法律职能的知识范文

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〔关键词〕 法律与社会；社会控制；冲突解决；社会变革；社会秩序

法律的存在仅仅因为社会成员相信法律对社会控制具有一定的功能和价值。法律作为控制社会的一种方式，虽然其功能和价值是随着社会状况和观念的变化而变化的，但是法律的基本原则和精神总是保持一定的稳定性。当研究法律时可能发现，虽然适用法律解决社会冲突可能随着社会的变化而发生变化，但是法律作为控制社会的主要手段总是发挥着有效的作用。

一、法律作为一种社会控制：正式与非正式

所谓社会控制，就是指社会为确保其社会成员之间相互遵从一定的社会规则所采取的一种社会控制方式。〔1〕由于社会控制具有程序化的要求，从而使大多数人的是非观念得以内化。如果社会成员按照积极的方式行为，他们的行为就将被正面地予以许可或奖励。如果他们的行为与社会所确认的规范相背离，那么他们必然会受到各种否定性的制裁，被排斥出社会甚至承担法律责任。

社会控制可以分为正式的和非正式的。非正式的社会控制是指由长期形成的社会习俗、习惯和惯例等非成文性规则所调控的，它的功能对于平稳社会是必不可少的。这些非正式的控制机制尤其在小团体内更为有效，它包含着面对面的互相合作和交流，且在日常生活和行为中为人所熟知。如当人们爬楼梯时，总是从右手边上去的，他们遵从的是非正式控制程序，因为这并非正式的规则或文典要求他们在爬楼梯时必须从右边上去，而是社会中的非正式控制要求这样做。如果人们按照社会所赞同的通行潮流方式行走，他们将顺利地通行并得到奖励。如果人们选择逆通行潮流而行，他们可能遭受到由于混乱局面所带来的否定性的社会制裁，或被挤开或被碰撞。不遵守社会非正式规则，虽然没有正式的制裁方式予以制裁，然而非正式规则所具有的否定性的道德谴责也会造成内在或外在的压力。而正式社会规则是这样一些社会规则，即这些规则是如此之重要以至于必须把它们记载下来。例如制定法律以指引个人间的行为、驾驶机动车辆和其他社会行为和活动。一般而言，当人们违反这些正式的社会控制规则时，否定性的制裁如刑法制裁和民法制裁比违反非正式控制规则要严厉得多。

使非正式的和正式的社会控制内在化的过程就是持续不断的社会化过程。这个过程本身就是一种社会控制形式。这一过程通过协调社会成员的自我认知而控制社会成员的行为。它同时厘定了人们所处的世界以及在这个世界中的地位。通过社会化过程，人们不仅知悉其在社会中的本真，而且知悉他们作为社会整体中的一员应当如何处理个人与个人、个人与社会的关系。进而，社会化过程确定了他们和其他人之间的关系，并作为个人去洞悉与他人之间的交互行为、思维方式和交往手段。制裁在社会化过程中通过激励或贬抑某种知识和技能的获得而控制着个人；具有这些制裁或缺乏这些制裁，往往取决于个人的性别、种族、社会阶层和其他相关因素，即制裁与否受到社会的多种因素影响。

依赖于社会化过程所形成的方式，个人找到了社会生活的旨趣，同时也找到了社会活动和社会行为的限度。社会化逐渐地培养了一套社会成员本身所具有的信仰，既阐释自身存在于社会的可能性，又确定还有限制自身的因素。当特定个体探究确定自身存在的社会时，他在社会中所处的地位也同时被社会所确认。例如，如果一个人成功的愿望是最终成为一名大学教授，且后来他的目标达到了，这个人把他所取得的成就看作社会的积极认可，认为自己获得了同事和学生的认同和尊重。反之，如果特定个体的理想还包含成为一名大学校长，但事实上他仅仅只是一名大学教授，那么这可能被认为是社会对他的消极认可。个体通过社会化过程知悉自己要去爱护和尊重社会的一些成员，同样也惧怕或憎恨其他一些违反规则的社会成员。特定的个体可能知道是毫不置疑地接受权威还是不信任和拒斥权威，所有这些都依赖于特定个体性格形成时期对其所遭受和容忍的认同程度以及制裁的类型。许多人所受到的认可或制裁，无论积极的或消极的，总是因其性别、种族或社会地位等主客观因素的不同而发生变化，且深深地影响着个体的知识和社会技能。

当下，社会科学家和其他人都在讨论两种基本形式的威慑因素。特定的威慑因素主要运用于阻吓特定的个体。一般威慑因素试图阻止大多数群体的活动和行为。科塞里•贝卡利亚〔2〕（1963）和杰里米•边沁〔3〕（1789）认为威慑的效果受到两种可变因素的影响：（1）对违法者惩罚的严厉程度；（2）对违法者惩罚的确定性、及时性和敏捷性。一般而言，这种观点是与传统的理论有着密切关联的，是犯罪学学科中讨论最为频繁的主题之一。然而，大多数现代学者认为，法律的制裁并不会产生威慑的效果。

当人们对社会行为和社会活动进行立法时，有些概念和术语必须予以阐述和澄清。当立法主体禁止某种行为时，例如抢劫，并且规定对此种违法行为施行制裁和惩罚，这是法律威慑和正式的社会控制。然而法律威胁阻慑违法行为的能力具有可变性，因为个体对威慑的回应是变动不拘的。有些人可能因法律的威慑而停止违反法律的行为，而另一些人可能相应地改变行为方式或行为重复的频率。大多数个体绝不从事消极的、受到制裁的行为，而有些人可能做出违法的行为仅仅因为未被告知。这种对法律威胁的回应被称之为传送带效应。

当威慑因素趋向于限制特定行为时，它仅仅可能成功地改变这种行为。纯威慑效应主要用于描述威慑因素是如何得以良好地运行的术语，它是指受到威慑已被阻止的行为总数减去已发生的行为数。事实上，当有些法律威胁可能阻止某些行为时，它们可能并未产生纯威慑效果。〔4〕

个体可能因为本身特征和性格因素而从事不同的社会行为，法律或多或少地对他们产生威慑作用。例如，面对现时的人比面对未来的人较易于遏制其行为，法律却较少具有威慑作用；乐观主义者比悲观主义者较易于遏制其行为，法律则较少具有威慑作用，因为他们相信自己将不会违法。而法律的威慑作用对于具有威权主义人格的人而言，由于他们对权威的信念和尊重，法律对其则趋向于具有较多的威慑性。当社会适用法律并创制法律威慑因素时，法律成为了一种正式的社会控制手段。确实，社会中的大多数人都能透视法律作为社会控制机制的基本目的和用途，如果社会不把特定行为视为消极行为，进而对违法者实施制裁，那么法律就毫无意义和目的可言。法律之所以对社会有效用，正是由于它能够作为人们行动的指南从而指引人们的行为方式。

二、法律解决社会冲突之路径：调解与司法判决

法律除控制行为之外，其功能和作用还在于能够解决社会冲突或争端。争端是社会冲突的一种方式，它包括双方或多方当事人之间有不相容的目标。争端在其范围的强度、时效期限、解决模式、因果关系等方面都是变动不拘的。按照胡果的观点，冲突的解决方式、冲突的调整手段、冲突的处理方法或程序、争端的解决形式和争端解决方法，所有这些术语都指称的是一种过程，即特定主体中的两造当事人在他们之间解决问题的过程。〔5〕

    一般而言，解决冲突的一种或多种形式已经存在了几个世纪。纵观法律发展的历史，争端解决的方式已历经了无数次的变化。西蒙•罗伯兹〔6〕认为，在世界上有些地方，个体之间的直接性暴力，如攻击、宿怨、决斗等等都是既定的解决争端的方式。冲突解决既可以通过羞辱、嘲笑、公众谴责和公众唾弃予以实现，也可以通过超自然的力量——宗教、巫术和道法等予以实现。并非所有冲突中的当事人都直接涉及到解决冲突的所有方式。不采取任何措施也是一种解决冲突的方式，因为引起冲突的问题被忽略，与侵害当事人的关系继续维持。人们通常采取两种消极的冲突解决方式，即回避行为和退却行为。回避行为一般是指限制与其他争执人之间的关系以至于争端不再凸显出来；退却行为是指一方当事人撤回或终止双方之间的冲突关系。然而，这些极为常见的消极冲突解决方式，并非总是切实可行的。

争端产生的原因太多。一般认为，个人之间的争议可能涉及到金钱、关系、不动产权利或诸多其他问题。当个人与组织之间发生纠纷时，产生纠纷的原因可能是财产和金钱、赔偿损失和补偿、民事权利和组织性行为、程序和政策。组织之间也可能发生争端。当国家与个人或与其他组织之间发生争端时，人们可能把违反法律或违反规则作为争端发生的主要原因。

1.争端过程的阶段性

纳德和托德在1978年确定了争端发生和解决的三个阶段，虽然这三个阶段并非总是明确的或有序的：〔7〕

（1）抱怨或前冲突阶段。这一阶段围绕着这些情势，即个人或群体认为不公正；它是单方性的且可能突然发生冲突，或也可能消减。（2）冲突阶段。这一阶段遭受委屈和不幸的当事人通过表达怨恨或不正义的情感面对侵害的当事人。这一阶段是双方性的，即卷入纠纷的是两造当事人，如果冲突在这种意义上不能获得解决，那么它就进入第三个阶段。（3）争端阶段。如果使解决冲突变得更为公平，那么就必须有效地、充分地利用法律资源。这一阶段是三方性的，即纠纷中的两造当事人通过第三方的参与而达到解决冲突的目的，纠纷的解决是通过第三方的介入而体现其特征的。

从结构上分析，法律只能解决具有法律要素的冲突。法律无能力或不打算解决造成冲突的基本事实。人们或冲突的当事人之间即使运用法律解决了争议，他们仍然可能处于敌对的或彼此之间互相抱怨的状态。例如，在关于有孩子的离婚案件中，在离婚程序期间，孩子的监护和孩子的生活维持被解决了。但是，事实上，父母常常自我感觉到，随着他们孩子的成长或新的伴侣进入生活图景之中，冲突的作用继续存在着。

2.冲突解决的方法

一般而言，解决争端有两种重要的形式，即两造当事人程序和三方当事人程序。当事人可能通过他们之间的互相协商而达到目的和结果，或者冲突解决有赖于第三方的参与，即公正的第三方主体通过公正的裁断行为来解决争议。〔8〕

两造当事人程序——磋商。当发生争议的当事人在没有中立的第三方参与下寻求解决他们的分歧时，磋商程序就启动了。这是两造当事人的安排，它包括争辩和讨价还价两个阶段。磋商的基本条件是双方当事人希望能够通过互相协商解决冲突。在美国，不采取任何措施回避争议和磋商是解决争议通常的一种方式。

三方当事人程序——美国的一些著述者把三方当事人冲突解决程序称之为协商的司法形式。〔9〕包括第三方裁决争议的程度可能随着正式程序的范围、公开的程度、相关的认知程度和争议的裁决方式而发生变化。一般而言，三方当事人程序的解决方式包括：

（1）调解（或调停）。调解是利用中立的第三方解决争议的一种程序。调解的基本原则是合作与和解，不是对抗。调解者是按照每个当事人的最大利益来解决双方当事人的问题并进行运作的促进者。从理想的角度看，处于冲突的两造当事人皆信任调解者。调解是一种非对抗性的过程，即它并非裁决和判断双方当事人的是与非；它的目标在于解决争议。这是所有三方当事人程序中极少具有的正式性程序。调解者尽力帮助当事人调和分歧而不管谁是谁非或正确与否。

（2）仲裁。在仲裁程序中，被认为中立和能胜任的争议解决者为争议双方当事人做出最后的和有约束力的裁决。争议双方当事人预先同意和认可仲裁人行使此种职能。它不同于进入诉讼程序的案件，这种程序可能仍然带有私人性的、非正式性的和单纯性的特质。仲裁人的行为尽管与法官的行为具有相似性，但是仲裁人并非职业性的法官。仲裁趋向于成本上的最低化和裁决中的最快化。大多数大宗交易合同都包含着最后和有约束力的仲裁条款。

（3）申诉专员（ombudsman）的运作。另一种第三方当事人程序，包括调解和调查，是申诉专员运作的一种方式。申诉专员是政府专门处理民众诉愿的官员。在美国，这种程序主要使用于公司、医院和高等院校。对这种程序的主要批评来自于此种信念：政府申诉专员常常因既得利益而偏袒一方或另一方当事人。例如，如果政府申诉专员被某大学所雇佣，他可能提出有利于所雇佣的大学的理由。然而，这种缺乏客观性的弊端因现代技术领域的高度专业化可能被消减。在法人公司，有关知识产权的争议将需要在这个领域内的精通专业的人员裁决双方的争议才具有优势。当这种知识性来源于以前同样的产业部门所涉及到的领域时，被称之为“击中主题”的现象发生了。当有能力的特定主体调查、评估和调解这些复杂的争议并作为产业部门的参与者时，就会产生这种现象。

（4）认罪求情协议。认罪求情协议是指经法庭批准，被告为了避免受到较重的处罚与控诉人达成的一种协议。它是刑事司法程序中一种具有磋商性、第三方参与性的解决争议的形式。在美国，1920年代，由于认罪求情协议承认社会上地位更高或关系较大的公民可以偏袒对待，违背正当法律程序原则而备受批评。1950年代，再次出现对它的批评且主要集中于强制性问题。当下，两种批评意见具有一致性。如果认罪求情协议程序具有一种优点的话，那就是它的可预知性方式。被告自愿和解的重要性是这一程序的中心，但是有些法律家批评认为，在求情认罪或进行审判之间并非表现出自愿性的决定。

三、法律控制社会之方式：惩罚与救济

我们研究法律控制的功能和作用时如果不阐释法律实际上是怎样解决与冲突相关联的问题，那是不完整的。救济和惩罚在西方国家公共法律体系中具有极其重要的地位。它们是法律体系中解决问题的基本手段，且通过合法地实施确认权利和矫正损害。由于个体违反社会规则，不论是成文的还是不成文的，惩罚就开始出现了。因此，社会惩罚人们的方式一般依靠于监禁、要求支付罚金、迫使从事特定的行为，或三种类型同时适用。惩罚是社会控制的一种形式，它可能非正式地产生和形成，也可能正式产生和形成，如通过制定法律或其他规范性文件。法律控制社会的惩罚和救济主要包括：

1．损害赔偿。损害赔偿是一种支付金钱解决争议的方式，它意味着因侵害法律权利或因伤害发生而引起的赔偿，包括人身伤害。损害赔偿包括下列几种赔偿方式：

（1）名义上的损害赔偿。名义上的损害赔偿是象征性的损害赔偿，它所支付的条件是当受害人的法律权利受到侵害，且因不太重要或没有重大的损失或伤害时适用。

（2）补偿性的损害赔偿。补偿性的损害赔偿是一种极为常见的以判决赔偿为主的法律救济形式。这种赔偿的目的在于使已受到损害的当事人完全得到补偿，即让他们恢复到原来的状态而不能再受到损害。在此种情形下，损害赔偿必须是真实的、直接的和具有物质性的，且能够被判决所补偿，例如人身损害或违反合同所受到的侵害。

\    （3）惩罚性的损害赔偿。惩罚性的损害赔偿由法官判决，并非补偿其伤害，而是作为对被告人的惩罚。因为惩罚性的赔偿或称为“惩戒性赔偿”的目的是双重性的，即惩罚过去违法的人和威慑未来犯罪的人，主旨不在于某种程度的损害赔偿本身，而是无法容忍被告人的暴行。惩罚性的赔偿可能仅仅判决于这些案件即证据证明被告是出于恶意。

2．衡平法上的救济。在英国早期的普通法体系中，对个体有效的基本救济方式是损害赔偿。然而，由于损害赔偿救济方式的局限性，当有些个体认为他们应该有法律的诉求时，他们感觉到他们并没有任何地方去提出诉讼。为了解决这些问题，普通法体系最后建立了两种法院：一是衡平法院，专门审理当事人已存在的法律和先例中皆未提出过的诉求；二是普通法院，专门审理损害赔偿案件。历史上，诉讼人寻求衡平法院解决的案件必须符合下列条件：（1）穷尽一切救济手段，即应当没有其他任何的有效救济途径；（2）诉讼时效内，即应当在规定诉讼时效期间内寻求救济；（3）实际可行性，即所寻求救济的诉求应当是实际存在并具有可行性的；（4）不加重损害，即应当没有任何其他方式提起诉讼，或任何其他方式将可能使当事人所诉求的伤害变得更为糟糕。尽管在英美法系中两种法院体系并存了若干年，但今天他们之间已经差异甚微。

3．禁止令。禁止令或阻止令是法院要求一方诉讼当事人不为一定的行为或为一定行为的命令。前者称之为消极性的禁止令，阻止违法行为的发生或继续存在；后者为积极性的禁止令，阻止消极违法的继续存在。禁止令最初确立于衡平法院，其目的在于直接阻止未来的损害而不是矫正正在发生的问题。随着时间的推移，各种各样的禁止令已普遍在英美国家法律体系中发展起来。一般而言，禁止令可以分为下列四种形式：（1）临时性的禁止令。它常常适用于维持现状直到当事人的诉求在法院予以解决为止。（2）持久性的禁止令。它是一种长效期的禁止令，并且包括一种命令性的行为，这种命令已经通过诉讼而确立起来。（3）强制性的禁止令。它直接要求当事人必须作出某种行为或做某事。（4）临时限制令和保护令。它是单方面的附加性令状类型；即它们被授予而没有预先对其他当事人经过听审或最小的注意。一般而言，原告必须出示授予这两种禁令的证据。

4．宣告判决。宣告判决，亦称布告式判决，是一种确认法律关系的判决。它是指法院只宣告确认当事人某项权利或对有关的一个法律问题表明法院的意见，并不做出其他任何裁决性的一种判决。宣告判决是已经确立的衡平法上的救济类型的例外。它的本质在于法院宣告两造当事人所引起争议的法律权利的判决形式。法官简单地宣告结果，而并非要求各方当事人做什么。因此，它只是宣告已存在的法律关系而已。

5．刑事救济。针对刑事违法的救济与民事救济相较有更多的类似性。刑事救济包括监禁、缓刑考验、罚金、服劳役以及依据法官裁决和伤害情节给予处罚的各种新型的惩罚手段。例如，认罪求情协议的判决就与刑事救济密切相关。

四、法律作为社会变革之方式：推动与限制

社会变革是指社会和文化制度随时间推移而发生的转型。社会变革是由许多因素综合作用的产物，且有四个关键性的性质：〔10〕（1）它发生于所有社会和文化之中，尽管变革的频率是不确定的。（2）它可能是有意识的或无意识的。（3）它通常会引起社会较大的争论和风潮。（4）有些社会变革比其他社会变革更具有现实和历史的意义。

正如我们所指出的，法律产生于社会变革中既具有独立性的可变因素，又具有依赖性的非可变因素的一种因果关系。例如，在美国，已实施的法律，赋予或剥夺了妇女的权利和有色人种的权利，强制土著美洲人离开部落领地，并且授予经过选择群体的民事权利和财产从而牺牲了其他人的利益。种族隔离法最终被解除种族隔离法所取代，既有正在变革的社会意识形态的原因，也是正在变革的社会意识形态的结果。家庭关系的变革模式所引起的变化是有关离婚法的产生，它进一步变革了婚姻的社会观念。这些事例表明法律总是与社会环境相适应的，但是必须予以注意的是，法律与社会变革的关系并非总是直接的或积极的。

1．法律对社会变革的抵制

正如胡果所提出的，社会变革如果没有抵制的话几乎是鲜有成就，且变革越激烈，抵制越大。在维持现状中，既得利益团体和个人可能担心一旦发生社会变革，他们将会丧失其权力和威望。〔11〕而社会中的某些团体和个人可能因为阶级、意识形态或制度上的缘由反对变革。此外，还有一种抵制社会变革的社会因素是心理因素。习惯、动机、无知和对变革可能影响其利益的有选择的洞察力也可能引起抵制社会变革，正如文化因素中所存在的宿命论、种族中心主义和迷信观念等对社会的抵制。最后，经济因素也可能阻碍变革。威廉•埃文认为，法律如果满足下列七个条件，仍然可能对社会变革产生一种有效的推动力：〔12〕（1）法律应该具有正当性，或源于权威，或源于声望；（2）法律从术语上而言应该具有合理性，且这些术语应当具有可理解性和与当下所存在的价值体系相一致；（3）任何变革的倡议者应当表明法律已经在其他国家得以良好地运行，并有效地维持着社会秩序；（4）新法律的实施应当具有迫切性和直接性；（5）这些新法律的执行必须维护和推动社会变革；（6）法律的施行应当包括积极和/或消极的制裁因素；（7）法律的施行应当平等地对待这些人，即使这些人不能由于法律的实施而处于不利状态。

只要法律满足了上述条件，它就会获得人民的认同，因为它从表面而言仍然不失为公平地起作用或尽可能地实现平等对待。如果法律旨在社会变革而没有任何正当性和合法性基础，那么人民就不会认同和承认它。

2.运用法律推进社会变革之利弊

从总体而言，法律在社会变革过程中的作用是一把双刃剑，正如胡果所认为的，运用法律推进社会变革有其利弊。〔13〕他认为，法律推进社会变革有三种主要优点：（1）法律确认一种合法权威。法律作为一种社会变革的工具，其主要优点是社会认同感，即认同法律的控制和法律所禁止的应当被遵守。韦伯分析法律时已经集中地讨论了三种类型的权威，即传统型权威、个人魅力（克里斯玛）型权威和法律—理性型权威。〔14〕研究表明，合法性权威极大地影响着社会行为和态度。（2）法律的约束力。法律的约束力主要表现为：有些个体把法律看成自然和/或神的命令（自然法学派的观点）。而许多人相信，他们有义务服从法律，甚至有时在牺牲道德的情形下。法律所呈现的命令和可预见性，助推着社会化进程并获得社会的认同。（3）法律制裁的运用。法律有权力施加消极的制裁，从而消减阻碍社会变革的结果。这种结果可能被认为是法律肯定的行为和平等受雇佣的机会。消极的制裁是抵制合法命令行为的结果。

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实现国库理念更新

综观现状，国库工作服务的深度还不够，范围仍较窄，其协助政府理财、开展分析预测和帮助宏观决策的功能尚未得到充分发挥。因此，从领会科学发展观的内涵出发，我们急需更新国库工作理念，要从战略的高度着眼国库业务发展的整体性、平衡性和安全性，进一步认识到国库在协调货币政策与财政政策、发挥中央银行作为政府银行职能的重要作用，对国库工作重新“定位”，注重统筹兼顾国库各项业务发展与国库管理制度改革、传统业务巩固与新业务开拓、国库与社会经济等各方关系。一方面，国库工作要服从和服务于经济建设这个中心，正确处理好国库与国家经济建设的关系，管好库，服好务；另一方面，要注重研究国库事业的发展方向，努力做到先思先行，实现管理有新思路、业务有新进展、工作有新起色，进一步提高国库在国家预算执行工作中的地位和作用，提高国库为货币政策服务的能力，扩大国库在各级政府和财税部门中的影响力。

拓展国库服务功能

我们要根据形势发展需要，不断推进服务创新，努力提供对象多元化、内容多样化、手段现代化的综合高效服务，努力实现国库工作为经济与社会发展服务，为各级政府部门服务，为货币政策和财政政策服务的多赢目标。通过主动拓宽国库业务和服务领域，加强国库现金管理，试行协议存款，为财政资金的保值增值提供优质服务，努力赢得各级政府及财税等部门的尊重、信任和支持；通过加大国库理论研究和对外交流力度，加强国库收支统计分析和专题调研工作，对宏观财税政策效应和财政收支、库存变动状况进行重点研究，寻找其内在变动规律和发展轨迹，为中央银行制定和实施货币政策提供实时、详细、准确的信息，避免财政政策对货币政策产生对冲效应，发挥国库部门在主动协调货币政策和财政政策方面的积极作用；通过加快国库电子化建设步伐，不断提高业务处理手段的技术水平，实现国库会计核算业务的信息化、网络化、无纸化。本文转载自网

促进国库科技创新

当前，我们应着重做好以下两方面的工作：一是构建全国统一的、以人民银行为中心的财税库行横向联网系统，并将该系统与中国现代化支付系统连接，与“金财”、“金税”、“金关”和“金卡”等相关工程有机连接，建立财政、税务、国库、海关各部门之间的信息资源共享机制，达到信息资源的合理配置，实现数据处理集中化、信息传送网络化、业务处理无纸化、监督管理实时化，有效解决制约国库业务发展的瓶颈问题；二是建立全国性的国库数据信息管理系统，将全国国库系统的数据信息通过系统和网络进行整合，凭借人民银行的网间互联平台进行统一管理，提高国库信息数据处理的准确性、及时性和有效性，为协调货币政策和财政政策提供更为详实、准确、实时、动态的数据信息，顺应电子政务和信息化社会发展的需要。

强化国库制度建设

要确保行泰库安，切实防范国库资金风险，我们就必须加快国库工作立法进程，加强对业务发展的前瞻性研究，在筹谋制度时充分预计和考虑今后的业务发展方向，使制度具备前瞻性、针对性和时效性。如针对目前开展的财税库行横向联网，我们要制定国库电子化建设的中长期规划，在法律法规层面进一步明确电子化业务处理的原则和要求，制定数据集中、横向联网等业务规范和指导意见，赋予电子票据合法地位，使国库电子化建设有法可依、有章可循；又如国库单一账户改革方面，我们应明确改革模式，优化操作流程，建立严格的监督检查制度和风险监测、预警、防范平台，并将制度贯穿于整个业务处理的始终，以切实提高防范国库资金风险的能力。

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论文关键词 法律功能 法哲学 法律价值

近年来，法律研究领域的学者们对法律功能问题多有关注，而提到法律功能，就不得不探讨一下法律功能的实现及其实现效果的影响因素，本文下面就是对法律功能的这些问题进行的思考：

一、法律功能概述

（一）法律功能概念

法律功能，学者对其理解不尽相同，并未达成统一，学界主要形成了如下四种观点：导向、趋向说；关系说；法律功能与法律作用等同说；法律功能与法律作用区别说。

应当注意的是“功能”这个词并非法学的专门术语，我们之所以借用它是因为它能够表达出法律的特别属性——组织性。法律功能就是法律这个子系统对社会这个大系统作出的自己特有的贡献。所以，法律功能我们可以理解为“法律作为一种社会关系的调整器所具有的能够对社会宏观系统发挥作用的能力。”

（二）法律功能类型

如果说法律价值是法哲学的基本范畴，那么法律功能就是法社会学的核心问题。古今中外法学界的诸多学者对法律功能作了不同的分类，其中规范功能与社会功能的分类得到了比较普遍的认可。

1.法律的规范功能。一般可以概括为五种：（1）指引功能。即通过对人们权利义务的规定来固定人们的行为模式，以此来引导人们的行为，使之符合法律的规定。（2）评价功能。即判断人们的行为在法律上的正义与非正义的功能。（3）预测功能。即人们可以根据法律对某种行为的肯定或否定来预判自己的行为会产生的法律后果，从而决定自己如何行为的功能。（4）强制功能。即法律得以国家的强制力作为自身得以实现的保障的功能。（5）教育功能。即通过法律自身的规定来影响人们的思想，深化人们的法律意思。

2.法律的社会功能。法律的功能体现在社会生活的各个领域，相对于法律的规范功能立足于法律的外在影响而言，法律的社会功能则是从法的性质和目的出发来进行研究的。法律的政治功能、社会公共功能、经济功能、文化功能等均属于法律的社会功能的内容。

二、法律功能的实现

法律功能的实现，一般来讲是指法律的规定在现实生活中的体现和贯彻。法律功能的实现是不同于法律实施的。法律实施属于法理学的范畴，“指使法律规范的要求在社会生活中获得贯彻实行的活动和过程，而法律功能的实现则是法律实施活动的后果，即法律通过人们的适用和遵守而产生一定的效果，使法律功能在现实社会中得到了具体的发挥。法的实现必须通过法的实施的活动，法的实施又必须以法的实现为目的。”

（一）法律功能实现的基本途径

法律是通过权利义务的设定来固定人们的行为模式，又通过对人们行为的指引来作用于社会，因而法律规范在逻辑上可分为行为模式和法律后果两部分。人们在自己意志的支配下做出合乎行为模式的行为——即合法行为，将行为模式中的权利义务由法律文本转化到现实生活中，才能使法律的功能得以发挥和实现。因此，合法行为是法律功能实现的基本途径。

（二）法律功能实现的形式

根据不同的标准，法律功能的实现形式可以作出不同的划分。如以法律作用于社会关系的具体化程度不同为标准，可以划分为通过具体法律关系的实现和不通过具体法律关系的实现；以法律功能实现与国家强制力联系的紧密程度为标准，可以划分为法律的非强制实现和强制实现；以实现活动内容的不同为标准，可以划分为法律的适用和法律的遵守；以行为模式为标准，可以划分为权利的行使和义务的履行。

（三）法律功能实现的保证

法律是国家制定或认可并由国家强制力保障实施的行为规范体系。法律是国家进行统治的工具，可以说，无国则无法。在法律机制正常动作的情况下，国家强制力处于一种隐而不发的状态，只以其潜在的力量对人们的意志产生影响，以使人们自觉守法。这时法律功能的实现是自发的。而当法律机制动作失常，这时国家强制力迸发，国家机关运用国家强制力强制履行义务承担责任行使权利，以此来保证法律的持续运行。这时法律功能的实现就是他律性的。

三、法律功能实现效果的影响因素

法律功能实现效果的影响因素有很多，学界的卖家学者们也多有著述，本文主要从如下几个方面讨论：

（一）立法因素

法律自身的功能限定及其实现步骤的安排。如今由于社会生活中问题的日益多样化和复杂化，使得一国的立法往往也出现了部门划分更为细化的形势，这就使得法律的功能也具有了多层次性，在其基本功能之下还有其他的辅助功能，或者是在总体的功能下还包含着诸多具体而详细的功能。而许多的具体法律功能又有划分层次和顺序的要求。同时具体法律功能的实现往往需要多个步骤，所以，法律功能的实现效果不仅取决于法律自身功能的限定，也取决于在功能限定完成后，怎样从执行、组织等各种方面来安排实现功能的步骤。换而言之，要想正确发挥法律功能，取得理想的实现效果，必须要协调好法律内部的关系。立法者对法律功能以及法律功能实现的设计直接限定了法律功能的实现状况。

恩格斯继承了马克思的思想，总结性的从理论上概括出了一条基本法学原理：法律的内容和法律的实施过程都必须遵循法律自身的内在要求。即法律功能的实现效果，“要求法律必须保持内部体系和外部关系的充分协调，尤其是在法律制度之间、法律规范之间、法律部门之间、都应具有内在的统一”。

（二）社会因素

公众对法律功能的认知程度及使用能力。法律的功能在实践中实现，在每一个社会成员身上体现，如果法律仅停留在条文上，即使它具有完备的功能、完善的步骤，只要得不到社会成员的承认的执行，也仍然不会发挥出任何作用，也当然无法达到立法的价值追求。当然，由于人们所在的地区、所处的社会阶层不同，必然会对法律有不同的认知程度和使用能力，也必然会使相同的法律在不同地区、不同阶层中有着不同的实际效果。

另外，知道法律也并不意味着一定会运用法律，当然这其中并不排除诉讼成本等方面的原因，还有就是人们并不知道如何正确的使用法律的武器来更好的保护自己，因而，在普及法律知道，提高法律意识的同时，都会人们如何使用法律是相当必要的。当人们的法律意思和法律使用能力都得到了提高的时候，法律功能的实现效果必将更为理想。

（三）经济因素（社会制度因素）

法律作为社会的上层建筑，由一国的经济基础决定，而一国的政治体制作为最重要的上层建筑更是由经济基础所决定。法律功能的实现，受到国家政治体制的影响，法律功能的实现，离不开国家政治、方针和政策上的支持。而社会的制度是由统治阶级决定的，不同的历史、不同的现实，形成的社会阶层的构成也是不同的，因而，资本主义社会和社会主义社会对法律功能的实现效果有不同的影响。

（四）社会结构转型对法律功能实现的影响

除以上几点外，在现代的社会条件下，我国的社会结构发生了较大的变化，而作为社会子系统的法律，也必然会受到社会结构转型的影响，其对法律功能实现的影响主要有如下几个方面：

1.不利影响：（1）社会发展不均衡对法律功能的实现有不利影响。我国的发展不均衡主要体现在区域的发展不均衡以及城乡的二元结构上。这使得我国贫富差距加大，收入和生活水平均有较大的差异，对贫困端而言，每天为生计奔波，根本没有时间了解和学习法律，更甚者会为了生计而违法犯罪，由此不但不能促进法律功能的实现，反而阻碍了法律功能的实现。贫富差距会进一步导致人口素质的差异，这会直接影响人们对法律的学习和应用。（2）各阶层不同的社会地位对法律功能的实现有不利影响。不同的社会阶层守法状况不同，我国十大社会阶层中较高阶层对守法本应起到的模范带头作用因个别不和谐的现象的出现（如赖昌星案等），非但没有起到应有的作用，还间接导致了人们对法律权威的质疑。另外，在整个社会中，高阶层的人法律意识强，低阶层的人法律意识淡薄，这几乎是大家公认的，如此，更不利于法律功能的实现。

篇4

湖北省司法厅律师管理处《关于法院业大教员能否担任兼职律师和离退休人员能否设立合伙律师事务所的请示》、海南省文昌市司法局《关于“辞去原职”应如何理解的请示》收悉。经研究，现就有关问题一并答复如下：

一、关于辞去原职。《律师事务所登记管理办法》（司法部令第41号）第十三条第二款规定：“发起人应当向登记机关提交已辞去原职的证明”。这里的“辞去原职”，是指人事关系已脱离原工作单位，不再在原单位担任任何职务，不再从原单位领取工资。

司法行政机关在接受律师事务所设立申请时，应要求发起人提交辞去原职、专职从事律师工作的书面保证做出准予律师事务所登记的决定后，应通知发起人将人事档案存放到人才交流中心或指定的单位。办理开业登记时，必须要求发起人提交人事档案已存放到人才交流中心或指定单位的证明。

另外，虽不是发起人，但担任专职律师的人员，也必须将人事档案存放到人才交流中心或指定的单位。

二、关于离退休人员申请执业的问题。已正式办理离退休手续、具有律师资格并符合领取执业证书的其他条件的人员，申请执业的，应当作为专职律师执业。

正式办理离退休手续的人员，符合《律师事务所登记管理办法》第七条规定条件的，可以作为律师事务所的发起人。由于离退休人员已脱离原岗位，作为发起人时，不需办理辞职手续，但应当提交原单位出具的已正式办理离退休手续的证明。

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关键词：法律专科；就业；措施

法律职业教育肩负着为国家培养法律服务和辅法律职业人才的艰巨职责。面对新形势下，法律事务专业高职学生面临着就业难、就业质量低、专业不对口等一系列问题，我们北京政法职业学院法律系专门成立了课题小组，对4年来法律事务专业毕业的学生进行了跟踪调查，在法律事务专业人才培养模式和实践方面进行了持续不断的努力探索。按照教育部规定，以提高就业率为中心，并将毕业生的就业工作与学校发展规模、专业设置、办学水平紧密挂钩。将就业率作为评估各个专业发展重要依据之一。经过走访调查、专业调研、专家论证、社会实践、课程互换、校企合作等活动，突出了办学特色，提高了法律事务专业高职学生的教育质量，增强了高职院校法律专业学生的就业竞争能力，走出了一条适合高职法律事务专业生存和发展的新路。

一、突出高职法律事务专业的办学特色

高职法律事务专业是培养辅法律职业人才。其主要职责是从事法律普及工作，是为高层次法律职业者，如法官、检察官、律师提供与法律专业有关的日常事务服务。高职法律事务专业毕业的学生胜任的工作范围有书记员、律师助理、基层法律服务工作者、乡镇司法助理、企业法务人员、法律文秘人员等。

高职法律事务专业人才的培养目标应定位于法律职业辅助人才的培养上。例如，北京政法职业学院法律事务专业将培养目标定位于重点培养能够在法院、检察院从事书记员的工作上，北京市各级法院、检察院几乎都有北京政法职业学院培养的书记员，他们不仅担任起了审判庭的记录工作和有关审判的辅事项，同时也承担起了整理卷宗、处理文书、司法统计、接待来访、处理来信，协助审判人员进行调查以及对政策、人员的宣传工作等。受到了用人单位的广泛好评。但是随着书记员工作的饱和其他院校书记官专业的开设，市场的争夺日趋严峻，必须寻找新的就业途径。北京政法职业学院法律事务专业根据法律服务行业的现状与发展前景及社会对各个层次法律人才的需求。追随市场进行了理念转变，模式改革、将培养目标定位于能够胜任中小型企业法律事务、基层(社区、乡镇)法律服务工作，村官等高素质的技能型专门人才上，我们积极与各个街道、社区、乡镇司法所联系，顶岗实习，按需所学，课程改革、增加了《中下企业法务》，并积极参加北京市法律七进活动，带领学生参加法律咨询活动，真案真做，为学生提供实践教学场所、岗位和专业指导教师增强学生法律技能，并针对社区、乡镇司法所的工作范围，及今后工作对象，为学生开展了农村宅基地问题、养老问题、婚姻财产继承等问题进行了专题报告，加强学生解决法律实际问题的能力，提高学生的法律应用和法律事务的处理水平。积极为法律事务毕业学生寻找出口。收到了好好的效果。在毕业的学生中基本上都能能够胜任中小型企业法律事务工作、在社区、乡镇司法所工作的学生也能够胜任法律服务工作，得到用人单位的首肯。

二、培养一批优秀的双师型教师队伍

培养高职法律人才，必须拥有一批既有深厚理论功底，又有实际操作技能的“双师型”教师队伍。我国传统的教学方法是以讲授法为主，比较注重知识的系统性传授，却忽略了对学生实践能力的培养为了使学生更好地适应就业市场的需要，我们学院对目前的教学方法进行了深入的改革，加强案例教学和其他实践性教学。走入基层、企业建立广泛的实训基地，在企业不仅挂有实践基地的牌子，更要有真正的深度合作。把专业建设、课程设置以及整个教育与市场的运作融为一体。做到校企互动、开放合作产学研相结合办学。构建专业与企业合作模式，提升学生的职业能力。

为此，我们学院充分利用北京市师资资源，聘请了一大批法律专业优秀人才，他们中既有从事法院、检察院工作的法官、检察官，还有北京市著名律师、高校法律界著名教授，同时我们还聘任了一批有社会法律工作经验的基层法律工作者，让学生不出校门就能倾听到大师们的讲课、社会法律工作者的讲课，提高学生们的理论知识，培养学生的法律运用和解决实际问题的能力，为从事法律服务工作打下良好的基础。同时我们学校还不断引进高层次、高学历的中青年教师，加强师资队伍的培训，逐步改善师资队伍的结构。逐步建立健全教师管理制度、考核制度，对教师的进修与培训、考核、职称聘评、课堂教学质量、科研等进行科学规范的管理，鼓励教师不断提高业务和学术水平，不断带着课题、科研去基层，力争建立一支既有理论知识，又有实践经验的高素质、高水平，结构合理，专兼结合，特色鲜明，相对稳定的师资队伍。有了这样一支队伍，我们在课程建设方面、课堂讲授、专业建设方面都有了很好的转变，一方面教师按照现在的社会现状，知道应当教什么，今后就业应当掌握什么，把理论与实践紧密联系，把应知应会在教学中很好的融合在了一起。使学生学以致用，为用人单位打下了从业的基础。

三、拓展就业渠道、务实就业期望、加强就业指导、提升就业能力

专科学生应当具备什么样的技能而让学生毕业不失业，满足用人单位的需求呢?为此北京政法职业学院下了很大的功夫，积极改革法律事务专科人才的培养模式，法律专科教育的目的在于急社会之急，为社会培养应用型、技能型的法律人才，所以在专业设置上要通过对法律职业岗位的社会需求的调查与分析，设置出更适合社会需要、更受社会欢迎的专业。把培养方向定位为培养高等法律专业实用性人才，突出学校的“实用性”和“职业性”。在专业知识的灌输指导下，要求学生必须掌握够用的基础知识，具备较强的法律事务应用能力，不单纯地硬搬、硬套法律条文，对案件的具体情形进行具备具体分析的能力加强法律的实际运用能力，掌握法律实务的实际运作方式。加强毕业生的法律应用能力，满足用人单位的需要。同时在学生入学伊始就开设就业指导课程，把就业指导纳入日常的教学工作中。消除不切实际、盲目乐观的幻想。加大实习实训力度，培养学生实践能力，上岗适应能力、动手操作能力；让学生跟上时展的步伐，与社会所需的法律实用型人不脱节。摆脱法律事务专科学生学无所用的尴尬局面。帮助他们树立新型职业观和“先就业、再择业”的新型就业理念。鼓励他们拓宽视野，到公检法系统以外的单位寻找就业机会，特别是引导毕业生到山区、到西部、到基层去就业，指导他们就业和创业并举，参与竞争，自主创业。

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关键词: 知识产权/海关保护/私权/利益平衡 

 

 

      20世纪90年代以来，各国海关为适应形势的发展变化，纷纷掀起了改革与现代化的浪潮，其中调整海关管理职能，积极探索海关非传统职能，则是这一浪潮的核心。中国海关作为国际海关大家庭的一员，在全球经济一体化和中国对外开放不断深入的背景下，不仅仅在履行传统职能方面的任务更加艰巨、要求更高，同时也开始探索优化海关监管和服务的措施，创新了一些前所未有的、非传统海关职能和履行职能的方式和方法。知识产权的海关保护，即是诸项非传统职能之一。本文从知识产权法理论、TRIPS协议规定、海关执法实践的不同维度，对知识产权海关保护的私权性特点进行探讨和分析，阐述知识产权海关执法这一非传统职能，不同于以往海关传统职能的特点。

      一、知识产权私权属性及利益平衡理论

      知识产权作为一项法律关系主体的权利，经过了一个由封建时期的特别授权，到以法律形式承认其具有财产权属性的私权性的发展过程。在封建时期，属于这类特别授权的，如印刷专有权和产品专营权等，都是以君主的敕令或政府令状的形式，授予印刷商以出版独占许可证或赋予经营者进行制造、销售某种产品的权利。特许权的保护是一种“钦定”的行政庇护，而不是法定的权利保护[1]（P.7）。到十九世纪，随着工业化的发展，过去更多的被特权支持的公法制度被改造成私法之下的知识产权保护。直至进入资本主义社会后，这类特权终于以国家法律的形式制度化了，知识产权演变为了一种新型的私人财产权。由于知识产权本质上反映的是产品创造者的人格和财产权利益的特点，使其与一般财产权利在权利属性上有着诸多本质性的共性，因而不论是产生知识产权制度比较早的西方国家，还是改革开放以来，我国的知识产权理论界及其我国的相关民事立法，都对知识产权的民事权利的私权属性确认无疑。

      知识产权私权属性的特征可以归纳为以下几个方面：第一，知识产权强调其权利归属于私人。知识产权同物质财产权一样，表现为私人的权利，作为民事法律关系的主体的私人，与其他法律关系主体具有平等的法律地位；第二，知识产权权利的私有性。即知识产权是特定人享有的权利，而不是社会公众共同享有的公共权利；第三，知识产权权利的私益性，即是与公益相对应的个人的利益。权利人可以根据个人的意愿形成相互间的经济利益等法律关系。虽然知识产权具有与物质财产权利不同的客体，表现为非物质的特征，但知识产权在发展过程中，表现出来的上述与财产私权共同的本质性特征，使得知识产权关系的法律调整，能够适用于民法的基本原则和基本规则，使其最终纳入了民法的调整领域。正是对于知识产权这一非物质形式存在的私权的合理性定位，解决了为何给予知识产权专有权保护的本源性问题。

      知识产权法的利益平衡是知识产权法律制度的又一核心理论基础。知识产权私权属性的确认，为知识产权法的利益平衡理论奠定了坚实的基础。法作为社会控制的手段，必须规定各种利益的分配，平衡各种利益，有时法还是各种不同利益相互平衡和妥协的产物[2]（P.54）。因此利益平衡机制应当被看作是知识产权法的内在价值构造。自知识产权制度建立以来，利益平衡一直是其追求的价值目标，知识产权法的诸多原则和规则背后，反映了协调和解决知识产权人和社会公众之间利益冲突的思想。知识产权制度涉及的利益平衡的具体内容是多方面的，归纳起来包括：知识产权人权利与义务的平衡；知识产权人利益与社会公众利益以及在此基础上形成的公共利益的平衡；专有权保护与最终进入公共领域的平衡；公平与效率的平衡；权利行使的内容和方式与权利限制的平衡；知识创造与再创造的平衡；知识产权与物权的平衡等等[3]。知识产权法正是通过利益平衡机制来协调不同主体间的利益冲突，实现知识产权法律制度的公平、正义等价值目标；通过相关主体权利义务的分配，来确立知识产权产品资源的正义标准、正义模式和正义秩序。

      二、TRIPS协议有关知识产权私权属性界定、利益平衡表述及其内涵

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三年以上工作经验|男|25岁（1991年1月25日）

居住地：广州

电　话：125******（手机）

E-mail：

最近工作[1年8个月]

公　司：XX有限公司

行　业：律师/法律顾问

职　位：法务经理

最高学历

学　历：本科

专　业：文科类其他专业

学　校：中央广播电视大学

自我评价

具备计算机专业和法学专业的双学术背景。精通民商法学和民事程序法学专业知识，掌握IT通信领域知识，具备过硬的软件、硬件和网络技术以及局域网构架、网络接口、数据库管理管理等方面的能力。具备多年法律援助工作经验和法务经验。熟悉诉讼、非诉和仲裁程序性流程，积累下丰富的业内经验和人际资源。与歌华有线和市府职能部门保持良好合作关系，具备大型商事谈判经验。

求职意向

到岗时间：一个月之内

工作性质：全职

希望行业：律师/法律顾问

目标地点：广州

期望月薪：面议/月

目标职能：法务经理

工作经验

2013/7—至今：XX有限公司[1年8个月]

所属行业： 律师/法律顾问

法务部 法务经理

1、负责合同事宜，包括起草、审阅和动态管理以及公司各类业务立项的营运合同及法律文书；建立公司合同和档案管理体系。

2、为公司各业务部门的立项提供法律咨询、指导、建议和监督。

3、对公司涉案纠纷准备证据、提供法律支持、接洽法院和仲裁庭并执行庭审事宜。

4、执行民商事主体公司行为，指导或自行办理相关程序性事务，成本化公司主体股权、债权运转；参与投资、融资、并购、重大合作项目，出具项目法律意见书并跟进实施。

5、为公司大型立项活动和大宗进出口贸易等商事运转进行风险评估和后合同跟进。

6、依托计算机专业的学识和背景，架构本公司自主知识产权体系以及涉计算机网络域名体系。

7、处理公司日常经营中发生的各类法律问题等。

2012/6—2013/6：XX有限公司[1年]

所属行业： 律师/法律顾问

项目部 项目经理

1、凝聚团队，屡创佳绩。参与大型行政、法务和商事谈判活动。

2、前期负责数据库整合维护和市场信息采集，后期兼管合同起草、审核、修订和动态管理、知识产权事宜。

3、接洽上级部门和市府职能部门，传达广电总局日常文件和批示。

教育经历

2008/9—2012/6 中央广播电视大学 文科类其他专业 本科

证书

2010/6 大学英语六级

2009/12 大学英语四级

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关键词：财务会计；法务会计；关系；运用

随着我国法制体系越来越完善和市场经济的逐步建立，经济案例也开始频繁发生，而且手段更为隐蔽、情况逐渐复杂、门类日益繁多。在处理具体的纠纷或者案件等法律事项的时侯，要一起解决法律与事实这两方面问题，律师、法官等法律工作者因为受到其业务手段、技术方法、专业知识的限制，只能处理一些简单的事实问题和法律问题。相关学者认为，法务会计是相关主体运用调查技术、审计技术、财务知识与会计知识，对于经济纠纷案件，提出专家性意见在法庭上作证或作为法律鉴定的行业。传统财务会计与法务会计有很多共同的地方，关系较为密切，可是因为法务会计业务以及服务领域的特殊性，又使得它们之间存在一定的差别。

财务会计和法务会计的联系

（一）法务会计产生的基础和前提是财务会计

法务会计服务于法律工作者所进行的法律事项的处理，而财务会计服务于信息使用者的经济决策，所以它们都是会计服务活动，各项经济活动给最终成果提供了事实材料。可是财务会计业务往往是由会计活动和会计事项组成的，法务会计活动是对会计活动或会计事项进行鉴定、验证和检查，并由此来作判断。所以，产生法务会计的基础和前提是财务会计。

（二）财务会计和法务会计都是应用会计学

会计学可以分成应用会计学和理论会计学，其中应用会计学主要包含成本会计、法务会计、国际会计、管理会计及财务会计等；理论会计学主要包含会计史、会计理论等，由此可见，作为会计学的分支法务会计和财务会计一样都是应用会计学。

财务会计与法务会计的区别

（一）报告不同

法务会计工作人员依据有关的卷宗材料、财务会计资料以及相关的会计资料等，对纠纷或案件等涉及到的财务问题进行说明、解释，并且作专业的判断而形成的结论性书面文件即为法务会计报告。财务会计报告同法务会计报告的区别十分显著：

（1） 反映范围不同。受“会计主体假设”的限制，财务会计报告反映的情况只是局限在与会计主体有关的经济业务；但法务会计报告却不受“会计主体”限制，它以法律事项为依据来划分空间活动的范围，所有与法律事项相关的会计事实都要并向委托人报告并核实、查清。可以看出，法务会计报告和财务会计报告反映的事实范围存在较大差异。

（2） 使用者和用途不同。财务会计报告主要是给政府机构、社会公众、投资者等利益相关的人员提供相关会计信息帮助其进行经济决策；而法务会计报告更合在诉讼实践中使用，给法律事项当事人、承办人等提供专家证据。

（二）工作方法和程序不同

在会计工作程序方面，财务会计拥有一套比较定型的、统一的、科学的处理程序。其工作程序主要有七个环节，分别为：编制财务报告；结账；试算平衡；对账；结账前账项调整与结账分录；过账；编制记账凭证，审核原始凭证。每个环节都有继起性和连续性，而且编报程序、内容、报告的格式、账簿、凭证与要求大多是国家统一规定的。而法务会计则没有会计期间的继起性和连续性。通常来将，其主要的工作程序有：报告；分析、计算；获得证据材料；制定计划，包括实施的方案、步骤、策略等；调查，收集资料；进行风险预测和风险评估；明确责任。

在工作方法方面，财务会计大量的运用了会计分析方法和核算方法。而法务除了使用会计方法以外，还大量的使用了收集证据的方法、统计的方法及审计的方法等。比较常见的主要有：综合计算法、分析比较法、实物勘察法、座谈询问法、关联核对法、审阅查验法等。

（三）内容不同

用财务会计的方法和理论进行报告、记录、计量和确认的会计事项是财务会计的内容，具体分为利润、所有者权益、费用、收入、负债和资产这六大要素。而法务会计的内容则是由各国法规、法律对财产资源、经济行为、经济活动等规定详细程度以及法律体系完善程度而决定，所以，在不同的时期，同一个国家和不同的国家对于法务会计的内容都是不相同的。目前我国对法务会计内容有统一的认识，主要有如下几方面：（1）社会保障会计；（2）司法会计；（3）基金会计；（4）物价会计；（5）保险赔偿理算会计；（6）债务、债权理算会计；（7）税收理算会计；（8）社会公正会计。

（四）职能不同

在经济管理中会计所具备的功能就是所谓的会计职能。监督、核算这两项只能是财务会计的基本职能。核算职能主要是描述事实，对特定经济活动的全过程进行记录、计量和确认，并报告结果。监督职能主要是对偏差进行纠正，根据一定的要求和标准，审查相关会计核算和特定经济活动的合理性、合法性，来达到预期的目标。这两项职能是辩证统一、相辅相成的关系。会计监督的基础是会计核算；而会计核算质量又有会计监督作为保障。而法务会计的职能除了报告、记录、计量和确认，还有收集会计数据为诉讼提供支持、加强会计控制职能、解释财务问题、惩戒和保护会计职业人士等。

（五）主体不同

财务会计是给特定的会计实体提供服务，要对机关、事业、企业单位等的经济结果和过程进行报告、计量、确认和记录。而法务会计的主体却非常广泛，凡经济诉讼、纠纷案件中有关会计事项的判别、认定，都同法务会计有关，其空间范围有三个领域：一是司法机关（人民法院和公安、检察机关等）以及政府纪检部门、审计部门；二是社会中介机构（审计师事务所、会计师事务所、律师事务所）；三是事业、行政、企业单位。

参考文献：

[1] 班青；法务会计在控制舞弊方面的研究分析[D]；同济大学；2007年

[2] 谢玉爽；法务会计与司法会计之区别探讨[J]；兰州商学院学报；2003年02期

篇9

关键字：电子商务电子数据无纸化交易

电子商务作为21世纪的主流贸易手段，也是商品贸易形式中的新兴商务方式，已逐渐深入到社会经济生活中的各个领域。简单明了：电子商务就是通过电子媒体进行商务活动。电子商务较传统商务有明显的优势，包括：（1）电子商务是依赖于代通信技术、计算机和网络技术，其通信速度远远大于以前的一般通讯速度，使得地域界限对商务的影响力大打折扣，同时时区界限的影响也减少。（2）商务信息可以在网上查找，这样能够及时了解企业及其产品的信息及客户所需的服务，能够降低库存和生产成本，零库存变成可能。（3）商务活动者可以通过网络与客户经常保持联系，同时客户可以24小时在网上获得产品和服务的最新消息，这样与客户关系将不断得到深入发展。

目前电子商务应用还处于不完全成熟的阶段，在实施电子商务后，企业或多或少都涉及到电子商务方面的问题，能否解决这些面临的问题直接影响到电子商务发展的前景。

一、电子商务环境下财务会计出现的问题

（一）无纸化交易过程存在的问题

1、会计数据书面化与会计数据电子化之间的问题。

电子商务形式下的会计记账轨迹，一般是输入凭证和原始票据，其他传统会计的流程都是电脑自动完成。而且，会计数据都是以电子信号的形式保留在磁盘或光盘里。众所周知，电子信号都是由一些相同的符号表示。也就是说，数据被修改了，很难知道数据曾经被改过。但要知道也只有在电子专业人才研究一翻才会有所怀疑，可是会计人员在学习本专业知识同时专修电子专业知识，是很难做到；或给企业增加更多的电子专业人才，都是非常耗费成本。

可见，电子数据被非法修改可做到不留有窜改痕迹的问题，会使得企业在实施电子商务时，对电子数据的可靠性存在疑虑，这不利于企业利用会计信息进行战略制定和决策。

2、电子会计数据的法律效力问题。

在法律能否接受计算机记录的电子会计数据（无纸化数据）作为有效的证据，已是一个国际性的问题。特别地，无纸化的电子会计数据能否作为审计和税务检查的有效证据，是会计面临的亟待解决的问题。我国目前所谓的电子商务会计实施,其实是通过电算化会计在财务软件上作账，然后再通过打印机打印出来装订成册。比如凭证吧，打印后，再在装订本子后面附上原始票据，就是他们运用电子具件的成果，而这种做法其实是跟传统会计没什么两样！也是存在纸质的会计数据，其法律效果只要一般的法律就可以约束了。但在电子商务实施的不断深入，那么这种做法也只是权宜之计，不尽快制定出合理的电子商务法律法规，电子会计数据的法律效力将得不到保障。不可避免的是，中介机构在使用电子会计数据时会有所顾忌，他们实施的工作就很难得到公众的认可。（二）电子原始会计信息数据审定、确认、保存和传输过程中产生的问题

1、电子原始数据生成的确认,审定

电子原始数据的生成过程跟传统的过成差不多,都跟企业的内部控制有关。一般都要有业务经办人、批准人、签约人等人员的签字认可,给予责任的分配。但是,这里就不能说这两种形式的数据生成就完全一样,而是有异同。这不同的地方正是电子数据生成的问题。传统的纸上签字真伪可以通过其是否给人涂改过,是否是这些签字人笔迹都可以认出来的,字迹可以用一句话来表述：世界上没有相同的两片叶子，字迹很难模仿。但是,电子数据就不一样,在计算机上的所有文字都是通过符号(1,0)来组成,同一个字不管谁输入都会以这两个符号通过固定的方式表达。不管谁修改都可做到不留有窜改的痕迹，因此，电子签字成了不小的问题。

2、交易业务数据的保存管理和电子数据传递过程的可靠性

（1）保存管理可靠性

在黑客、病毒横行的网络环境下，会计信息的安全性受到很大威胁，进而加大了企业会计信息控制的难度。电子数据的存储管理,一般是打印出来和存储在光盘、软盘和服务器的硬盘里。而后三者是现在电子商务的主要作法，但在网络世界里，软硬盘的相关破坏病毒比比皆是，一旦被病毒攻击，一般是软盘不能打开，里面的数据也就无法读取；硬盘呢，很容易被格式化，而全部的数据毁于一瞬之间。

（2）电子数据传递可靠性

企业交易数据一经确认就不再作修改，它是企业会计信息系统的最基本和最重要的数据。那么，这些数据一般要妥善保管，要是使用时，一般都是传递借阅。但传递可靠性，却问题不断。目前我国各个国有专业银行网络选用的通信平台不统一，不利于各银行间跨行业务的互联、互通和中央银行的金融监管以及宏观调控政策的实施，而每个企业一般有几个不同银行的账户，这样于电子资金数据传递要么因通信平台不统一网络传输时间长，要么因网络堵塞服务不能及时。另外，黑客的攻击也是一个非常重要的问题。如果是一般的黑客的话，他有可能是为了显示其才能，但如若是商业间谍，那商业机密就会暴露给竞争对手。

（三）电子商务下会计职能依然停留在核算观念

会计三大职能：反映、监督、参与经营决策。在当今的社会里面，人们都有这种说法，“会计？你说的是那些记账的吧！”。从这可见我国会计的职能一斑，就仅仅是反映的职能。反映的职能让现今的会计人员思想是“我是作账的”。在思想上，现今的会计人员使会计职能保留在职能最原始的状态。

现在，网络给会计人员带来了工作方式和职能的转变，电子商务的发展将促进财务实现网络化即网络财务的实现，传统财务走向网络财务势在必然。会计职能从核算型过渡到管理型，会计的基本职能将向管理倾斜。会计职能包括核算与监督，若全社会都实现了电子商务，将大大减少核算工作量；而且整个会计期间较短，其会计核算量也相对比较简单。另外，任何单位的经济活动都是按照一定目的和要求来进行的，为了使经济活动符合规定的要求，必需进行会计监督。在电子商务情况下，由于其各组合方利益的不同导致这种监督尤为突出和必要，监督功能将使网络财务的重要职能。电子商务必将使会计职能从核算型向管理型过渡。在思想上之所以存在这种现象，也主要是我们会计还没有转变到电子商务下财务会计真正的职能，还停留在核算上面。

（四）电子商务会计信息安全问题

如何保障电子商务活动的安全，将一直是电子商务的核心研究领域。会计信息的安全归根到底就是会计信息的失效的问题。在电子商务的诸多问题中，安全已成为发展可信赖电子商务环境的瓶颈问题，已经成为迫在眉睫的问题。

1、自然灾害

如水灾、火灾、雷击和地震等计算机所在地的自然灾难，造成的数据被破坏或系统完全失效。

2、人为原因

系统管理员、一般的维护和使用人员的错误操作及黑客的恶意破坏，导致数据部分或全部失效。电子的交易信息在网络上传输地过程中，可能被他人非法的修改、删除或重放（指只能使用一次的信息被多次使用），从而使信息失去了真实性和完整性，这样会计的原始信息数据不可靠，会计提供的信息不利于决策。

3、硬件故障

计算机硬件设备出现故障，包括存储介质和传输介质的故障，导致数据失效。这个问题很明显，因为现今的会计人员的知识水平低，对计算机的了解非常一般，有甚者是一无所知。当硬件出问题的时候，不及时处理会使信息丢失。

4、软件故障

操作系统本身的漏洞、数据库管理系统的代码错误及病毒感染造成的数据逻辑损坏，虽然数据仍可部分使用，但从整体上看数据是不完整、不一致或错误的，这种逻辑损坏不易被发现，当发现数据错误时，可能已无法挽回了。

（五）电子商务实施相关的软硬件不完善的问题

1、会计人员观念和知识结构跟不上电子商务发展的问题

（1）传统会计向管理型会计观念的改变

会计电算化业的发展，给原来的会计人员知识水平提出了更高的要求，但是会计人员有不少传统的会计方法和会计程序，没有更新知识，改变知识结构。今后，会计人员执行的任务应侧重于管理，对系统所产生的数据进行加工和对子系统进行设计，设计管理决策所用的各种内部报表，为企业其他管理者提供各种信息等等。会计人员非常需要企业资源管理系统（ERP）的知识，可是不少会计人员在企业资源管理系统（ERP）应发挥的作用是一概不知，对企业信息化没有一定的了解，这都是知识的更新跟不上形势的发展。对于现今刚从高校毕业的大学生来说，可能会有人这样想，“ERP的理论咱们学过”。但是，会计电算化时代的发展也快要进入新中大财务软件公司所提倡的URP新理念阶段，刚毕业高校生的观念，也是有待提高。（2）会计人员的知识需要更新

网络信息的传递与处理均要通过对计算机的操作来实现，这就要求会计人才既是出色的计算机操作员，又是有一定水准的会计师，能熟练掌握各种会计软件的操作及开发、设计、维护和保养，最起码要了解会计软件的原理！而目前，我国相当一部分会计人员的专业知识薄弱，文化程度偏低，视野狭窄，尚不能适应电子商务环境下对财务会计发展的要求。企业实施和发展电子商务需要高素质的人才来完成，没有高素质的人才，电子商务的发展将困难重重。

2、财务软件方面的问题

（1）基础培训量大

目前影响财务软件推广的最大问题是基础培训。全国财会人员大部分在改革开放以前和改革开放初期参加工作的，使用财务软件必须接受重新培训，这项工作量非常大。

（2）企业内部财会制度管理不规范

企业运作和经济环境的规范化问题日益突出。对于财务会计制度，企业往往因为这样或那样的原因，财务管理和财务资料并不符合有关制度的规定，这给财务软件开发带来很大困难。企业内部财务制度要求越规范越好，但是企业管理者则往往希望更灵活、更方便，这种矛盾关系解决要一定的时间。还有，企业管理者常常感到财务软件是一种约束，对财务管理电子化的意义认识不够，影响了财务软件的推广普及和应用效果。

（3）售后服务跟不上

另外的是财务软件公司的售后服务的问题，现今有不少的企业采用了电算化会计，但是他们使用的软件却不时的出现问题，这本来给企业管理者带来不良的印象，更要紧的是，软件公司的服务跟不上销售的步伐！还有财务软件公司的密码盒问题，本来密码盒能更好规范企业遵照财务会计制度，但是他们装载在企业里的密码盒却不时的出现程序问题。当出现问题的时候，软件暂时不能用，这给会计的工作带来了影响，除此之外，密码盒每年都因此要换一次，给企业管理者的感觉是“这种软件的密码盒只有他们公司才有原代码，没有他们呢，就没法修改好，这不是垄断嘛！

（4）资金投入无效率问题

软件业目前还面临着资金问题。尽管有些行业投入不少的资金开发专业系统应用软件，但由于不是国家整体规划，是单个部门的分散行为，造成许多的投资效益低下。电算化会计在我国还未普及化，银行一般对其信誉评价很低，使得财务软件企业的融资相当困难。我国的风险投资资金很多，但是规模小，数量少，运作机制也存在不少问题，尚难以发挥支撑软件产业发展的核心作用。

3、电子商务法律约束和规范滞后的问题

电子商务发展，很多方面跟法律是相关的，比如说信用问题，合同形式，电子签名是否有效，票据，电子单证等等。电子商务是我国商务活动中的新生事物，而电子商务会计则更是我国会计及至世界会计发展的新兴领域。但是，我国电子商务网络下法律、电子政务及信息化法律、IT及电信法律、信息安全法律、计算机软件法律及知识产权、案例分析、相关领域法律实践经验、域外法律等等，这些立法尚未完善，直接影响到电子商务活动的公开、公平、公正的交易；其次，电子商务的安全、保密也必须有法律保障，计算机犯罪、计算机泄密、窃取商业与金融机密等给实施电子商务的企业积极性受到严重的打击。其中，无纸化交易能否进行无原件会计凭证的会计处理是需要有相应的法律法规环境的支援。电子数据普及使用需要完善的技术支持，但电子数据要得到社会的认可，要取得法律上的承认，使其具有法律效力。

二、电子商务下财务会计问题的解决对策

我国的电子商务刚处于发展阶段，问题不能好好的解决会使我国的电子商务停滞不前。下面就本人的看法，谈谈电子商务问题的对策。

（一）加强财务会计人员培训及提高管理水平

1、加强培训，努力培养既懂财务知识，又懂网络知识的复合型人才

在电子商务环境下，财务人员的工作方式、财务工作的时间、空间、效率等观念都将发生巨变。财务人员不能仅停留在关注企业过去的企业经营成果和现在的财务状况上，要能分析预测企业未来的发展趋势，并且越来越多地关注企业财务信息的时效性。同时，财务人员不仅要关注企业内部的财务、业务信息，还要关注供应链、关联企业、客户等外部信息。为了适应未来发展的需要，积极应对内部控制所面临的挑战，企业必须注重这类人才的培养和开发，加强人员财务会计软件使用的培训，对于会计软件，要考虑软件开发商的持续发展能力，日常维护能力，技术支持能力和渠道策略。

2、知识的更新和知识结构改变，这是对现今会计职能转变后的要求

会计电算化业的发展，给会计人员的知识水平提出了更高的要求，会计人员不能只是固守传统的会计方法和传统的会计程序，而要不断更新知识，改变知识结构。今后，会计人员执行的任务应侧重于财务管理，为企业高层管理者提供各种信息等等，更好地发挥会计人员在企业财务信息管理和企业资源管理系统（ERP）中的作用，使会计电算化由会计核算方法的电算化向会计管理电算化的方向发展。（二）面对电子商务下信息安全问题，应该实施有力的网络安全保障措施，提高会计信息系统可靠性

首先，提高操作系统的安全可靠性，应对系统管理员账户严格管理。用户若要进入系统，必须进行安全等级判别。其次，企业应建立防火墙技术，以便控制外部人员访问。此外，还可以通过信息加密、漏洞扫描和入侵检测等技术，防止黑客入侵。要加强核心数据的备份和硬件的维护，防止计算机出现故障导致信息的失效等。

（三）加强网络财务法律立法

电子商务立法是保证电子商务会计信息真实、安全有效的重要措施。比如，会计原始凭证里的合同，在目前，我国的《合同法》也肯定了电子商务合同的法律地位,它将书面合同扩展到数据电文形式（姜彤彤、2001）。但是，这还只是开始，而要真正规范电子商务活动来保障会计原始信息的安全，还要加强网络财务立法措施，为电子商务会计发展提供一个健全的法律环境。电子商务只是信息化的一个小系统，是它的一小部分，但就其内容而言，又是一个巨大的社会系统，它所涉及的信息，包括会计信息，都需要电子商务法律的保障。所以，加快电子商务立法非常重要。电子商务的安全、保密必须有法律保障，对计算机犯罪、计算机泄密、窃取商业与金融机密等都要给予严厉的法律制裁。

篇10

法医案件质量的高低,往往决定着相关诉讼案件的成败,甚至影响着案件的公正处理。由此,提高法医案件质量是检察法医履行法律监督职能的前提。笔者认为,全面提高法医案件质量应从以下几方面入手。

1 强化法医业务素质,从根本上确保法医案件质量

鉴定人的业务水平是决定鉴定结论正确与否的第一要素。而要提高法医鉴定人员的业务水平,就应当结合工作实际,从根本上提高法医的业务素质。首先,要实现法医鉴定人员的专业化。由于法医工作专业性较强,普通医务人员不经专门培训学习是无法做好这项工作的。所以,非法医学专业毕业而从事法医工作的人员在掌握医学知识的同时,还要进行法医学理论和检验鉴定等方面知识的学习。其次,在扎实掌握法医学理论知识的基础上,要不断更新知识,了解和掌握法医鉴定技术发展的最新动态,以适应形势发展的需要。再次,要认真总结典型的、有价值的案例,积累经验,提高实践业务水平和能力。另外,还要认真学习法律知识,强化法律意识,做到业务和法律的有机结合。

2 规范法医工作行为,从程序上提高法医案件质量

2.1 规范受案程序 受案是法医办案的第一环节,如果没有严格的受案审批程序,法医人员随意受理,法医办案就会出现混乱。结合法医工作的实践,在这方面应当把握好两点:一是先委托、先审批再受理;二要先查验鉴定条件再受理。

2.2 规范办案行为

2.2.1 规范检验鉴定行为 一是法医鉴定人员进行各种检验时,必须按检验的步骤、方法,严守操作规程,做到全面、细致,对检验中发现的各种特征及结果,要做综合分析、判断,同时要进行复核;二是要按照要求,鉴定必须有两名以上专业技术人员进行。在目前的检验鉴定实践中,违背“司法鉴定管理条例”一人进行鉴定的情况屡屡存在,法律的尊严无从维护。因而,鉴定必须由两名以上法医专业人员进行。

2.2.2 规范勘验检查行为 第一,要坚持原则性。即严格按照及时、细致的原则进行。第二,要坚持专业性。即必须由法医专业人员进行,使案件现场中的证据不被破坏和及时固定与提取。第三,要坚持客观性。即按照勘验检查的要求在制作勘验笔录的同时,也必须认真做好照相、录像等工作,以全面、客观地再现现场情况。第四,要坚持合法性。即勘验检查必须符合法律规定。

3 建立监督制约机制,从制度上提高法医案件质量

要真正提高法医案件质量,除提高法医人员业务水平及规范法医办案行为外,还必须建立切实可行的案件质量监督制约机制。

3.1 建立检查机制及案件跟踪与反馈机制

3.1.1 建立检查机制 即形成“即鉴即检、季度抽检、半年逐案检、年终汇检”的工作制度,及时发现和纠正存在的问题。

3.1.2 建立案件跟踪及反馈机制 这方面主要是指法医技术性文书发出后,要对检验鉴定、勘验检查结论在案件诉讼中所起的作用情况进行跟踪,利用“案件跟踪卡”和“鉴定回执”的形式进行反馈。