履行职责时，由总经理指定的副总经理代其履行职责。
第三十条、期货交易所中层管理人员的任免报中国证监会备案。
第四章、对会员的管理
第三十一条、期货交易所接纳的会员应当是在中华人民共和国境内注册登记的企业法人，并具有良好的资信。
第三十二条、期货交易所会员管理办法的内容应当包括：
（一）会员资格的取得条件和程序；
（二）会员资格的变更条件和程序；
（三）对会员的监督管理；
（四）会员违规、违约行为处理办法；
（五）其他需要在会员管理办法中规定的事项。
第三十三条、会员享有下列权利：
（一）参加会员大会，行使选举权、被选举权和表决权；
（二）在期货交易所内进行期货交易；
（三）使用期货交易所提供的交易设施，获得有关期货交易的信息和服务；
（四）按规定转让会员资格；
（五）联名提议召开临时会员大会；
（六）按照期货交易所章程和交易规则行使申诉权；
（七）期货交易所章程规定的其他权利。
第三十四条、会员应当履行下列义务：
（一）遵守国家有关法律、法规、规章和政策；
（二）遵守期货交易所的章程、业务规则及有关决定；
（三）按规定交纳各种费用；
（四）执行会员大会、理事会的决议；
（五）接受期货交易所监督管理；
（六）期货交易所章程规定的其他义务。
第三十五条、期货交易所应当制定席位管理规则。会员不得将席位全部或者部分以出租或者承包等形式交由其他机构和个人使用。
第三十六条、期货交易所每年应当对会员遵守期货交易所业务规则的情况进行抽样或者全面检查，并将检查结果上报中国证监会。
期货交易所行使监管职权时，可以按照期货交易所章程和交易规则及其细则规定的权限和程序对会员进行调查取证，会员应当配合。
第三十七条、期货交易所可以根据交易、结算业务的需要，设立特别会员。特别会员的种类、资格条件以及权利、义务由期货交易所章程规定。
第五章、基本业务规则
第三十八条、期货交易所向会员收取保证金，用于担保期货合约的履行。期货交易所应当在其指定的结算银行开立专用结算帐户，专户存储保证金，不得挪用。
第三十九条、期货交易所保证金管理制度的内容应当包括：
（一）向会员收取保证金的比例和形式；
（二）专用结算帐户中会员保证金的最低余额；
（三）当会员保证金余额低于期货交易所规定最低余额时的处置方法。
第四十条、期货交易所应当按照手续费收入的20％的比例提取风险准备金，风险准备金必须单独核算，专户存储。
中国证监会可以根据期货交易所业务规模、发展计划以及潜在的风险决定风险准备金的规模。
第四十一条、期货交易实行每日无负债结算制度。
第四十二条、期货交易实行投资者交易编码制度。期货经纪公司会员和投资者必须遵守一户一码制度，不得混码交易。
第四十三条、期货交易实行套期保值头寸审批制度和投机头寸限仓制度。
非期货经纪公司会员或者投资者申请套期保值头寸的，应当向期货交易所提交经营范围和经营业绩资料、现货购销合同等，由期货交易所审核后确定其套期保值头寸；投资者申请套期保值头寸的，由期货经纪公司会员对其提交材料审核后报期货交易所审核。
期货交易所对会员和投资者在非交割月份和交割月份持有的投机头寸，分别制定最大持仓限制标准。
第四十四条、期货交易实行大户报告制度。
期货交易所可以根据市场风险状况制定并调整持仓报告标准。
第四十五条、有根据认为会员或者投资者违反期货交易所业务规则并且对市场正在产生或者将产生重大影响，为防止违规行为后果进一步扩大，期货交易所可以对该会员或者投资者采取下列临时处置措施：
（一）限制入金；
（二）限制出金；
（三）限制开新仓；
（四）提高保证金比例；
（五）限期平仓；
（六）强行平仓。
期货交易所按业务规则规定的程序采取前款第（四）、（五）、（六）项措施，应当及时报告中国证监会。
期货交易所对会员或者投资者采取临时处置措施，应当按照期货交易所业务规则规定的方式通知会员或者投资者，并列明采取临时处置措施的根据。
第四十六条、当期货价格出现同方向连续涨跌停板时，期货交易所可以采用调整涨跌停板幅度、提高交易保证金比例及按一定原则减仓等措施化解风险。
第四十七条、在期货交易过程中，出现以下情形之一的，期货交易所可以宣布进入异常情况，采取紧急措施化解风险：
（一）地震、水灾、火灾等不可抗力或者计算机系统故障等不可归责于期货交易所的原因导致交易无法正常进行；
（二）会员出现结算、交割危机，对市场正在产生或者将产生重大影响；
（三）出现本办法第四十六条情况并采取相应措施后仍未化解风险；
（四）期货交易所业务规则中规定的其他情况。
期货交易所宣布进入异常情况并决定采取紧急措施前必须报告中国证监会。
第四十八条、期货交易所宣布进入异常情况并决定暂停交易时，暂停交易的期限不得超过3个交易日，但经中国证监会批准延长的除外。
第四十九条、期货交易所应当以适当方式下列信息：
（一）即时行情；
（二）持仓量、成交量排名情况；
（三）标准仓单数量和可用库容情况；
（四）交易所业务规则规定的其他信息。
第五十条、期货交易所应当就其市场内的交易情况编制周报表、月报表和年报表，并及时公布。
第五十一条、期货交易所对期货交易、结算、交割资料的保存期限应当不少于20年。
第六章、监督与管理
第五十二条、期货交易所应当对违反交易所业务规则的行为制定查处办法，并报中国证监会批准。
期货交易所对其会员或者投资者与期货业务有关的违规行为，应当在前款所称办法规定的职责范围内及时予以查处；超出前款所称办法规定的职责范围的，应当向中国证监会报告。
第五十三条、期货交易所制定或者修改交易规则的实施细则，应当报中国证监会备案。
第五十四条、未经中国证监会批准，期货交易所的理事长、总经理、副总经理不得在任何营利性组织中兼职。
期货交易所的非会员理事和工作人员不得以任何形式在期货交易所会员单位及其他与期货交易有关的营利性单位兼职。
第五十五条、期货交易所工作人员应当自觉遵守有关法律、法规、规章和政策，恪尽职守，勤勉尽责，诚实信用，具有良好的职业操守。
期货交易所工作人员不得从期货交易所的会员、期货投资者处谋取利益，不得直接或者间接从事期货交易。
第五十六条、期货交易所应当向中国证监会履行下列报告义务：
（一）每一年度结束后3个月内提交经具有证券、期货相关业务资格的会计师事务所审计的财务会计报告；
（二）每一季度结束后15日内、每一年度结束后30日内提交有关经营情况和有关法律、法规、规章、政策执行情况的季度和年度工作报告；
（三）中国证监会要求的其他报告事项。
第五十七条、遇有重大事项，期货交易所应当及时向中国证监会报告。
前款所称重大事项包括：
（一）发现期货交易所工作人员存在或者可能存在严重违反国家有关法律、法规、规章、政策的行为；
（二）期货交易所涉及占其净资产10％以上或者对其经营风险有较大影响的诉讼；
（三）中国证监会规定的其他事项。
第五十八条、中国证监会认为期货市场出现异常情况时，可以决定采取延迟开市、暂停交易等必要的风险处置措施。
第五十九条、中国证监会认为有必要时，可以对期货交易所高级管理人员实施提示。
第六十条、中国证监会可以向期货交易所派驻督察员。督察员应当依照中国证监会的有关规定履行职责。
督察员履行职责，期货交易所应当予以配合。
第六十一条、期货交易所应当按照国家有关规定及时向中国证监会交纳期货市场监管费。
第七章、附则
篇4
1.建设项目利息支出的资本化处理
无论从理论研究还是实务操作，建设项目的利息支出是计入建设成本，还是计入行政事业单位的支出，或企业的当期损益，都是一个需要明确规定的事项。《规则》第二十五条第（五）款明确了项目建设期间发生的各类借款利息、债券利息应当计入建设成本，但没有进一步明确借款利息停止资本化的时点判断。这是《规定》中就存在的亟待细化的问题，有必要通过《规则》予以明确。笔者建议，停止将借款利息计入建设成本的时点，应当是建设项目通过工程验收之日。作为实行一次验收的建设项目，例如房屋建筑物建设项目，该工程验收可界定为竣工验收；对于实行二次验收的建设项目，例如公路、港口、航道等工程建设项目，可将工程验收界定为初步验收或交工验收。通过验收次日起发生的借款利息，不应当在计入建设成本，而是计入行政事业单位的支出或企业的当期损益。这样进行财务处理，有助于与企事业单位的有关财务管理规定协调一致。笔者注意到一些通过交工验收或者初步验收后的交通建设项目并没有完成全部工程建设工作，实际完成的投资额往往也达到了概算投资的80%～90%，这意味着通过交工验收或者初步验收的只是主体工程而不是全部工程；剩下的工程还需要在主体工程通过交工验收或初步验收后到办理竣工验收的期间陆续完工并进行交工验收或初步验收。对此笔者同意徐芳等人的看法，建议主体工程通过交工验收后，如果还存在较多的其他工程尚未完工，则需要根据其他工程占用的建设借款，将其借款利息继续资本化处理，直至这些工程通过交工验收为止[1]。需要明确的是，这些工程与《规程》第四十五条中规范的尾工工程并非同一概念。尾工工程应当是通过竣工验收后的剩余工程，而不是在主体工程通过交工验收后需要陆续完工的其他工程。
2.关于建设项目取得土地使用权的支出
《规定》中明确了其他投资支出包括各种无形资产；但《规则》第二十七条中的其他投资支出中只涉及软件研发及不能计入设备投资的软件购置支出，没有涉及相关的无形资产。按此规定，一个重要的问题就需要明确，国有及国有控股企业利用财政资金并采取受让方式取得的土地使用权，应当如何计入建设成本？《企业会计准则》（会计科目和主要账务处理）中设置的“在建工程”科目中不核算取得的土地使用权，而是将土地使用权直接计入“无形资产”科目，导致“在建工程”科目存在无法核算全部建设成本的局限性。这一问题在《规则》中不容忽略。行政事业单位的基本建设成本核算不存在这一问题，因为出资受让土地使用权发生的支出，按照规定是计入待摊投资支出的。
3.进一步完善对建设单位管理费的规定
《规则》第二十七条规定：项目建设管理费是指项目建设单位从项目筹建至竣工财务决算之日所发生的管理性质的开支，这与财建〔2003〕724号中对建设单位管理费调整后的界定是一致的。在实务中，竣工财务决算不是一个时点行为，而是一个时期行为。竣工财务决算涉及编制竣工财务决算、审核或审计竣工财务决算以及竣工财务决算的报批等行为过程。考虑到实际工作的需要，建议将项目建设管理费的界定调整为“项目建设单位从项目筹建之日开始至竣工财务决算获得批准之日所发生的管理性质的开支”。竣工财务决算获得批复，意味着建设项目的资金支付工作已经全部结束。以后发生的相关开支，应当分别执行行政事业单位以及企业财务制度的规定。实行两次验收的工程项目，由于经批准的竣工财务决算是编制竣工验收文件的组成部分，这意味着通过竣工财务决算并非说明工程验收阶段（从开始交工验收到竣工验收全部完成）的全部工作都已经完成。在此阶段还有可能发生建设单位管理费。这部分管理费应当采取预计的方式计入竣工财务决算。
二、对进一步明确对工程价款结算管理的思考
《规则》中明确对工程价款结算的要求是非常必要的。但有一点需要明确，这就是财政部曾联合原建设部在2004年10月20日印发了《建设工程价款结算暂行办法》（财建〔2004〕369号），其中具有对工程价款结算的专门规定。如果《规则》中的规定与财建〔2004〕369号的规定不一致，建设单位应当执行何规定？如果《规则》采取部门规章的形式，则按照下位法从属上位法的要求，应当执行《规则》的规定，如果《规则》也属于规范性文件，则按照一般法从属于特别法的原则，建设单位则应当执行财建〔2004〕369号的规定。最好的做法，就是保持两项规定之间的协调，或者对此作出专门说明。《规则》第三十六条规定：工程价款结算，一般应按不低于工程价款结算总额的5%预留工程质量保证金，这与《规定》的规定是一致的；但财建〔2004〕369号第十四条第（四）款规定：发包人根据确认的竣工结算报告向承包人支付工程竣工结算价款，保留5％左右的质量保证（保修）金。在管理实务中，某单位在建造合同中约定的预留工程质量保证金为4%，结果被会计师事务所在审计时认为违反了《规定》中“建设单位必须按工程价款结算总额的5%预留工程质量保证金”的规定，要求整改；但如果按照财建〔2004〕369号的规定，则属于合规行为。对此，《规则》中对此作出明确规定或对协调事项作出专门说明是必要的。理想的做法是，如果认为财建〔2004〕369号文的相关规定无需进一步修改，则《规程》中涉及工程价款结算管理的条款，只要求执行财建〔2004〕369号文的规定即可。
三、进一步完善竣工财务决算管理的思考
《规则》中对竣工财务决算的规范，除了增加了对尾工工程的规范以外，基本上与《规定》中的内容是一致的。这意味着，《规定》在实际执行中存在的问题，在《规则》中并未予以解决。不可否认，不同的国务院业务主管部门、有关地方人民政府及其业务主管部门在不同时期的不同规章和规范性文件中提出的概念具有不同的界定和相互交叉的矛盾。例如《国家投资土地开发整理项目竣工验收暂行办法》（国土资发〔2003〕21号）第九条规定申请项目竣工验收应当提交的材料包括项目财务决算与审计报告；《邮电通信建设工程竣工验收办法》（邮部〔1996〕54号）规定：竣工验收前应组织有关部门，根据通信建设工程决算编制办法的规定，编制单项工程竣工决算和建设项目总决算。工程在竣工验收后的三个月内将决算报上级主管部门。竣工验收后的三个月内应办理固定资产交付使用的转账手续[2]。所以，从事不同领域的基本建设（例如交通基础设施建设、房屋建筑物建设、冶金工业建设、邮电通信建设等）财务管理需要执行相应的管理规定；财政主管部门需要关注并解决好各行业之间的协调问题；政府业务主管部门需要关注并解决好行业内部各项规章制度之间的协调问题。
1.关于工程验收
不同行业的建设项目验收，有不同的规定。《公路工程竣（交）工验收办法》（交通部令2004年第3号）和《航道工程竣工验收管理办法》（交通部令2008年第1号）中均规定将工程验收划分为交工验收和竣工验收两个阶段。《港口工程竣工验收办法》（交通部令2005年第2号）和《邮电通信建设工程竣工验收办法》中将工程验收划分为初步验收和竣工验收；初步验收合格后进入工程试运转期；试运转期一般为三个月到六个月。1990年9月11日原国家计委印发的《建设项目（工程）竣工验收办法》中曾要求“根据建设项目（工程）的规模大小和复杂程度，整个建设项目（工程）的验收可分为初步验收和竣工验收两个阶段进行。规模较大、较复杂的建设项目（工程），应先进行初验，然后进行全部建设项目（工程）的竣工验收。规模较小、较简单的项目（工程），可以一次进行全部项目（工程）的竣工验收”。但建设部出台的有关房屋建筑物建设项目的管理规定中没有涉及交工验收和初步验收的工作规范，这意味着这些规定中是将交工验收或初步验收和竣工验收合并进行的；房屋建筑物项目不存在试运营期的划定，只有质量保证期，从固定资产通过竣工验收交付使用开始计算。2000年1月30日的《建设工程质量管理条例》（国务院令第279号）中，也只规范了竣工验收事项。
2.关于工程验收与竣工财务决算的关系
在不同时期和不同的行业部门，采取了竣工财务决算、竣工决算、工程决算等不同表述。如果不考虑之间的差异，建议在《规则》中将其视为同义语并按照“竣工财务决算”的表述统一规范。竣工财务决算应当在办理工程竣工结算的基础上进行。既然《规程》允许大型项目的竣工价款结算在办理竣工验收三个月内进行，这意味着再按照《规定》第三十七条中的要求在竣工验收后三个月内完成竣工财务决算就不现实。一般来说，如果工程项目采取一次验收方式，即只组织竣工验收，则竣工财务决算需要在竣工验收后办理。例如《建设工程质量管理条例》中规范的办理竣工验收的条件，不包括竣工财务决算文件。但是实行分次验收的建设项目，行业主管部门的规定中往往要求将竣工财务决算文件作为申请办理竣工验收的条件之一。例如按照《公路工程竣（交）工验收办法》的规定，建设单位应当在项目交工验收后编制竣工财务决算，并将经过审计的竣工财务决算作为竣工验收文件的组成部分。
3.规范竣工财务决算的有关建议
可以认为，不同行业的业务特点影响着编制竣工财务决算以及竣工验收的不同要求。如果存在交工验收或者初步竣工验收环节的工作规范，由于交工验收或者初步竣工验收合格意味着工程质量验收合格，则应当在此基础上办理与施工企业之间的工程竣工结算并编制工程竣工财务决算，并将编制竣工财务决算作为最终竣工验收的前提之一；如果不存在初步竣工验收或者交工验收的工作环节规范，则竣工验收是检验工程质量是否符合规定要求的依据，应当在竣工验收后办理工程竣工结算并编制竣工财务决算。
四、进一步完善对资产移交的管理
篇5
【关键词】新三板制度改善
一、“新三板”的由来、定位、作用
所谓“代办股份转让系统”是指以证券公司及相关当事人的契约为基础，依托与租用深圳证券交易所和中国登记结算深圳分公司的技术系统，以证券公司买卖挂牌公司股份为核心业务的股份转让平台。代办系统由中国证券业协会(下称“协会”)负责自律性管理，以契约明确参与各方的权利、义务和责任。
“新三板”与“老三板”的划分就是以2006年1月为界限，之前俗称“老三板”，之后俗称为“新三板”。对于挂牌企业而言，其主要好处是：便于定向增发股份；提高股权流动性；利于企业转板上市；完善公司资本结构、治理结构、促进企业规范发展；利于树立企业品牌；可获得后补贴(50万)等。
二、问题的提出
笔者在实际工作中遇到如下案例：
A公司是于2006年在“新三板”经券商推荐挂牌的股份公司。近5年公司业绩良好，财务指标、公司治理等基本事项已达创业板、中小板标准。截止2008年11月，由于公司股东人数达到198人，为避免股东人数超过200人影响IPO而暂停股份报价转让，至今仍未恢复交易。
B公司和c公司均为A的流通股股东，均位列前十大流通股股东之内，均非第一大股东和实际控制人。B欲购买c持有A公司低于5％的股份，购买后不影响第一大股东的实际控制人地位。
面临的问题：A公司是否可以恢复交易?如果恢复交易，有什么风险?如果不能恢复交易，即在暂停交易期间，可流通股份是否可以过户?如果能过户，以什么方式过户?
三、交易规则的演进
2009年7月，协会出台了《证券公司代办股份转让系统中关村科技园区非上市股份有限公司股份报价转让试点办法(暂行)》(下称《试点办法》)，其中有两处大的修改：
1、增加了“定价委托”。在意向委托、成交确认委托基础上增加了“定价委托”。新增的“定价委托”不需要事先达成协议，只需要报价即可成交。与目前主板交易规则的连续交易规则没多大区别。
2、取消了券商人工报单(红马甲)形式，取而代之的是直接进入股票行情系统，并且投资人账户与深圳交易所账户合并。现实中，投资人在报价交易方式上与目前的A股交易几乎没有区别。
此两项规则变化大大改善了投资人的交易便利性，较大程度地解决了新三板交易不活跃、价格发现功能不能完全体现的问题。但也正是如此改变，券商对股东人数的“把关”作用消失了。
三、实际工作中问题的解决
1、A公司是否可以恢复交易?有什么风险?《试点办法》第五十条规定，公司申请IPO上市的，应自证监会受理日次日暂停股份转让，直至股票发行审核结果公告日。第五十一条规定，挂牌公司涉及无先例或存在不确定因素的重大事项需要暂停股份报价转让的，主办券商应暂停其股份报价转让，直至重大事项获得有关许可或不确定性因素消除。因重大事项暂停股份报价转让时间不得超过三个月。
总结上述暂停交易的原因有两个：一是IPO申请被受理，二是“无先例或存在不确定性因素的重大事项”。那么，200人的限制算哪一类原因?主办券商和协会均解释是为“无先例或存在不确定性因素的重大事项”。但是暂停股份报价转让时间却严重违反了“三个月”的规定!在多方沟通过程中，协会与主办券商均同意A公司可以复牌，但是A公司因为担心违反《公司法》规定而影响未来IPO，不愿恢复交易。B、C公司对此也无可奈何。
2、如果不能恢复交易，即在暂停交易期间，可流通股份是否可以过户?如果能过户，以什么方式过户?《试点办法》第二十一条规定，“挂牌公司股份必须通过代办系统转让，法律、行政法规另有规定的除外”。第四十七条规定，“投资者因司法裁决、继承等特殊原因需要办理股份过户的，依照证券登记结算机构的规定办理。”按此规定，A公司由于处于暂停交易期间，B、c欲转让股份又属于可流通股份，不属于特殊类别股份，故无法通过协议转让方式过户，必须通过代办系统交易的方式进行过户。
鉴于以上情况，B、c公司在A暂停交易期间是无法过户的，在实际工作中，是否可以通过先行签署股权转让协议，做个股权质押，待恢复报价转让后或IPO上市后才能通过中登公司进行过户?经多方咨询，目前尚无统一答案。
四、改进建议
1、对于新三板挂牌公司股东人数的特殊对待。在新三板的挂牌公司是非上市股份有限公司，被《试点办法》简称为“非上市公司”。其实“非上市公司”的提法是没有法律依据的，只是为了相对于“上市公司”而言。新三板挂牌公司，在实质上就是在证券交易所交易的股份有限公司!尽管在法律上只称为“借用”证券交易所的交易系统。新三板股票与上市公司股票在交易环节上基本一样。
如此，就需要对新三板公司做一个名正言顺的规定，就是允许新三板公司的股东人数超过200人的限制。只有这样才能配合《试点办法》交易规则的改变，也才能真正地解决三板交易不活跃、价格发现功能不能完全体现的问题。
但是如果新三板公司股东人数超出200人太多，就成了公众公司，那么也不妨加以限制，如根据公司股本情况做出不超过500人、800人的限制。
2、修改交易方式。如果不能在股东人数上有所突破，那么在交易规则方面也可以做一下改变。
3、暂停转让的规定需要进一步明确。对于《试行办法》中的“无先例或存在不确定性因素的重大事项”进一步明确，而不能只是为了掌握主动权而一味地用这种模糊性的语言。
篇6
整体而言，《办法》对权证开发的态度是相当开放的，其第二条所涵盖的权证品种范围是相当宽泛的：从发行人角度，既包括股本权证（由标的证券的发行人（如上市公司）自行发行），又包括衍生权证（或称备兑权证，由标的证券以外的第三人（如券商）发行）；从标的资产来看，既可以是股票（“正股”）也可以是其他证券（如债券、股指等）；从行权时间来看，既包括美式权证（在规定期间内权证持有人可随时要求行权），又包括欧式权证（权证持有人只能于特定到期日要求行权）；从其行权内容来看，既包括认购权证（以约定价格买进标的证券），又包括认沽权证（以约定价格卖出标的证券）；从结算方式来看，既有标的证券给付型，又有现金结算型。
从产品本身来看，权证具有高财务杠杆、风险对冲等优势。但是，鉴于《办法》中如此宽泛的权证概念，考虑到国内权证市场的发展处于起步阶段，特别是考虑到国内权证市场（上世纪90年代曾推出大飞乐、宝安、桂柳工等几支权证产品）所曾遭遇的失败的惨痛教训，我们认为从权证制度设计者的角度来看，现阶段应特别关注权证运作的市场风险，尤其是要注意尽可能降低权证的发行交易对本已十分脆弱的正股市场的可能冲击，促进权证品种的健康发展。就市场风险的监管而言，制度设计者通常可以从权证发行人、权证标的证券、权证条款要求以及发行人担保等几方面来着手。对于权证条款要求以及发行人担保，《办法》第十条、第十一条已有明确规定，不再赘述。下文仅拟就权证发行人以及权证标的证券的资格要求进行阐述。
从《办法》的相关规定可以看出，制度设计者对权证标的证券的资格要求给予了一定的关注。《办法》第九条规定，标的股票应符合以下条件：（一）最近20个交易日流通股份市值不低于10亿元；（二）最近60个交易日股票交易累计换手率在25％以上；（三）流通股股本不低于2亿股；（四）本所规定的其他条件。该条对权证标的证券为股票（正股）时的相关门槛予以了明确。在此方面，港交所上市规则第十五章就股本权证（以股票为标的证券）进行了规范。从《办法》第九条及港交所上市规则第15.05条的规定（要求正股为一类上市股本证券或港交所认可的其他正常运作的上市股票）来看，对正股的要求通常都是选择一些表现优良、高度流通的股票；就此，二者有异曲同工之效。
但是，相较港交所上市规则第15.02条的规定，《办法》的规定有所欠缺，未能充分考虑权证持有人行权时对正股市场所可能带来的冲击。在以给付正股而非现金为结算方式的情况下，当（认股）权证持有人行权时，则权证发行人需要向投资者交付正股。此种情况下，如果权证发行人为普通券商，则其在市场上购入相关正股来履行其给付义务即可。但是，如果发行人为上市公司，而权证标的为该发行人自己的股票时，则发行人需要通过发行新股来满足权证投资者的行权要求，此时不仅涉及上市公司股东就新股发行的批准，而且将会增加正股的流通量，从而对正股市场产生一定冲击。针对此种情况，港交所上市规则第15.02条规定，此种以上市公司股票为标的证券由上市公司自行发行的股本权证，其发行除需取得港交所批准以外，还需要取得上市公司股东大会的批准，因为在该等权证将来被行使时必然会涉及新股的发行。同时，上市规则第15.02条规定，假定相关权证全部被行使而需要新发行的股票（正股），与该等正股的其他认购期权（员工期权计划除外）被行使时所需发行的新股之和，不得超过该等认股权证发行时发行人已发行股本（正股）的20％。该种做法，可以降低市场的不可预期，值得《办法》借鉴。
另一方面，对于权证标的为一篮子股票的情况，此时多是由券商发行的结构性产品。此等权证被行权时，虽通常不会出现上述发行人增发新股进而影响正股流通量的突出情况，但是另一问题又会出现：如果发行人所设计的篮子中的多个正股间的比重严重悬殊，则难免会将权证发行人的倾向性判断传递给正股市场的其他投资者，进而增加正股市场波动的复杂性，徒增监管难度。在此方面，港交所上市规则第十五A章就结构性权证进行了规范，其中第15A.32条对篮子中的正股的市值比重有如下特别要求：篮子由2支正股组成时，每支正股的最低比重不得低于25％；由3支组成时，每支不得低于12.5%；由4支以上组成时，每支不得低于10%.其中市值比重按下述公式计算：
市值比重 ＝ N X M/P X 100
其中N为篮子中该类正股的数目；M为该类股份于篮子推出之前一个营业日的收市价；P为篮子中所有正股的总市值，即篮子中每一正股的数目乘以其收市价，收市价按篮子推出之前一个营业日的收市价计算。
但是，如果篮子中的某支正股属于权证发行日恒生指数33支成分股之一或属港交所每季度公布的“单一类股份结构性产品的正股”之列，则上述比重要求不适用于该等正股；另一方面，如果正股属港交所每季度公布的“一篮子结构性产品的正股”之列，则该等正股在篮子中的加权比重（适用上述市值比重的计算公式）最高值依其所处分类而有不同：20％（第一类“一篮子结构性产品的正股”）；30％（第二类）；45％（第三类）。
上述比重或类别要求，除了关注有关正股的高度流通性以外，制度设计者还特别关注了最大限度降低权证被行权时对正股市场所可能产生的冲击，值得《办法》借鉴。当然，如果《办法》第九条意图先从单一正股的认股权证着手，则在明确此种意图后可暂时无需引入此等复杂的比重要求。另外需要注意的是，对于标的证券不是股票而为其他证券（如债券、指数等）的，《办法》第九条仅是原则性地规定，其资格条件由上证所另行规定。由此似显示，制度设计者有意先从相对简单的认股权证开始，逐步制定其他规则，此不失为一种现实选择。
对于权证发行人的资格要求，《办法》除了原则性规定权证的发行上市申请需经上证所核准以外，却对发行人的资格限制没有任何明确规定，亦未说明就此应适用其他何种标准。权证市场监管的一个重要手段便是通过设定特定的发行门槛来实现的。而发行门槛的设定，除了有关标的证券（《办法》第九条）、发行量（《办法》第十条）以及发行担保（《办法》第十一条）等的特定要求以外，一个极为重要的因素就是有关发行人本身的资格限制。尤其是考虑到当前国内市场上无论是对上市公司还是对券商都存在普遍的信任危机的状况，若要推进权证的健康发展，必须要对发行人的资格限制予以明确。
篇7
关键词:汽车零部件;全散件;半散件;GATT1994;国民待遇
中图分类号:D922.295 文献标志码:A 文章编号:1673-291X(2008)01-0114-03
一、案情简介
近年来,我国有不少企业利用我国进口整车汽车和进口汽车零部件关税税率上的15%的差距(进口整车征收25%的关税,进口零部件征收10%的关税),先进口零部件,然后在国内组装销售,以此来规避进口整车需缴纳的关税｡为了打击这种逃税现象,堵塞税收流失的漏洞,我国于2005年4月1日开始实施《构成整车特征汽车零部件进口管理办法》(以下简称办法)并且为了配合《办法》的实施,海关总署制定了《进口汽车零部件构成整车特征核定规则》(以下简称核定规则)､国家发展和改革委员会制定了《汽车产业发展政策》(以下简称政策)｡根据这些文件的规定,进口全散件或半散件组装的汽车;进口车身､发动机两大总成装车;进口车身和发动机两大总成之一及其他三个总成以上装车;进口除车身和发动机两大总面以外其他五个总成以上的装车;进口零部件的价格总和达到该车型整车总价格的60%以上,均被认定构成整车特征,须按整车税率缴纳关税｡为此,欧盟､美国､加拿大认为我国对外国进口汽车配件的税收政策有歧视嫌疑,意在鼓励中国汽车厂商使用国内汽车配件｡在交涉未果的情况下,欧盟与美国于2006年3月30日正式在WTO向我国提出了磋商请求｡随后,加拿大也于2006年4月13日提出了磋商请求｡该案统称为“中国影响汽车零部件进口措施案”｡2006年7月,我国有关部门决定将构成整车特征的零件关税按25%执行的规定推迟两年至2008年执行,但美国､加拿大对此仍不满意｡2006年9月15日,美国､加拿大､欧盟正式要求WTO成立专家组,审理我国对进口汽车零部件征收关税措施｡我国对成立专家组的第一次请求表示拒绝｡2006年10月26日,WTO争端解决机构应欧盟､美国､加拿大的再次要求,决定成立专家组审理上述三方针对我国进口汽车零部件的管理规定所提起的争端｡
二、法律分析
由于欧盟､美国､加拿大提出争端解决的依据基本相同,本文仅对欧盟提出的争端解决依据进行分析｡欧盟认为,我国措施表面上是对汽车厂商故意进口汽车零部件,然后进行组装在中国市场销售以规避被征收进口整车关税的行为的处罚,实际上是通过对超过整车价值60%的汽车零部件征收整车关税的措施间接要求当地企业在生产汽车时使用国产零部件｡认为上述措施违反了:(1)GATT994第2.1条(a)项和(b)项及第3条第1款､第2款､第4款､第5款｡(2)TRIMS协议的第2条第1款和第2款以及解释性清单的第1条第1款｡(3)SCM协议第3条｡(4)中国加入议定书(WT/L/432)｡①欧盟进一步认为我国的有关措施使得欧盟在上述协议下的利益遭到了直接或间接的损失｡
本案涉及的法律问题涉及WTO众多协议,本文仅从我国的相关措施是否违反GATT1994第3条和第2条有关规定进行分析｡
(一)欧盟认为我国的行为违背了GATT第3条第2款｡认为我国对进入到我国领域内的其他缔约方的产品直接或间接地征收了超过了对同类国内产品直接或间接征收的任何种类的国内税或其他国内费用;此外我国也以违反第1款所列的原则的方式,对其进口产品,主要是指进口汽车零部件征收国内税和其他国内费用｡
GATT1994第3条主要是有关国民待遇问题｡国民待遇主要是缔约方产品进入了其他缔约国领土后应享受的不低于同类国产品在国内税和国内法规方面的待遇｡从GATT1994第3条第1款和第2款中单词“imported”我们可以看出,从语法上的解释上来说,“imported”这个单词用的是一般过去时态,也就是说这一行为已经完成并成为过去｡GATT1994第3条规定的国民待遇本身也强调时间上的完成性,是为了确保外国产品进入后与国内同类产品待遇的同等性｡所以,在分析我国有关措施是否违反了GATT1994第3条第2款继而违反第1款的关键在于我国的措施是否属于“国内税费”,这直接关系到第3条对这起案件的适用问题｡
第一,从字面上理解“国内税费”一词,它是国家财政措施之一,针对的是国内所有的产品,不论其原产国是本国还是外国都一律同等征收,这是国民待遇的基本要求｡而关税的要义是一国海关对通过本国关境的进出口商品所课征的税收,它只是针对进出关境的产品｡我国颁布的三项文件中都指的是关税,针对的是外国产品,而不是国内产品｡欧盟在指责我国违反国民待遇时也并没有阐明我国对进口零部件直接或间接征收何种国内税费｡
第二,我国在措施中明确指出这一税收是关税措施,征税主体是海关;征税对象是进口产品;本案中对于我国的措施的关税性质唯一有争议的地方是海关征税的时间和地点｡根据我国《进口汽车零部件构成整车特征核定规则》第10条规定,汽车生产企业应当在《进口管理办法》实施后一个月内完成自测｡如果自测不构成整车特征的,海关进行复审,再根据复审结果决定征收25%的关税还是10%的关税｡据此可以看出海关征税的时间不是在企业货物清关时,而是在企业自测后;征税地点也不在海关内,而是在进关后｡笔者认为,虽然征税的时间和地点发生较之常规的关税征收方式发生了变化,但并不能改变其关税性质,之所以采取这种征税方式是因为需要在整车组装完成后确定零部件在整车价格中的比例,再确定是应当按整车的税率还是按零部件税率征税,实际上征收的仍然是关税,是海关措施｡
第三,对于将我国征税措施辩为关税的延期征收可比较GATT时期的“欧共体对日本零部件规避反倾销税案”｡该案中,欧共体为了防止对其最终反倾销税的规避,制定了相关规章(1988年规章),征收反规避税｡1988年规章第13条第10款规定,在欧共体境内组装或生产的､进入欧共体商业的产品,在满足下列条件下时可以对其征收成品适用的最终反倾销税｡其中“组装或生产中使用的､产自被征收反倾销税的国家的部件或材料的价值,超过使用的所有部件或材料的全部价值的至少50%｡”日本对该规定提起争端解决｡认为违反GATT第3条(2)｡欧共体认为,反规避税不属于GATT第3条(2)的范围,是反倾销税的延伸｡专家组认为,不能支持反规避税是GATT第2条(b)下“与进口有关”的征税的结论｡专家组认为,“在进口的时候和地点征收相关税,这一事实不能排除它作为国内税收措施的性质｡因此认定其为反倾销税的延伸｡”①可见,征税时间和地点的改变并不能改变税赋的性质｡国内税可以这样,以此类推,关税也不一定必须在清关时征收｡所以,笔者认为我国三项文件规定的有关措施征收的是关税｡
(二)对于欧盟指责我国措施违反GATT1994第3条第4款,认为我国为进口零部件设置特别的比例限制(它这里指的是我国60%的进口零部件即构成整车特征的规定),超过这一比例即对汽车零部件征收一定的额外费用｡因此,认为我国对于欧盟进口至我国领域内的产品在有关影响产品的国内销售､许诺销售､购买､运输､分销或使用的所有法律､法规和规定方面,所享受的待遇低于我国同类产品所享受的待遇｡欧盟的这项指控分为两个方面:第一是欧盟认为我国设定一定的比例限制,对同一产品征收两种不同税率的关税｡即零部件价值超过整车总价值的60%就征收25%的关税;否则只征收10%的关税｡对于同一零部件征收的多出来的15%的关税就是欧盟所指的超过一定比例的额外费用｡第二是欧盟认为我国在国内法律､法规上对进口汽车零部件给予低于国内同类产品的待遇｡
第一,我国并未对同一产品使用两种不同的关税｡根据世界海关组织所确定的商品归类规则第2条的规定:进口的不完整品､未制成品､未组装或者拆散件,只要构成了完整的基本特征,就应当归入完整品和制成品的类别当中,并且按照完整品和制成品来征税｡根据这一规则,零部件的价值超过整车总价值的60%时,这些零部件已经构成了整车的完整特征,其产品性质已经发生实质性的改变,《中华人民共和国进出口货物原产地条例》中确定的实质性改变标准,作为关键核心生产的汽车已经不具有中国原产地特征了,具有进口整车特征,完全有理由对其征收整车25%的关税｡
第二,从前面的分析中我们可以看出中国的有关措施属于关税措施,与国内法律､法规的实施无关,而且与进口零部件有关的影响汽车零部件国内销售､许诺销售､购买､运输､分销或使用的所有法律､法规享受的待遇并未低于国内同类产品所享受的待遇｡可见欧盟第二个方面的指控毫无依据｡
(三)欧盟指责我国的行为与GATT1994第3条第5款不符｡认为我国制定或维持与产品的混合､加工或使用的特定的数量法规,此类法规直接或间接要求受其管辖的任何产品的特定数量或比例必须由国内来源供应｡此外,欧盟还认为我国以违反第1款原则的方式实施国内数量法规｡欧盟认定我国颁布的三项文件是本地化法规,认为我国规定进口零部件价值达到组装汽车总价值的60%就应缴纳更多税收,就是间接要求组装汽车超过40%的零部件应由国内供应,否则就征收更多的税收,这是变相的“汽车零部件本地化比例”与GATT1994第3条第5款矛盾｡同时也违反了国民待遇原则｡
欧盟对我国的这三项文件提起以上指控完全是误解了我国制定的初衷和目的｡第一,我国设定60%的标准是为了防止关税流失,打击逃税行为｡而且《办法》和《核定标准》并没有任何有关汽车生产商增加当地含量的强制性规定｡我国将汽车零部件的用途作为确定商品归类的依据,将整车和零部件归于两个不同的税率,《办法》和《核定规则》只是为了方便海关归类而设定了一定标准,对于组装汽车中进口零部件和国产零部件的比例,《办法》中没有硬性规定,就算是100%零部件进口,《办法》也是允许的｡第二,至于欧盟的另一方面指控就更无道理｡GATT1994第3条第1款规定的是国民待遇原则,而从分析中可以明确我国的措施是关税,WTO中调整关税的原则是最惠国待遇,国民待遇是产品进入国内后的待遇,入关时根本不存在国民待遇的适用问题｡任何国家均对进口产品征收关税,而对国内产品都不征收关税,关税是WTO体制下唯一允许的保护国内产品的措施,在这一体制下,如果关税会导致竞争机会不平等,那么违反国民待遇的情况在各国都存在｡所以欧盟这一指控是不成立的｡
(四)欧盟指控我国违背了GATT1994第2条第(a)项和(b)项｡认为我国给予其他缔约方的待遇低于GATT协议所附有关减让表所规定的待遇;认为我国对于其他缔约国进入中国领域内的产品未能免征超过我国的关税减让表规定的关税以外和普通关税｡对于进口至我国的其他缔约国的产品征收了超过GATT1994协议订立之日征收的或超过该日期在我领土内已实施的法律直接或间接要求在随后对进口和有关进口征收的任何种类的所有其他税费部分｡
第一,GATT第2条要求是缔约方必须遵守所做的关税承诺｡我国在加入世贸组织工作组报告第93段记载:“某些工作组成员对汽车部门关税待遇表示特别关注｡对于有关汽车零部件关税待遇的问题,中国代表确认未对汽车的成套散件和半散件设立关税税号｡如果中国设立此类税号,则关税将不超过10%｡工作组注意这一承诺｡”按照以上规定,如果《办法》规定的情况是属于成套散件和半成套散件的话,那么按照我国加入WTO时的承诺书其设定的关税不能超过10%｡但《办法》第2条规定:“本办法适用于对经国家有关部门核准或备案的汽车生产企业,生产组装汽车所需的构成整车特征的汽车零部件进口的监督管理｡汽车生产企业进口全散件或半散的可在企业所在地海关办理报关手续并缴纳税款,不适用本办法｡”《办法》中明确规定征收的对象是进口车而不是汽车的成套全散件或半成套散件｡所以征收超过承诺书承诺的10%的关税完全合理｡从我国目前的进口税则来看都没有规定汽车成套或半成套散件的税号,因此,并没有违背我国的加入WTO承诺书｡
第二,我国还可以援引GATT1994第20条(d)项作为豁免进行辩护｡GATT第20条规定了一般例外｡在遵守关于此类措施的实施不应在情形相同的国家之间构成任意或不合理歧视的手段或构成对国际贸易的变相限制的要求前提下,本协定的任何规定不得解释为阻止任何缔约方采取或实施以下措施:……(d)为保证与本协定规定不相抵触的法律或法规得到遵守所必需的措施,包括与海关执法､根据第2条第4款和第17条实行有关垄断､保护专利权､商标和版权以及防止欺诈行为有关的措施……在1995年委内瑞拉和巴西诉美国汽油标准案(WT/DS2/R)中,美国就曾援引GATT1994第20条(d)项作为豁免进行辩护｡专家组在审理该案时确定了该项适用的条件:(1)相关措施是为了执行与关贸总协定无抵触的法令或条例;(2)相关措施是执行与关贸总协定无抵触的法令或条例所必需的;(3)相关措施要符合20条引言的要求,即对情况相同的各成员没有构成武断的､不合理的差别待遇以及没有对国际贸易产生变相限制｡将专家组确定的这三个条件与我国的这起案件相联系来看:(1)我国制定的对价值达到总车价值60%的汽车零部件征收整车关税的措施是我国海关措施之一,其制定也是根据国际惯例,按照原产地规则来定的,这些规则与关贸总协议并无抵触,制定《办法》的目的在于制止某些跨国公司利用税率差逃税｡《汽车产业政策》第54条规定:严格按照进口整车和零部件税率征收关税,防止关税流失｡国家有关职能部门要在申请配额､进口报关､产品准入等环节进行核查｡因此《办法》和《政策》制定的目的和具体措施都符合关贸总协定规则｡(2)对于专家组确认的第二个条件,认定的关键在“必需”二字,一般认为“必需”是没有其他可选择性的措施,只有实施该项措施才能符合总协定规则,才可保护国内利益,或者该项措施是与总协定抵触最少的办法｡要证明达到以上标准有一定的难度,但对于我国来说也不是不可能证明的,这还是要着眼于《办法》与《政策》的立法背景和目的,目前逃税现象已达到必须要治理的地步了,那些跨国公司偷逃的是关税,利用的是关税差,所以要制止这种行为也只有从关税入手,所以我国采取这项措施是必需的｡(3)《办法》与《政策》规定的核定标准都是公开和透明的,适用于所有进口汽车零部件,没有国别和地区差异,也没有在不同的国家和地区之间造成武断的､有合理的差别待遇,更没有限制国际贸易｡所以我国对于欧盟的指控完全可以援引这项例外｡
三、简要评析
欧盟､美国和加拿大对我国《办法》､《政策》和《核定规则》提起争端解决小组审理是由于对我国的这三项文件存在立法目的与背景的理解错误造成的｡但这也是因为我国在制定这些政策时在行文上欠考虑,才会授人以柄,因此以后我国在制定有关国际贸易规定时一定要考虑WTO规则,措辞要符合国际惯例｡但从本质上来说这起贸易争端可归结于双方的贸易争端,这三项法规中针对国内汽车生产企业以进口汽车零部件为名规避整车标准征税的举措,无疑影响到欧美汽车及零部件生产商､出口商的经济利益,60%的标准会更大程度的对此类规避行为构成限制｡
欧盟在向我国的磋商阶段提出的一些指控尚缺乏有效证据,但我国提出的抗辩理由要得到专家组的认可也不是很容易,尤其是对于GATT第20条(d)项豁免第二个条件的证明关键的“必需”性上有一定的困难,所以专家组审理这起案件,双方都没有完全胜诉的把握｡因此,笔者建议采取类似于2004年“中国半导体案”的解决方式,通过谈判磋商,加强我国与欧美的沟通,向他们解释涉案中的相关法条,阐明我国制定这三项政策的宗旨,在专家组做出最终裁决之前化解分歧,达成一致解决方案｡但另一方面,虽然我国强调“以和为贵”希望尽量在专家组做出最终裁决前达成和解协议,但这绝不意味着我国害怕应诉,如果欧美执意要专家组对此案做出裁决,我国也不需要一味让步,我国加入WTO已快六年,也多次积极以第三方的身份加入到专家组审理的许多案件中,在应诉上也积累了一定经验,同时在美国钢铁保障措施案中我国正式以申请方的身份提起专家组审查美国的钢铁保障措施,并最终获得满意的结果｡所以,我们提倡和解,但绝不害怕应诉｡我国已经有这方面的技术和人才,重要的是要合理､有技巧的运用WTO争端解释机制,无论是主动还是被动,我国都应该做好充分准备｡
参考文献:
[1] WTO案例对中国的启示[M].上海:汉语大词典出版社,2003:48-53.
篇8
一、 档号编制问题
按《办法》第十条的有关规定，婚姻登记材料立卷归档的原则与方法是：把“一对当事人婚姻登记材料组成一卷”，固定案卷后，进行分类。而后在卷内文件首页加盖归档章，并填写有关内容。最后按卷号顺序装入档案盒，填写封面、盒脊、备考表。
这种整理方法与《归档文件整理规则》（以下简称《规则》）的有关规定有很多相似的地方，这对已按《规则》整理文书档案的专业人员来说并不陌生，按照常理轻车熟路地操作即可。但在实际操作中却并非如此。《办法》与《规则》虽然都设置了归档章，但两者所设置的项目仍有较大区别，这种区别直接影响了具体操作。《办法》所设置的归档章项目有全宗号、年度、室编卷号、馆编卷号和页数等5项，比《规则》少了“保管期限”和“机构（问题）”两个项目。因《办法》规定婚姻登记档案的保管期限为100年，不设“保管期限”项目是可行的。但不设“机构（问题）或目录号”项，在档号编制上就会出现重复问题。《办法》规定“婚姻登记档案按照年度――婚姻登记性质分类。婚姻登记性质分为结婚登记类、撤消婚姻类、离婚登记类和补发婚姻登记类四类。”《办法》还规定了室编卷号的编制方法：每年每个类别分别从“1”开始标注。这样，如果一个婚姻登记机关同一年度四类婚姻登记性质的材料均有产生的话，那么这个婚姻登记机关该年度至少有四个案卷的档号是相同的。这种做法偏离了档案学一再强调“档号不得重复”的原则，虽然我们可以在整理时把婚姻登记档案按不同类别分别装入档案盒，并在盒脊上注明婚姻登记性质，但终因档号相同问题，在提供利用、案卷进出频繁的情况下，难保不会出现档案存放错位问题。同时因为档号重复，也可能给制作档案证明带来一定的影响。长期以来，档案馆（室）在制作档案证明时，一般都会标注档号（全宗号、目录号、案卷号、页号）来指代材料的出处。在档号没有重复的情况下，这种指代是单一的。一旦档号重复，这种指代则是群体的，容易引起疑义，影响了档案证明的严肃性。《办法》附件6设置了婚姻登记档案目录封面式样，其中设置“目录号”项目，笔者认为，婚姻登记档案的归档章最好还是加上“目录号或类别号”项， 这样既可以保持案卷编号和档案目录封面设置项目前后呼应，又解决了档号重复的问题。
二、 婚姻登记档案目录制作问题
《办法》规定“按类别分别编制婚姻登记档案目录”，且统一了目录式样。据悉，目前已有不少地方婚姻登记机关使用了“婚姻登记信息管理系统”，在计算机上办理婚姻登记事项。为避免重复劳动，编制婚姻档案目录可以不必人工抄写或再次输入计算机，而可以在计算机上把“婚姻登记信息管理系统”有关数据转换成电子表格，再依据档案目录式样，制作婚姻登记档案目录。
笔者在数据转换过程中曾遇到小麻烦。刚开始，笔者打开“婚姻登记信息管理系统”的有关目录数据进行复制，然后在新建的电子表格中直接粘贴，速度很慢，退出后，如果要打开刚保存的那个电子表格，速度会慢得让人不耐烦，甚至屡屡出现死机。一位电脑行家告诉我，其原因是粘贴时没有进行选择，把源数据中格式、公式等全部粘贴到目标数据中，文件很大，不易打开，直至死机。如果仅需粘贴源数据中的数值的话，可行的操作方法是：对源数据复制后，新建一个电子表格，然后打开编辑――选择性粘贴――数值――确定。目标数据立马搞定，速度快多了，也没有出现死机问题。此法不妨一试。
目标数据形成后，可以对其进行筛选，最后形成结婚登记、撤消婚姻、离婚登记和补发婚姻登记四种档案目录数据。最后依据档案目录式样的栏目对四种数据的栏目进行增减，输入相应的卷号和页数，只要婚姻登记案卷是按婚姻证件号顺序排列的，卷号输入只要拖动鼠标即成。打印后就成了婚姻登记档案目录。该目录适用手工检索。
2003年以前婚姻登记一般由乡镇人民政府办理，并由乡镇整理婚姻登记档案，具有明显的地域特征，在手工检索的情况下，人们可以根据地域特征查找档案。2004年以后婚姻登记改由县婚姻登记机关统一办理，我县2004年有8100对当事人办理了婚姻登记，婚姻登记档案按办理时间顺序排列，地域特征不再存在，如果仍然采用手工检索，真是万里挑一，难度不小。婚姻登记档案必须依托计算机档案目录来进行检索，才能高效地实施档案服务。婚姻登记机关向本机关档案室或向综合档案馆移交婚姻登记档案时，应同时移交计算机档案目录数据。建立婚姻登记档案计算机目录，比较可行的办法有是以“婚姻登记信息管理系统”的目录数据为原型，然后根据档案检索的基本要素，补充必要的全宗号、年度、目录号、卷号、时间、保管期限和解密划控等著录项目，形成婚姻登记档案专题目录数据库。这种方法简单易行，可以满足一般的检索需要。但若用《档案著录规则》的标准来衡量，它还有一定欠缺。1、著录项目名称不一致。应按照《档案著录规则》的规定，对照著录内容，修订不规范的项目，补充必要的项目，即把婚姻证件号改为文号，把姓名改为正题名，删除身份证号码项目，使项目设置与《档案著录规则》规定保持一致。2、它把一对当事人的婚姻登记档案分为二条著录条目，即把男女分为上下两条。而婚姻登记档案中一对当事人的基本情况记录在同一登记表中，一对当事人应为一个著录对象，不宜分开。3、婚姻登记档案和它的计算机目录最终还是要向地方综合档案馆移交，其计算机目录格式应尽量与当地综合档案馆目录数据库格式衔接，使其可以导入地方“综合档案馆管理系统”。前面提到的方法虽然可以解决档案目录制作问题，但它的做法是笨拙的，在计算机技术日新月异的今天，完全可以依据档案管理的基本要求，对“婚姻登记信息管理系统”的程序做一些改进，使之在电子文件形成的同时具备档案管理的功能，实现真正意义上的文档管理一体化，以减少不必要的重复劳动和避免数据转换过程中可能出现的差错。
三、 档案利用问题
篇9
关键词：域名保护机制；域名注册管理；域名纠纷解决；域名立法
我国域名保护法律机制的确立，以中国互联网络信息中心于2002年9月25日公布的《中国互联网络信息中心域名争议解决办法》（以下简称《解决办法》）和《中国互联网络信息中心域名争议解决办法程序规则》（以下简称《程序规则》）为标志。为顺应互联网行业发展的实际，协调域名持有者与商标等民事权益人之间的权益，中国互联网信息中心于2006年2月14日了修订后的《解决办法》和《程序规则》并于2006年3月17日起施行，将我国域名保护法律机制进一步推向完善。
自域名出现那天起，其巨大的经济价值与发展空间引发了连绵不断的纠纷与争议，为了避免和减少域名纠纷的发生，世界各国和许多国际性组织都在积极探索有效保护域名的法律机制，形成了相对成熟的法律制度，为我国构建高效先进的域名保护法律机制提供了可资借鉴的宝贵经验。
一、域名保护法律机制的模式比较分析
（一）美国模式
美国是互联网发展最早也是最快的国家，是发生域名纠纷最多的国家，其对域名的法律保护较其他国家也更完备。
域名争议之初，由于缺乏专门立法，美国法院的法官只能通过对1946年《联邦商标法》的扩大解释来解决域名争议。1996年，美国对联邦商标法进行了修订，颁布和实施了《联邦商标反淡化法》，这也成为美国法院审理网络域名纠纷前期的主要法律依据。由于适用《联邦商标法》与《联邦商标反淡化法》处理域名纠纷难以满足现实的需要，1999年11月美国国会通过了《反域名抢注消费者保护法》，为美国联邦商标法增添了一个专门的章节。该法是世界上第一部有关域名的专门法案，其目的是通过规范域名行为来保护消费者的利益进而保护经营者的利益，从而推动电子商务的发展。除部分例外规定，法案具有溯及力，适用于生效日（即1999年11月29日）之前、之时和之后的所有域名注册。法案针对恶意域名抢注行为的规范、紧急措施和对物诉讼等作出了一系列新规定。①《反域名抢注消费者保护法》较为周密细致地平衡了商标权人和域名注册者之间的利益，为商标权人在网络空间中维护其合法权利提供了新的手段，该法案的出台标志着美国对域名争议纠纷解决形成了较为完备的法律调整体系，在世界范围内具有借鉴意义。
（二）英国模式
英国的域名注册组织Nominet负责英国顶级域名UK之下的域名注册，1997年4月公布了与美国不同的域名纠纷解决方案。在此方案中，Nominet将对域名纠纷进行调查，并提出能为争议双方接受的解决方案。如果任何一方不同意Nominet的决定，可以在Nominet提供的专家名单中指定一位专家对该决定进行评判，Nominet将基于专家的建议作出终局裁决。如果争议的任何一方对终局决定仍然不满，经Nominet的纠纷处理机构调解仍达不成协议或无法解决纠纷，双方均可向法院起诉或申请仲裁。
在英国，处理关于域名的纠纷主要是以1994年的《商标法》和衡平法上的“假冒行为”为依据，大多数的诉讼中法院同时适用这两种法律。
（三）日本模式
日本于1997年12月1日公布了《有关域名注册等事项之规则》，该规则几经修改，最新的规则于1999年4月1日起实施。该规则规定日本实行申请在先原则和单一域名制，即相同的三级域名在同一通用二级域名下申请注册时，按提交申请的先后处理；一个机构只能注册一个域名，尽可能避免域名纠纷。该规则还规定了公共秩序保留原则和其他不予注册的规定。对于责任和发生争议管辖等该规则规定，凡因注册机构、其官员、雇员及其他有关任何人员，对于域名注册之记载与域名服务器运作均不向任何人承担责任；对由于过错给注册人、申请人或任何其他人造成损害的，注册机构仅负责实际的直接损失，赔偿额不超过注册费。与本规则有关任何诉讼由东京地方法院作为第一审法院。
2000年8月21日，负责管理JP域名的日本网络信息中心(JPNIC)宣布，从10月19日开始，将由工业所有权仲裁中心处理JP域名纠纷。仲裁中心是由日本律师联合会和辩理士(专利、商标注册的代办人)会共同管理的工业所有权仲裁专门机构，关于JP域名的登记，JPNIC采用先申请者先获得域名的方式，JPNIC已经于2000年5月16日公布了解决此类纠纷的试行方案“JP域名纠纷处理方针”。仲裁中心将成为该试行方案中规定的“纠纷处理机构”。
（四）国际组织对域名纠纷的处理机制
随着互联网时代的到来，电子商务迅猛发展，域名纠纷日益增多，在各国纷纷采取域名保护措施的同时，国际组织也做出了不懈努力并取得了一定的成就。世界知识产权组织（WIPO）与国际互联网名称及地址分配公司（ICANN）在域名保护方面起到了至关重要的作用。
1．WIPO的《最终报告》
近年来，WIPO一直关注域名与其他制度的协调问题。自1998年7月开始，WIPO在全球范围内组织起一场声势浩大的关于协调域名与知识产权相互关系的国际咨询及调研活动并于1999年4月30日正式通过一份题为《互联网络名称及地址的管理：知识产权议题》的报告，即《最终报告》。WIPO在报告中向ICANN以及各成员国的域名注册管理机构推荐了三大程序，即域名注册规范程序、统一争端解决程序和域名排他程序。WIPO域名注册规范程序主要着重于强调申请人在申请过程中对其自身联络信息的详尽、正确披露，要求管理机构和申请人应通过签订域名注册协议确立其相互之间的权利义务关系，并建议应在域名注册协议中明确联络信息的准确及可靠与否将是申请人取得注册的先决条件。统一争端解决程序则成为《最终报告》向域名异议人提供的司法诉讼之外的更为高效、便捷的解决途径，规定了特殊的争端解决机构——争端解决服务提供者。为进一步保护驰名商标，《最终报告》决定正式引入域名排他程序，从而将通过《巴黎公约》和TRIPS协议建立起来的驰名商标保护体系，延伸至网络空间之中。
WIPO的这份报告是国际社会针对域名制度作出的第一个全面系统的规定，它集中了各国不同利益集团的意见，而且考虑到了各个方面利益的相互平衡，因而取得多数人的认同，奠定了后来ICANN制定处理域名与商标间统一争议解决政策的基础。
篇10
美国人的行车规定就印证了这一点：在美国，行车的规定是格外严格的。 “行人优先、汽车让人”作为交通规则的基本原则，行人只要一走上人行横道，一切大小车辆必须停下来让路。不少汽车司机在碰到行人要过马路时，常常善意地停下来，挥手示意，请他们先走。在美国，一旦发生交通事故，法律总是对行人更为有利。在大多数城市不准按喇叭，如果准许，只限必要时。例如，向横过马路而不知道已拦住你去路的人示警。你不能为了要车辆快驶些而按喇叭。听到了汽笛般巨大的警告音响，或看到警车或消防车闪亮的红光，驾车者必须驶到右边停车。即使驾驶者享有前行的绿灯，他仍应停车让警车或消防车安全地驶过。司机在街上看到接送学生的黄色校车时应格外谨慎，如果校车停下，司机必须停车，让孩子们先过马路。在繁忙的公路上，例如，在高速公路和快车道上不可停车。如果你发现了问题，或者想查阅地图，要把车驶到路旁。停车的时候，要细心看标志。每个城市有自身的停车规则。这些规则在同一城市的不同地区，一天的不同时间，一周的不同日子，都有变更。市内和城与城之间，速度极限变动甚大，应严格执行。司机不能酒后驾驶车辆，在车上和司机身上不能携带开过封的酒瓶子。
美国对违反交通规则的肇事者实行一套行之有效的监管办法和处理办法。如果有人违反交通规则，在限期内到法院交纳保证金。法院向违章者提供三种选择办法，其一是到违章者学校学习8小时交通规则（一年内只能上一次）；其二是交付罚款，作违章记录；其三是付保证金，等候法庭判决，或被赦免，或被判付罚款。……
正因为有了这些严格的规定，才使美国成为地球人心目中的美好之地、富裕之地。可见规矩的重要。看到这里，我想起了一个关于香椿树的真实的故事：
在一家院里有棵香椿树，前后院十几户人家。谁家摘了，不独食，挨户送一些。
这一年又到了采摘香椿的季节。王家老大摘了头茬，按例分送，无话。摘过头茬的香椿，本该养它五七天，待新的一茬出齐后再搞。并且每一次都不可摘净。所以王家老大摘过后，树上依然有香椿。不料第二天老二便上了树。有人见了，仰头劝：“老二呀，你哥昨天才摘过，摘得太频了留神它不长了。”“没事，这还多着呢，长老了多可惜！”老二不听劝，仍自摘。他哥哥也叫：“咱家还没吃完呢，你下来拿。”“那点儿？不够！我要吃。”老大听兄弟如此说，没再吱声；劝的人讨个没趣，悻悻走开。老二摘了不少香椿，用书包盛了，自己吃去了。院里人们一片叶子也没分到手。
人们无法制裁老二，便把一股愤懑不平之气倾泻在树上。新叶初绽，未及长成，就有人迫不及待地上树采摘。你上我也上，各户“精英”在上面摘，各家老弱们在树下捡。谁也不再恪守旧习，谁也不肯把自家摘的香椿再分送别人。就是一时吃不了，也宁肯去送给亲戚朋友同事同学，而不肯舍一片叶子给邻居。多年以来维系邻里间和睦相处的好风气一夕之间便土崩瓦解！没有爆发公开的冲突，龃龉却像瘟疫一样封闭了各家的门户。关起门来，自家人议论张家的贪、李家的奸。那先前的气氛荡然无存了。
