审查合同范文
时间：2023-05-06 18:14:53
导语：如何才能写好一篇审查合同，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。
篇1
关键词：合同;合同审查;法律事务
帮助客户审查其与他人签署的合同，是律师的一项常规业务。合同审查主要是从法律方面对合同进行把关，是正式签订合同之前的必经程序。对合同进行法律审查，通过发现合同中的某些问题而予以修正，减少和避免在履行合同的过程中产生不必要的分歧和争议，提高合同履约率;即使因为某些特殊原因发生了违约或者争议的情况，也可以比较顺利地解决问题，得到必要的补偿，避免或减少损失的发生，从而达到为当事人防控风险的目的。
审查合同主要从以下两个方面着手，即形式审查与实体审查。
一、形式审查的主要内容
1.合同采取何种方式订立。合同的订立一般情况当事人可以采取口头、书面或实际履行的形式，而根据合同法及其他特别法的规定，有些合同应当采用书面形式，比如租赁期限六个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同等。如果法律或者当事人的约定要求采取书面形式，而没有采取书面形式的话，笔者认为这并不影响成立或生效，除非是法律法规明确规定书面形式是合同的成立和生效要件，比如担保合同必须采取书面形式，否则无效。作为律师应当尽量鼓励当事人采取书面的形式订立合同，以免在争议发生后不利于举证，合法权益无法保障。
2.合同的成立生效是否需满足其他形式要件的要求，比如是否需要获得审批或登记。根据合同法解释一的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准或登记手续才生效的，如果当事人没有办理，则合同成立了而尚未生效;法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力。比如房屋买卖合同双方应当到房管部门办理房屋过户登记手续，如果没办理，该合同成立，但尚未生效，房屋的使用权仍然是原房主。未生效的合同可以通过当事人补办相关的审批或登记手续促使合同生效。
3.其他形式方面的审查。律师在审查书面形式合同时，还应注意以下形式的审查：合同名称是否恰当;合同是否约定了特别生效条件如经公证合同方能生效或附有生效期限;合同用语是否规范准确以避免歧义;合同双方当事人是否在合同上签字或盖章;签名或印章上的企业名称是否和当事人姓名或者名称一致;签字人是否是企业法定代表人或其授权代表;签字盖章的方式是否符合法律规定或合同的约定;需要作为合同附件的文件是否齐全等等。
二、实体审查的主要内容
（一）合同目的的审查
在审查合同之前，律师应对合同签订的目的须先行了解，包括了解此次交易的背景、审阅当事人提供的相关资料，对于重大合同尽可能参加双方起草合同的谈判过程，这一系列的准备工作都是为了能更好的审查合同。只有明确了合同目的，律师才能摘清合同各方真实意思、合同的性质及准确名称，从而在审查时能更好地平衡双方的权利义务及违约责任，保障合同的有效性。例如，笔者曾审查过一份企业转让协议，协议按照国有企业转让的方式所拟。而经调查了解，该企业已经注销了，当事人的目的是转让原属于该企业土地使用权，那么原有协议应放弃，重新拟定土地使用权转让合同。还有一些企业之间明明是借贷，签订的却是合作经营合同，这就是名为“名为借贷、实为联营”的情形，这种合同是无效的，当事人的权益无法得到法律的保护。
（二）合同效力的审查
在审查合同时，应认真分析合同所涉及的法律关系，判断是否存在导致合同被认定为无效的情形，并认真分析合同无效情况下产生的法律后果。应特别注意审查合同主体是否适格以及合同内容是否合法。
1.合同的主体是否适格。一般情况下审查自然人个人和法人的资格，对自然人的资格审查主要是对其自然状况的了解，确定其是否具有相应的民事行为能力，而法人的资格审查主要是看其是否有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照。
特殊情况下审查非法人单位的资格以及特殊行业合同的主体资格。前一种主要指有些法人单位设立的分支机构或经营单位，如果分支机构领取了营业执照，可以在营业执照核定的范围内以分支机构的名义签订合同，责任由其和母公司或开办单位共同承担;如果没有领取营业执照，则须要开设单位的明确授权。后一种主要是指需要合同一方或各方主体具备相应的资质或得到行政许可，比如建设施工合同的发包人应取得建设用地、工程规划许可证等审批手续，而承包人要有相应的承包资质，审查这类合同律师应当要求对方出示相应的证明。
另外要特别注意审核负责签订合同的单位或个人是否已经取得相应的合法授权以防止无权或超越权限订立合同的情形。因此，在审查合同时一定要审查人的身份和资格，即是否有被人签发的授权委托书及授权范围。对于无权、无权处分的主体签订的合同，应当在审查意见中明确可能导致合同被变更、被撤销的法律后果。
2.合同内容是否合法。只有合法的合同才能受到法律的保护，才能依法实现自己的目的。如果合同违法，就可能被认定为无效，不但不能达到签订合同的预期目的，还可能受到法律的制裁。因此，合同内容是否合法，是合同审查中最重要的内容。
合同内容合法性审查应当审查以下几个方面：合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益;是否有以合法形式掩盖非法目的的情况;是否损害社会公共利益;是否违反法律法规的规定。
（三）委托人的风险规避审查
1.完备性审查，提高合同的可操作性。首先，应着重注意合同标的的描述条款要准确、清晰，不仅要有权利属性的说明，也要有标准或规范的框定。尤其是财产转让型合同，标的的权利属性关系重大，该类合同应当首先写明财产来源和法律依据，如果在当事人没能掌握以上资料的情况下，律师应尽职调查。其次，要确定合同的条款是否完备，检查是否缺少影响合同履行及权利义务明确的条款。应按照合同的性质，依据相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查，确定合同条款有无遗漏，各条款内容是否具体、明确、切实可行。避免因合同条款不全和过于简单、抽象、原则，给履行带来困难，为以后发生纠纷埋下种子。尤其像建设工程合同、合作开发房地产合同诸如此类的履行周期长、影响因素多、风险大的合同，更需要对于可操作性做出更高的要求。比如，建设工程合同中的承包范围和内容及工程质量标准、工程款尤其是进度款支付的期限及方式、合同履行期间的人工、材料、机械价格波动或政策法规的变化是否调整合同价款、工程结算后报告提交后的答复期限以及逾期答复的法律后果等等都应明确约定。而合作开发房地产合同则特别需要注意将合作项目及方式、出资比例、经营管理、权利义务具体分担及利益分配的约定明确。
2.严谨性审查，尽可能减少履约中的风险或争议。在审查合同时，应注意合同有无约定不严谨而产生缺陷，避免委托人因此而增大交易风险。首先，注意订立合同的基础以预防合同欺诈，该项内容可作为签约和履约资格保证和非欺骗保证纳入合同，前一种如不良债权转让合同，受让方应在合同中做出保证“具有签署转让合同的主体资格，有权受让贷款债权，并已获得签署和履行合同的相应授权或批准”，后一种如合作开发房地产合同进行合作的前提是取得国有土地建设使用权指标以及政府的正式文件，此时提供土地一方应在合同中保证“其为签署、履行合同提供的所有证明、文件、资料和信息，均在提供资料的当日和使用期内是真实、准确和完整的”;其次，注意涉及第三人条款的约定，包括涉及第三人权利或义务。涉及权利的如股权转让合同，应当有其他股东表明放弃优先受让权的约定条款，类似的还有承租人的优先承租及受让权等，涉及义务的如借款合同中约定由第三方代为履行债务。再者，注意合同履行的担保条款（定金、保证等）等是否存在不符合实际或无法保证交易安全的情形。比如上文提到质保条款无效的情形;再如笔者在审查合同中曾遇到过的合同约定以一方承租的集体土地作为担保抵押给对方，这样的担保条款形同虚设。
3.平衡性的审查，保护委托人的正当权益。合同平衡性审查主要是审查权利义务是否对等，义务责任划分是否合理。实践中，合同的双方地位往往不平衡，强势方容易过分强调己方的权利、忽略合同相对方的利益。遇到此类合同，律师要注意有无“显失公平”而导致被撤销的可能，或者对对方权利的限制是违反法律规定的，比如，说有的合同约定发生争议不得向法院提讼。如果委托人是弱势方，则应提醒其自身正当权益的保护，只能适当妥协。比如，在建设工程合同中，发包方起草合同时一般都对进度款的支付期限不约定或约定模糊，这对于承包方在履约过程中申请进度款极为不利，往往也最易发生争议。
4.救济性审查，保障合同权利尽可能得到救济。法律对合同权利的救济分为几个方面：一是免责条款，主要包括不可抗力和对方违约在先导致的己方违约，不可抗力条款应具体并强调该类事件导致不能履约及履行通知、预防损失扩大等附随义务。二是解除条款。该条款要注意明确出现何种违约行为可解除合同，设计合理的解除期间以及异议期。比如，合作开发房地产合同可约定“在履约期内，提供项目用地一方在×年×月×日不能将符合合同约定条件的宗地办至合作公司名下，另一方有权解除合同，合同自解除通知达到对方×日自动解除”。三是善后条款，违约、违约金条款以及争议解决条款。首先，在审查合同时一定要充分考虑到合同纠纷发生概率、纠纷种类、后果及解决办法，在合同中尽可能将与权利义务条款对应的违约责任条款约定清楚，使（下转312页）（上接299页）各方违约责任与其义务相一致并落到实处。其次，违约金条款应约定不同违约情形下具体违约金额计算方法，比如，逾期违约金的约定，逾期越久，违约金比率越高。同时，违约金可以在没有明显损失的情况下要求违约方支付违约金，它较之损失赔偿更便于操作。违约金不宜约定得过高或过低，且双方承担的违约责任应当对等，要公平合理。建议约定“违约金不足以弥补实际造成的损失（直接和间接损失的），损失方有权追加补偿”。再次，争议解决条款应当明确选择诉讼或仲裁的解决方式，主要是考虑委托人的便利而减少诉累。目前仲裁解决纠纷较之诉讼更加快速、公正，作为律师也应尽可能建议委托人选择仲裁。选择诉讼，则可约定管辖法院，但必须确定、单一，比如约定发生争议可向三亚市城郊人民法院;选择仲裁，则仲裁机构应当单一且名称准确唯一，比如约定发生争议提交海南仲裁委员会仲裁。
通过合同的审查可以发现在签订阶段的隐患，从而规避风险，但很多合同法律风险都在合同履行过程中发生，或者演变为显性法律风险。因此，在合同履行过程中需要合同当事人根据实际情况以及合同的约定及时、恰当地做出补充或修改，并且注意保留履约过程中的凭证，一旦发生纠纷，这些可能发挥证据效力，必要时应及时求助律师，以尽快解决争议，避免损失扩大。
身为律师，我们面对的一边是委托人争取的利益，一边是法律维护的正义。在合同审查时也是如此，正确处理与委托人的关系是我们的必修课。我们的工作就是要将委托人的利益置于法律的规制之下，获得法律的肯定和实现，并要适度的节制委托人的欲望。
篇2
只有合同纠纷是已经起诉到法院了的，法院在审理当中有涉及到合同内容的，审查该合同的效力是一种必须的程序，只有经过审查合同的效力后，才可以就该合同纠纷案件进行审理。对于那些并没有起诉到法院的合同纠纷，法院并不会主动去对合同的效力进行审查。
【法律依据】
《民事诉讼法》第一百二十九条：审判人员必须认真审核诉讼材料，调查收集必要的证据。
（来源：文章屋网 ）
篇3
分析：我们在涉外合同签订之前，一般都有外方相关人员的前期的接触与谈判，通常会得到对方的初步信息，但需要注意及时是一个谈判团队，各个成员所隶属或代表的公司很能不同(同属于同一个母公司)，各种原因不尽相同。联系方式非常重要，最好能够能够将对方的座机电话、移动电话、邮箱地址等一一列明，便于日后定期联系。同时，也保持对上述信息的更新与整理。否则，如果某一天合同履行过程中发生重要而紧急的事项，如果没有完备的联系信息，而能导致双方不能顺利有效沟通，甚至导致意想不到的后果。
二、 交易对方主体基本资信的调查了解
分析：公司业务人员一般不是很关注交易对方的主体资格、资本资信情况的了解，然后公司法务人员应关注此问题的严重性。就本人了解，许多公司，包括境外的大公司，都基于其内容运营成本节约考虑，通过境外关联交易进行采购、销售、对外合同等相关事项之操作。 不同的交易主体，它的定位及风险承担能力都存在很大的区别。如一家BVI公司作为采购方与其在美国总部的母公司在整体资信方面差距巨大。当然，这并不意味着我们一概要求对方都通过母公司签约，但至少应了解签约的主体的基本情况，包括注册地、资产、实际管理机构等信息，从而能够对相关问题有一个初步的了解与分析。
三、 合同标的物描述与规定
分析：也许商务人员认为合同的标的物已约定清晰明确，但法务人员需要提示是否存在其他理解，即各方就标的物的外延是否清晰界定。如双方合作某一款产品，该产品技术、数量、销售领域等能够清晰并防止今后因交易环境的改变，可能导致各方对合同的标的物及范围作偏离各方已达成的共识，进而影响合作。
四、 合同生效及自动续展约定
分析：相关人员应关注合同生效的法律意义，不能以各方的前期合作及个人的主观判断来决定某种商业行为。如尽管交易各方已久重要交易交款达成初步的共识，但中方企业在尚未就上述合作事项达成正式生效协议的情况下，单方面进行备货备料，后因境外交易方的突发事件，导致不能如期签约，给中方企业造成一定的损失。很多协议约定“本协议有效期一年，期满前30日内任何一方如未书面通知对方终止协议，则协议有效期自动续展一年”等，由于目前中国企业并没有建立比较完善的合同管理体系，很多合同签订后没有专人跟进，特别是一些重要条款的持续跟进，导致合同后续何时到期、到期后的处理、自动续展等都无从得知。如果某一天企业突然想起终止合同，但该合同已自动续展，从而影响企业的商业操作目标的实现。
五、 合同附件
分析：我们比较关注主体合同的内容，商务谈判很能围绕主合同展开，在合同审查过程中也容易发生重要主合同、轻合同附件的情况，上述情况也避免，否则，极易造成合同条款重组或合同附件条款加重一方责任的法律风险。比如，某些境外厂商通过合同附件的形式约定“合同条款与附件内容相冲突以附件内容为准”或通过附件条款细化、补充主合同的内容，影响交易对方的利益。
六、 合同终止/解除条件及赔偿/补偿等事项的约定
分析：由于国外交易主体的强势或有利地位，很多涉外合同中合同终止/解除条款启动非常容易，有的合同甚至约定国外厂商随时可以解除合同，且对合同解除后的赔偿等没有明确规定。上述约定对于中国厂商非常不利，我国许多中小型企业在接单过程中，没有充分评估上述条款的风险，造成前期投入很大，后期却遭毁约，导致严重亏损的经营事件。
七、 违约赔偿的上限限制
分析：很多涉外合同，特别是销售合同，都约定供货方应承担产品质量原因引起的一切法律后果，包括人身损害、财产损失、诉讼费用、律师费用等等。国内企业应高度关注该条款，据理力争，争取将相关赔偿事项能够限制在一定范围，否则，巨额损失赔偿情况很有可能发生。
八、 合同争议的解决
篇4
第一条为进一步规范和加强全区行政机关签订合同（含协议，下同）行为的审查备案管理工作，减少因合同签订、履行不当造成的损失，有效维护区政府及各单位的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《省人民政府办公厅转发省政府法制办关于进一步规范行政机关签订合同工作意见的通知》（政办发号）等有关规定，制定本办法。
第二条本办法所称的合同，是指各街道、各部门及事业单位（以下简称各单位）与平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。包括工程发包合同、技术服务合同、投融资合同、资产转让合同、租赁合同、运输合同及其他具有合同性质的协议文件等。政府采购合同由区招采办按照《政府采购法》相关规定办理，单位内部劳动关系、承包、租赁等合同由各单位参照本办法自行管理。
第三条本办法所称的合同审查备案管理，是指由区政府法制办针对本办法第二条中所指的合同进行审查、备案、监督管理等活动。
第四条各单位在合同订立、合同履行、合同变更与解除、合同审查、合同备案归档等工作中应当遵守本办法的相关规定。
第二章审查备案机构及其职责
第五条区政府法制办根据区政府授权和本办法规定履行以下合同审查备案管理职责：
（一）建立健全区政府合同管理制度；
（二）宣传、贯彻合同管理的法律、法规和规章制度；
（三）依本办法规定审查区政府及其各单位对外签订的合同文本；
（四）对区政府及其各单位签订后的合同进行备案管理；
（五）负责审查合同的登记和汇总归档；
（六）检查各单位对本办法相关规定的执行情况；
（七）协助相关部门解决合同争议纠纷。
第六条各单位作为相关合同承办部门，应当积极履行以下合同承办管理职责：
（一）负责合同项目的提出，进行可行性论证，资信调查；
（二）组织合同项目的洽谈；
（三）指定合同承办人；
（四）办理授权委托申请；
（五）起草合同文本；
（六）负责合同的送交审查、备案和保管合同档案；
（七）负责对合同变更、解除及纠纷的处理。
第三章合同的审查与签订
第七条各单位对外签订合同的，应当先经区政府法制办审查把关。
第八条各单位应当在签订一般合同前5日将合同文本等相关资料送交区政府法制办审查，签订重大合同的应当提前15日送交区政府法制办审查。
第九条签订合同必须遵守国家法律、法规和规章的有关规定。
（一）签订合同，必须采用书面形式；
（二）签订合同，可以参照有关主管部门制定的示范文本；
（三）区政府各部门未经授权，不得以区政府的名义对外签订合同；
（四）签订合同必须符合下列程序：
1、合同承办单位负责进行合同相对方资信的初步调查，审查对方营业执照、经营范围、法定代表人身份证明、授权委托书是否齐全合法；审查相对方的资产、经营等状况是否具备履行合同的能力；
2、合同承办单位组织合同谈判应有相关专业人员参加。合同承办单位负责起草合同文本及合同文本送审和合同签订备案；
3、签订合同，应由法定代表人签字；由他人签订的，必须持有法定代表人授权委托书。授权委托书包括委托人、单位、职务、受托人、单位、职务、委托事项、委托期限，并经委托人签字或盖章；
4、合同正式签订后，合同承办单位应在合同签订之日起7日内将合同文本及相关资料送交区政府法制办备案。
第四章合同的履行
第十条合同正式签订生效后，合同签订机关应全面实际履行，并负责及时处理合同履行中出现的问题。
第十一条合同承办单位应督促合同相对方履行合同，如发现对方不按约定履行合同，应及时向单位负责人和区政府分管领导报告有关情况，并应书面及时向相对方提出异议且保留相关证据材料。
第五章备案归档
第十二条经区政府法制办审查过的合同，各单位应当在有关合同正式签订后7日内将合同文本及相关资料送交区政府法制办备案。
第十三条合同承办单位解决合同争议的调解书、协议书、裁定书、判决书等，应当在事后10日内将一份副本或复印件送交区政府法制办归档。
第十四条合同档案应当包括以下内容：
（一）合同签订时间、承办单位及合同主要内容；
（二）合同文本份数及附件资料；
（三）合同审查意见；
（四）履行情况记载；
（五）纠纷或争议的处理情况记载及有关材料。
第六章纠纷处理
第十五条合同难以继续履行或发生纠纷时，应首先采取协商、调解方式解决。经协商或调解达成一致意见的，应当签订书面协议。协商或调解不能达成一致意见的，可按合同约定的仲裁或诉讼方式解
决纠纷。
第十六条合同发生纠纷时，承办单位应立即向主管领导或区政府报告。按下列书证要求收集处理合同争议的证据资料，为提请仲裁或诉讼做好必要准备：
（一）合同文本，包括附件、变更或解除的协议、有关电报、信函、图表、视听资料等；
（二）有关票据、票证；
（三）质量标准的法定或约定文本、封样、样品、鉴定报告、检测结果等；
（四）证人证言；
（五）其他有关资料。
第十七条合同承办单位与对方当事人或由第三人协商解决纠纷，须在法律规定的时效内进行。
第七章督查与责任追究
第十八条区政府法制办会同区监察局、审计局、财政局等部门按照本办法要求，每半年对各单位合同签订、审查、履行和报备情况进行一次督查，发现问题及时解决。
第十九条违反本办法第七条、第八条规定的，予以通报批评；情节严重的，给予纪律处分。
第二十条违反本办法规定，造成一定经济损失并具有下列情形之一的，由有关部门根据有关规定追究其责任。
（一）在合同签订或履行当中，与对方或第三人恶意串通或收受贿赂的；
（二）签订有重大缺陷或无效合同的；
（三）不按照本办法第九、十一条规定签订和履行合同的；
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中央工作座谈会后，制定了一系列促发展、惠民生、保稳定的举措，安居富民、定居兴牧、天然气利民等大批民生工程全面实施，为防范风险，做到签订合同与审查合同有机、有效地结合，以确保项目施工合同按期保质保量完工。减少和避免违约履行项目施工合同行为的发生。
二、合同审查范围
全县各类政府投资项目、福建援疆项目、企业认建项目、招商引资项目、施工合同价款达30万以上的项目施工合同，全部先由项目施工合同审查办公室审查、项目施工合同审查工作领导小组审批后签字生效，组织施工。
三、合同审查的程序
需审查的合同，由项目单位在招投标开标后，将中标合同范本、合同补充协议内容、资料报送县项目施工合同审查办公室，项目施工合同审查办公室及时组织专业人员对合同进行审查、修改，修改后报送项目施工合同审查工作领导小组批准。经批准后由项目施工合同审查办公室转发给项目单位，并监督其签订合同。
1．报送时间：项目单位在招投标开标后3日内报送相关材料。
2．审查、批准时间：在合理的期限内快速审查、批准。
3．项目单位需提供的资料：（1）招投标中标文件。（2）合同各方企业法人营业执照、资质、组织机构代码证、注册资金等信誉证明。（3）中标合同范本。
4．每月将项目施工合同审查情况上报施工合同审查领导小组。
5．将项目施工合同（或电子邮件）按顺序、类别编排存档。
四、项目施工合同的审查方式和审查方法
1．审查方式分：集中审查和分散审查。集中审查：对大批大型招投标项目施工合同，组织专人、集中时间、集中人力、迅速审查。分散审查：对小型招投标项目工程，采取灵活多样的审查方式。
2．审查方法分：合同签订的审查和合同履行的审查。
五、项目施工合同签订审查的主要内容
1．对项目施工合同的合法性进行审查。
（1）审查合同主体是否合法。（2）合同形式是否合法。（3）合同内容是否合法。（4）合同订立手续是否合法。（5）合同履行程序和合同签订方式是否合法。
2．对项目施工合同公平性进行审查。
3．对项目施工合同的周密性和可操作性进行审查。
（1）审查合同条款是否齐备。（2）审查违约责任条款的约定是否明确、可行。（3）审查争议解决条款约定的是否明确。（4）审查合同文字是否规范准确。合同作为一种法律文书，需要正式的书面语言，用词一定要规范、准确、庄重、避免用词含糊、模棱两可。
4．对项目施工合同的结构合理性和体例适用性进行审查。合同应结构严禁、体例科学。
六、项目施工合同履行审查的主要内容
项目施工合同在实施过程中，为防止随意变更设计、随意增加工程量、随意增加工程价款、随意转包项目工程等人为因素，确保项目施工合同工程安全、保质、保期完成。项目施工合同办公室做好以下审查工作：
1．由项目施工合同办公室组织相关成员单位定期和不定期对项目施工合同履行情况进行检查，将检查结果及时上报项目施工合同领导小组。
2．项目施工合同需重大设计变更依法经上级项目审批机构审批外，需工程设计变更、增加工程量、增加工程造价要报请项目施工合同审批机构审批、备案。
3．严把工程质量关，确保工程质量，加大隐蔽工程的监管。对隐蔽工程验收，监理部门和业主部门要提供完备的验收资料。
4．审查项目施工合同转包情况，工程转包合同必须经项目施工合同审查工作领导小组审批备案。
5．建筑材料价款的调价必须依据国家规定的相关调价文件进行调价，工程决算时将调价情况说明，上报项目施工合同审查工作领导小组备案。
6．审查施工企业按期支付农民工工资发放情况，以及交付农民工工资保证金情况。
七、违反项目施工合同审查应承担的行政责任和法律责任。
篇6
关键词：法律顾问；合同审查；作用
中图分类号：DF418 文献标识码：A
1 企业法律顾问的概念
企业法律顾问一词，有广义和狭义之分。广义的企业法律顾问，是指企业为了维护自身的合法权益，实现依法生产、经营、管理目的聘请的法律工作人员。既包括企业外部专门从事法律服务工作的人员，即社会律师，也包括企业内部具有专业知识从事法律事务工作的人员；狭义的法律顾问，指的是取得企业法律顾问执业资格，由企业聘任、专门从事企业法律事务工作的内部专业人员。国务院国有资产监督管理委员会2004年制定的《国有企业法律顾问管理办法》第7条规定：“本办法所称企业法律顾问，是指取得企业法律顾问执业资格，由企业聘任、专门从事企业法律事务工作的企业内部专业人员。”因此本文所说的企业法律顾问是狭义的法律顾问。
2 企业法律顾问的工作职责
根据2004年国务院国资委的《国有企业法律顾问管理办法》的有关规定，企业法律顾问的工作职责，可以归纳为以下几个方面：
（1）参与企业重大经营决策，确保决策的合法性和可行性；
（2）为企业经营管理提供法律咨询；
（3）参与合同的谈判、起草、修改审核工作，管理企业合同；
（4）组织开展执法检查，保证国家法律、法规在企业的贯彻执行；
（5）归口管理企业规章制度，起草或参与起草、审核企业重要的规章制度；
（6）承担企业知识产权管理工作；
（7）办理劳动法律事务，参与劳动管理；
（8）负责法制宣传教育；
（9）企业解决纠纷的诉讼和非诉讼活动；
（10）负责企业外聘律师的选聘和管理；
（11）办理企业重要经济活动中的法律事务等。
随着经济全球化步代的加快和国内外市场竞争的加剧，企业面临的法律风险日益增大，特别是企业实施“走出去”战略，参与国际竞争与合作，对企业依法决策和依法经营提出了更高的要求。企业必须从事前防范、事中控制和事后补救的不同层次全面构建法律风险管理体系，国资委《国有企业资产监督管理暂行条例》、《国有企业全面风险管理指引》等一批重要法规、规章的颁布实施，也要求中央企业必须切实加强企业法律风险防范工作企业法律顾问的作用也从事后补救逐步向事前防范转变。在企业法律顾问诸项职责中，“参与合同的谈判、起草、修改审核工作，管理企业合同”是最为常见、最能直接有效防范法律风险的作用，因此显得非常重要。那么，企业法律顾问应如何审查合同条款呢？
3 企业法律顾问对合同条款的审查
3.1 审查合同双方名称及法定代表人
在审查合同时，应首先审查合同主体即合同各方的企业的名称和法定代表人是否为营业执照上登记的企业名称和法定代表人，授权代表人是否为企业委托书所委托授权的人，尤其要注意人是否存在无权、表见的问题。如果最后签订的书面合同中双方的企业名称表述出现错误，则被错误表述的一方可能会被认定不是合同的一方当事人，其将不能享有合同上的权利或要求其承担合同上的义务，即使需要追究对方的违约责任，也需要花费很高的人力物力代价证明该表述错误的一方就是对方当事人。同时，在签约前要对履约主体做一个较为全面的调查，防止履约主体虚假、履约主体履约不能、履约主体不适格等问题，给企业造成不必要的损失。
3.2 审查合同名称和内容是否一致
在审查合同时，要注意准确界定合同的性质。我国合同法分则对比较典型的合同作了类型化的规范，分为买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、租赁合同、融资租赁保同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同等15大类。合同类型不同，法律所规定的合同成立或生效要件、合同各方的权利义务关系及违约责任的承担方式就不同，可适用的法律规则也不一样。因此审查合同时，必须审查清楚合同的名称是否与合同的内容完全一致，合同性质是否准确得当，对己有利。
3.3 审查合同生效条件
一般而言，合同经双方签字盖章成立后即生效，但一些合同成立后需待一定条件成就后或履行一定程序后才生效，即附生效条件、附生效期限的合同。因此在审查合同时应注意合同的生效时间和条件，对于需要一定事件的发生或遵守法定的形式或程序后方才生效的合同，己方是否能够有能力保证这些条款得以实现。如果合同签订以后尚未生效，应谨慎向对方作出任何实际履行行为。此外，根据诉讼的有关规则，对尚未生效的合同发生争议，应尽量在诉讼的一审答辩结束前使合同生效。
3.4 审查合同标的条款
审查合同标的物时，必须注意：（1）标的要合法。首先标的物本身要合法。只有法律允许流转的东西才能成为合同的标的，才能为法律所保护。如果标的物是法律所禁止流转的，即使签订了合同也是无效合同，还有可能触犯刑律；同时标的处分人要处分合法。这就是要求标的物的处分人要合法持有并有相应的处分权，如专利权的转让，必须要求转让人保证所转让专利的真实性、合法性、排他性；（2）标的要明确、详致。在签订合同时，要审查所使用的标的物是否是学名并且要用全称；有商标的，要写明商标并写明标的品种、规格、花色、数量等；如是不动产，要写明其座落位置、套式、单元号等；要写明标的质量认定的方法；写明标的风险转移的时间以及其他注意条款等。总之，对合同标的的描述务必要达到准确、简练、清晰，切忌含混不清。否则，一旦产生纠纷，往往就会造成合同约定不明的状况，不利双方实际履行合同。
3.5 审查价款的支付方式
为了确保己方能够及时足额地回收价款，应严格审查价款支付条款，从源头上控制经营风险：（1）最好采用先付款后发货方式，如果是提供服务、加工的合同，尽量约定分期付款，合同签订后支付一定的预付款，项目进行中支付部分进度款，项目完成审核验收后结清全部价款；（2）如果先支付货款有一定的难度，可以采用先交部分定金的方式来减少供方的风险，并在合同约定交付定金之日起，合同生效，如果对方未交付定金，合同未生效，己方无义务发送货物或产品；（3）如果一定要采用先付货后付款的方式，则在合同签订时要注意把握好需方的整体实力、信誉度及付款时间的长短等；（4）为避免在合同履行中发生对价款支付的争议，在合同中要详细列明每项商品的单价，特别是在标的物是多类商品的购销合同中，不应为图省事只在合同中明确商品的总价款而不确定具体每种商品的单价，否则一旦合同部分履行后发生争议，就难以确定尚未履行的部分商品的价款，引起争议。
3.6 审查质量标准条款
为了防止因质量问题而引发争议，应对质量标准条款进行认真审查。产品质量标准一般有国家标准、行业标准、企业标准，企业要根据自身的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限，超出质量异议期未提出异议即视为质量符合约定。在合同签订中双方对标的物质量作出约定，或者在合同中约定所适用的客观标准，如果约定有几个标准的情况时，应明确在几个标准的要求不一致时哪个标准优先的问题；如果没有具体的质量标准，则应在合同中详细地约定合同产品的质量要求，即使在约定不明确的情况下也必须规定另由双方诚信协商解决。其次，合同产品的质量保证期应有限制，规定质量保证的期间和环境条件，只有在规定的时间和期限内发生的质量问题才承担保证责任；同时，质量保证期的计算一般应从产品交付之日起算，而不得以接受方销售或安装产品之日起算，否则若由于接受方在其仓库长期积压产品而引起的质量问题，供应方仍要承担质量保证责任。
3.7 审查违约责任条款
应注意审查有无不平等的违约责任条款。由于很多合同对违约责任没有约定或约定过于笼统，不具有可操作性，因此违约责任应根据违约方具体的违约情况约定相应的违约责任。如果对损失能够预先估计，双方可以约定一定金额或一定比例的违约金；如果损失无法估计，则应当约定违约方向守约方赔偿因违约实际造成的损失。
3.8 争议处理条款的确定
合同双方一旦发生争议且协商不成的，只能求助于仲裁机构或法院。具体选择哪一种方式，需要当事人双方约定，如果选择仲裁机构就要明确是哪个仲裁委员会，否则就会因约定不明而导致约定条款无效。当然双方也可以约定管辖的法院，而约定法院只能在被告所在地法院、原告所在地法院、合同签订地法院、合同履行地法院、标的物所在地法院中选择其一。同时还要特别注意，约定法院不能违反级别管辖或专属管辖的规定，导致约定的受诉法院实际上没有管辖权，错失争议解决的最佳时机。
以上仅是简单列举了企业法律顾问在合同审查过程中应发挥的作用。一名称职的企业法律顾问，应该忠于职守，尽职尽责，在日常工作中，全面准确掌握企业经营决策的有关信息，准确了解有关当事人的资信情况，熟练掌握国内外有关法律、法规、规章和政策，协调好与企业有关业务部门的关系，充分发挥法律审核把关作用，方能提出完整准确的法律意见和方案，当好企业决策者法律方面的参谋和助手，以充分发挥企业法律顾问在防范和控制风险中的主导作用。
参考文献
[1] 原国家经贸委.企业法律顾问管理办法.1997.
篇7
一、审判实践实践中存在的疑难争议问题及讨论意见
1、关于农村房屋拆迁补偿利益进行转让（即关于回迁安置房屋的买卖）合同的效力问题。
近几年的旧村拆迁改造过程中,部分村民(有一些改为居委会)不想要回迁房，而拆迁人又不同意给与货币补偿，因此，村民为了将拆迁回迁房屋尽快变现为资金，于是将拆迁补偿安置的房屋预先对外出售。具体交易模式如下：民房的所有人与他人签订买卖(转让)协议，约定:将其旧房拆迁后将来补偿(回迁安置)的楼房转让给受让人，受让人支付一定的对价,受让人以被拆迁人的名义,按照当地(本村)拆迁补偿安置方案参入挑选回迁安置房,根据挑选的回迁安置房屋的状况与出让方进行货币结算。签订转让（买卖）合同后后，受让人给付了出让人一定数额的价款（有的是定金，也有的一次性给付全部价款），出让人取得了回迁安置的新楼房后，又不同意转让了，遂发生纠纷。诉讼中，双方对该（买卖）转让合同的性质和效力发生争议，如何认定该合同的性质和效力。
第一种意见认为，转让双方间实质上存在房屋拆迁补偿合同的权利义务的概括转让，出让方将其与拆迁人间房屋拆迁补偿合同的权利义务概括转让给受让人，此种情况下，应当通知拆迁人作为第三人参加诉讼，拆迁人同意转让的，则双方间转让合同合法有效，否则就是无效。
第二种意见认为，转让双方间实质上是房屋拆迁补偿权利的转让，即出让方将其依据当地（本村）拆迁补偿政策取得补偿安置房屋的权利转让给受让人，受让人给付相应价款。此种情况下，拆迁人一般不干涉出让方的转让行为，按照统一的拆迁补偿安置办法给与拆迁补偿安置。因此，转让双方当事人间转让合同合法有效，无需通知拆迁人作为第三人参加诉讼。转让双方通知拆迁人就可以了。
第三种意见，转让双方就是单纯的房屋转让合同，由于签订转让合同时，转让的房屋不确定，因此，双方间转让合同不成立。
审判实践中，赞成第一种和第二种意见的人较多，体现了当事人的意思自治，维护诚信交易。但也有部分赞成第三种意见。此类纠纷比较普遍，上级法院应当就本地发生的类是纠纷统一处理意见。
2、商品房买卖（预售）合同纠纷中，出卖人对逾期办证行为免除违约责任的“出卖人的原因”如何理解和适用问题。
按照司法解释的规定，由于出卖人的原因，买受人不能按合同约定期限办理房证，出卖人要承担违约责任。此处“出卖人的原因”的范围如何确定，能否认为：不是出卖人本身直接的原因，出卖人就不承担违约责任？可能存在水、电、煤气、暖等配套施工部门逾期配套施工，或者是建筑施工单位逾期完工的原因，也可能是工程验收监督部门逾期验收备案、拆迁户逾期搬迁影响房屋施工的原因，在以上几种情况下，出卖人都可以免除违约责任吗？
实践中，一般从宽掌握。通常情况下，可以考虑出卖方是否已经充分考虑和注意到了相关的因素，并已经为此尽到了合理范围和限度的努力，出卖人已经充分做到了应尽的本职义务，就可以考虑将有关情况作为免责事由。具体主要体现在相关行政管理部门的职能（验收备案、产权初始登记）行使的事项上，如果因该方面的原因，一般免除出卖人逾期办证的违约责任。但诸如水、电、煤气、暖等配套施工，以及出卖人自己完成拆迁补偿安置的拆迁户逾期搬迁，不应作为逾期办证违约责任的免责事由。请上级法院对此能统一指导意见。
3、房屋买卖合同中关于税、费负担的约定条款的效力问题。
房地产转让过程中，在办理房屋所有权或土地使用权变更（转移）登记时，需要缴纳登记费、工本费测绘费、印花税、营业税、个人所得税、契税等多种税和费，多数转让合同中约定“交易过户过程中发生的一切费用由受让方承担”。发生纠纷后，双方对“一切费用”的解释有争议。受让方认为，“一切费用”仅指登记费、工本费测绘费等各种费，不包括营业税等各种税，按照法律规定，营业税、个人所得税等税应当由转让方交纳；转让方认为，按照交易习惯，“一切费用”统指各种税、费。
实践中，一种意见认为，可以按照通常的交易习惯理解为“一切费用”包含了各种税、费。其效力问题，虽然国家税法规定出让方（出卖人）是营业税、个人所得税、增值税等税的法定纳税人，属于法定的纳税义务，但是房地产转让的双方当事人可以约定该缴费、缴税义务由某一方承担，该约定对双方当事人具有约束力，当事人应当照约履行，但该约定不能对抗税务机关及第三方。另一种意见认为，国家税法规定营业税、增值税、个人所得税等税应当由出让方(卖方)交纳，这是法定义务，不能由当事人自行约定承担义务人，此种约定条款无效，应当按照国家税法规定确定税费的承担。
多数人同意第一种意见，因为民间交易中，一般是约定房屋转让的总价款，前提是将来过户所需缴纳的全部费用由买方负担，与卖方无关，这也是民间通行的做法。
4、房屋买卖中的抵押限制问题。
出卖人将自己的房屋卖与买房人之后，在没有办理所有权转移登记之前，又以该房屋设定抵押的，买房人可以要求解除房屋买卖合同并主张惩罚性违约金，但如果买受人坚持要求出卖人继续履行合同，请求法院判令出卖人协助办理房屋所有权转移登记手续的，如何处理?
在情况下，我们一般建议买房人首先另行诉讼，请求确认抵押无效，解除抵押登记，否则，即使法院判决卖房人协助办理房屋所有权转移登记手续，房管部门也因为存在抵押限制而无法办理。但是，有个别少数当事人不同意提起确认之诉，是否应当判决驳回其请求，等抵押解除后再行主张权利。
5、关于单位与职工之间腾退福利房问题。
职工基于与工作单位原存在的劳动关系，工作单位分配给职工的住房，职工按月缴纳一定数额的租金，属于福利待遇，如果职工离开单位后，单位要求职工腾出房屋，法院是否受理？能否按照房屋租赁合同纠纷进行处理。过去法院曾经处理过很多的此类案件，是按照房屋使用权纠纷或房屋租赁合同纠纷处理的，通常情况下，如果职工离开了原工作单位，就应当退出单位分配的房屋。但是现在，考虑到执行问题、社会稳定问题、等综合问题，是否决定对此类纠纷法院一律不受理，理由是：职工与单位间原存在管理与被管理的隶属关系，安排职工居住使用房屋基本上系由工作单位单方指定，因此，双方就此产生的权利义务关系不是平等主体之间通过磋商后以契约的形式建立的，虽然职工也按月向单位收取极少数额的租金，但双方之间并不属于通常意义上的平等民事主体间的房屋租赁合同关系，故双方因房屋的居住使用产生的纠纷不属于人民法院受理民事案件的范围，法院不应受理。
但是问题是，如果法院对此类问题不受理的话，职工离开工作单位后拒绝腾房的，工作单位就没有救济途径了，单位的合法权益怎么保障。
对此问题，请上级法院统一明确指导性意见。
6、关于对违法建筑买卖（转让）合同中的拆迁补偿利益的处理问题。
按照法律规定和上级法院指导意见，对于国有土地上的建筑物，如果没有办理建设工程规划许可证（土地证和房产证都没有），则属于违法建筑，当事人要求确认权属的，法院不受理。对于涉及违法建筑的买卖合同纠纷，法院应当作为民事案件受理，一般应判决认定买卖合同无效。对于此类合同的效力认定，比较简单，但是问题是，违法建筑进行买卖后，违章建筑进行拆除时，拆迁人给与违章建筑补偿安置（高区、孙家疃等地有这种情况），也就是说，尽管关于违法建筑的买卖合同无效，但是违章建筑确实带来了拆迁补偿利益，该拆迁补偿利益应当归谁？如何分配？存在不同的讨论意见：
第一种意见认为，既然认定关于违章建筑的买卖合同无效，无效合同应当返还原物，因此，违章建筑带来的拆迁补偿利益应当归出卖人。
第二种意见认为，虽然关于违章建筑的买卖合同无效，但是该买卖标的物确实具有较高价值，如果单纯返还原物则对买受人明显不公平，本着公平原则，可以考虑根据发生买卖关系的年限对拆迁补偿利益按照一定比例进行分配。
对此问题，多数人认为第二种意见比较合理，但是目前缺乏依据，请上级法院对此能够统一意见。
7、对于划拨土地上房屋买卖合同效力问题
按照法律规定，以划拨方式取得土地使用权的，转让房屋的，应当经有批准权的人民政府批准并补缴土地出让金。在处理具体纠纷时，凡是在审理过程中没有经过政府批准的，是否都一律认定房屋买卖合同无效？但是，由于目前土地和房屋权属登记是两个行政部门分别管理的，房管部门在办理房屋所有权变更登记时，不考虑土地性质和土地用途，一般都给与办理了房屋所有权变更登记，在此情况下，是否还认定房屋买卖合同无效？此种情况多出现在已经农转非（集体土地变为国有土地）的城中村里的旧房屋（有的是别墅），也有的是过去机关、事业或企业单位利用划拨国有土地建设的楼房，以上情况（土地是划拨，未经政府批准转让房屋，转让的房屋已经办理产权过户，但没有办理土地使用权变更登记）的房屋买卖合同的效力如何认定。
多数人认为，如果转让的房屋已经办理产权过户，尽管没有政府批准，也应当认定买卖合同有效，只是在办理土地使用权变更登记时，由土地管理部门责令买受人补缴土地出让金。
8、商品房买卖合同纠纷中房屋交付条件问题。
按照建筑法和房地产法规定，房屋（当然包括商品房）建成后必须经验收合格后才能交付使用。此情况下的验收合格应当是土建、装饰、水电暖煤气、硬化、绿化等方面的综合验收。但是，近几年的房地产开发建设中，开发商出售的房屋通常属于成片开发（俗称住宅小区），开发建设周期较长，整个小区综合验收的时间较长，但出售的单栋楼体一般不影响业主正常使用，为此，将了缩短房屋交付期限，很多商品房预售（买卖）合同约定的房屋交付条件是单体竣工验收合格，而不是综合验收合格。对此，如何掌握？实践中存在两种不同意见：
第一种意见，按照合同约定，即如果商品房预售（买卖）合同约定的房屋交付条件是单体竣工验收合格，而且交付的房屋也通过单体竣工验收（建设单位组织施工、监理、设计、勘察等联合验收），同时，交付的房屋也具备水电暖煤气等设施齐全，具备基本的使用功能，就可以认定为具备交付条件。无需通过综合验收。
第二种意见认为，建筑法和房地产法规定房屋必须经验收合格后才能交付使用，属于强制性规定，且规定的验收合格应当是综合验收合格，因此，合同约定的单体验收之交付条件违反了法律的强制性规定，应当是无效，一律认定房屋交付条件必须是综合验收而非单体竣工验收。
实践中，多数采用第一种意见。省高院2011年的民事审判会议既要中提到该问题，但没有具体的意见。
9、农村（集体土地上的）房屋买卖合同纠纷中，因出卖人（一般是部分共有人）无权处分共有房屋而造成买卖合同无效的损失认定和分配问题。
前几年，对于因买受人资格问题（不是本村集体经济组织成员）造成农村（集体土地上的）房屋买卖合同无效情况下，损失如何处理，我们已经统一了处理意见，即按照买卖关系发生的年限对房屋增值部分损失按照一定比例进行分配。但是，对于因出卖人无权处分共有房屋（部分共有人出卖共有房屋）而造成买卖合同无效的损失问题，没有确定。实践中，有两种意见：
第一种意见，按照买卖行为发生的年限对房屋增值部分损失按照一定比例进行分配。此种做法是参照因买受人资格问题造成农村房屋买卖合同无效后的损失赔偿原则来处理。
第二种意见，只是判令返还财产，出卖人退还买受人购房款及法定孳息，不考虑增值部分的损失。
以前多数情况下是按照第二种意见处理的，部分案件是按照第一种意见处理。请上级法院明确统一意见，应当按照哪一种意见处理。
10、关于以房抵债情况下的房屋买卖合同效力问题。
近些年，房产开发公司因为无力支付开发建设费用或工程款，开发公司以开发建设的房屋（有的建成，有的尚未开工或竣工）抵顶工程款或材料款，准许施工方或材料商对外出售（或预售）房屋。施工方或材料商与购房人签订房屋买卖（预售）合同，该些合同的效力如何认定。实践中存在多种情况：
第一种情况，发生纠纷时，开发商已经将抵债的房屋建成并交付施工方或材料商，此时，施工方或材料商与购房人签订的房屋买卖合同应当属于有效，但是在判令施工方或材料商交付房屋并办理产权过户手续时，应当追加开发商为第三人，判令第三人协助过户，因为，开发商没有将房屋所有权转移登记给施工方或材料商，过户时，需要开发商出手续。
第二种情况，发生纠纷时，开发商没有将抵债的房屋建成或交付给施工方或材料商，此时，施工方或材料商与购房人发生房屋买卖合同纠纷，也应当追加开发商为第三人。在此，一般又存在两种情况：1、如果开发商表示同意交付抵债的房屋，则该种情况与第一种情况相同。2、如果开发商不同意交付或无法交付抵债的房屋，在此情况下，施工方或材料商与购房人签订的房屋买卖合同属于效力待定还是无效？毕竟是施工方或材料商在还没有取得抵债房屋的所有权或处分权的情况下与购房人签订的房屋买卖合同，应当认定无效。
第三种情况，施工方或材料商为了出售抵债的房屋，收取了购房人的房款，而为了让开发商协助办理按揭贷款和办理房屋过户手续，一般由开发商与买房人直接签订房屋预售合同（或买卖合同）。在此种情况下，开发商与买房人签订的房屋预售合同（或买卖合同）的目的是为了办理房屋交付手续、办理按揭贷款、办理房屋所有权转移登记等手续，开发商与买房人不存在实质上的房屋买关系，那么该房屋预售合同（或买卖合同）对开发商和买房人是否具有约束力？开发商是否应当按照合同约定履行交付房屋、协助办理房屋所有权转移登记手续的义务？是否该承担逾期交房、逾期办证或不能交房的违约责任。对此有不同意见：第1种意见认为，开发商与买房人签订的房屋预售合同只是为了办理按揭贷款、办理房屋所有权转移登记等手续，双方并不存在实质上的房屋买关系，买房人也没有向开发商支付购房款，因此，房屋预售合同对开发商不具约束力，无需承担违约责任。第2种意见认为，由于开发商与施工方或材料商签订的以房抵债合同应当属于转预售合同关系，只要在诉讼过程中开发商具备了房屋预售条件，就应当承认该合同有效，反之就无效。施工方或材料商与买房人间的房屋买合同应属于房屋预售合同关系，如果开发商具备房屋预售条件，施工方或材料商接受转预售，就可以承认合同有效。开发商与买房人签订的房屋预售合同属于施工方或材料商将其与开发商间房屋预售合同中的权利（交付房屋、协助过户）转让给买房人，开发商与买房人签订的房屋预售合同对开发商具有约束力。
以上情况下的处理原则和处理意见，请上级法院明确指导意见。
11、参入合作开发房地产的一方出售商品房的合同效力问题。
近些年，许多公司或个人参入与有开发资质的房产公司合作开发建设房地产，双方约定，以开发公司名义开发建设，合作双方对建成的房屋按比例分配，各自出售分配的房屋，但是，在办理过户手续时，买房人需与开发公司签订预售合同。此种情况下，由于参与合作开发的公司或个人不具备开发资质，分得的房屋需要登记在开发公司名下，在出售房屋时需要借助开发公司名义，因此，处于被动地位。参与合作开发的公司或个人与买房人发生房屋买卖纠纷时，也存在多种情况，且发生纠纷的各种情况与上一条讲的出售抵债房屋的情况基本一样，也存在参与合作开发的公司或个人能否取得分成楼房、开发公司与买房人签订的房屋预售合同的性质和效力问题。请上级法院，对此类问题也一并明确指导性意见。
12、关于“二手房”买卖合同效力问题。
对于近几年盛行的“二手房”买卖，审判实践中主要遇到以下几种类型：（一）出卖人将已经取得完全所有权的房屋对外出售，与新的买受人发生房屋买卖合同纠纷；（二）、出卖人只是与开发商签订房屋认购协议或预售合同，未付清全部房款，在房屋尚未交付的情况下，出卖人又将购买的房屋出售给他人，此种情况类似“炒楼花”；（三）、出卖人与开发商签订房屋预售合同，已经付清全部房款，房屋已经交付，但还没有办理房屋过户，出卖人又将购买的房屋出售给他人，与新的买受人发生房屋买卖合同纠纷；
上述第（一）种情况下发生的房屋买卖纠纷一般情况下法律关系较为单一，比较容易处理；第（二）种情况下的买卖纠纷较为复杂，实际上属于房屋买卖合同的权利义务的概括转让，发生纠纷时，如果买卖的房屋没有建成或开发商不同意转让行为，则转让（买卖）买卖双方间的买卖合同就会因出卖人无权处分而无效；
对于第（三）种情况较为普遍，虽然出卖人已经付清房款，房屋已经交付，但由于没有办理房屋过户，出卖人没有取得完全所有权，如果买受人要求继续履行合同、协助办理过户手续，怎么办？实践中存在多种不同做法：第（1）种做法，由于出卖人已经付清房款，房屋也已经交付，房屋产权已经没有争议，出卖人有权处分该房屋，可以直接判决出卖人向买受人交付房屋并办理过户手续；第（2）种做法，由于出卖人尚没有取得完全所有权，需要开发商（原始产权人）表态是否同意出卖人出售该房屋，如果同意，则出卖人有权处分，买卖合同有效，如果开发商（原始产权人）不同意，则出卖人无权处分，买卖合同无效；第（3）种做法，需要追加开发商（原始产权人）作为第三人参加诉讼，如果第三人同意出卖人出售该房屋，则买卖合同有效，在此情况下，是判决开发商直接协助买受人办理房屋过户手续还是判决出卖人办理过户手续，因为，如果需要法院强制执行的话，必然涉及到开发商（原始产权人）的利益，但是，如果直接判决开发商（原始产权人））协助买受人办理房屋过户手续，则国家利益受到损害，因为，这样就减少一次房屋交易手续，国家就少收取一次交易的税费。正常情况下应该是，开发商（原始产权人）将房屋过户给买房人（即下手买卖的出卖人），买房人（下手买卖的出卖人）再过户给买受人。在此情况下，我们应当怎么掌握？请上级法院规范该方面意见。
13、自然人之间房屋买卖合同中的违约金标准问题。
自然人之间的房屋买卖合同中对于逾期付款、逾期办证的违约金数额约定过高、或者没有约定的情况下，当事人主张违约金或者请求降低违约金数额，参照什么标准计算，是否可以参照最高法院《关于审理商品房屋买卖合同纠纷案件适用法律问题司法解释》的有关规定处理。请上级法院明确指导意见。
14、关于“擅自处分”房屋买卖合同效力问题，善意取得如何掌握
近年来，存在大量因为部分共有人处分共有的房屋而发生的纠纷案件，此类性的案件大体上有以下几种情形：（一）、部分家庭成员出卖了家庭共有的房屋（一般是旧房屋或继承取得的前辈或祖遗房屋）；（二）、夫妻一方处分了夫妻共有的房屋；对于第（二）种情形中又存在两种不同情况：（1）、夫妻一方将夫妻共有的房屋处分给了外人；（2）、再婚的夫妻一方将共有房屋处分给了自己单方的子女。以上各种不同形式的“擅自处分”行为，有其共同点，但也有一定区别。通常情况下，我们一般这样掌握：
对于第（一）种情况，部分家庭成员出卖了家庭共有的房屋（一般是旧房屋或继承取得的前辈或祖遗房屋）；对于此类合同的效力，一方面要看买受人是否构成善意有偿取得，另一方面要看主张权利的其他共有人是否构成知道或者应当知道的情形。重点调查以下方面的事实：房屋的来源、房屋所有权证登记的产权人或共有人情况、买卖前房屋的占有使用情况，买卖行为发生的时间长短、买受人支付房屋价款是否符合当时的市场价格、房屋价款是否支付、买房人购买后占有使用情况、买卖房屋的交付以及权利凭证（产权证、土地证等）的交付情况、其他共有人距离买卖房屋的远近及关心程度、其他共有人知晓房屋买卖行为的可能性大小、有无办理所有权转移登记。对于第（一）种情况的买卖合同，多数情况下按照善意有偿取得来处理。
对于第（二）种情况，夫妻一方处分了夫妻共有的房屋。重点调查的事实除了同第（一）情况外，还要看：出卖房屋时的夫妻关系如何、买卖房屋前后夫妻占有使用房屋的情况。
对于第（二）种情况中的第（2）种情形，再婚的夫妻一方将共有房屋处分给了自己单方的子女。该种情况下多数存在处分人与子女恶意串通，故意转移财产。除了考虑以上几个方面因素外，重点要考虑：再婚夫妻的再婚时间、再婚后的感情、出卖房屋时的夫妻关系如何、买卖房屋前后夫妻占有使用房屋的情况、买受人购买房屋的目的和实际用途（是自己居住、出租、转卖、还是仍然由父母住）、对支付房屋价款的真实性及数额的审查也很重要。
二、对于最高法院《关于审理商品房屋买卖合同纠纷案件适用法律问题司法解释》适用中的有关建议意见
1、近些年，商品房开发建设和买卖的主体日趋复杂化，不仅有房产开发企业，也有其他企业或个人，而且房屋买卖合同纠纷的双方当事人为自然人的较为普遍，因此，建议将该司法解释的适用范围扩大到非房地产开发企业或个人，或者规定非房地产开发企业或个人因房屋买卖合同发生纠纷的，参照该司法解释规定执行。
2、近年，个别开发商为了规避房屋预售的监管，通过合作建房、借款、入股利益分成等形式，规避房屋预售，对于其行为性质和合同效力，应当以司法解释的形式予以规范。
篇8
【关键词】中西医结合；原发性三叉神经痛原发性三叉神经痛属于临床常见病, 其发病率明显高于临床其他疾病, 目前对该病发病机理的研究尚不能达成统一的共识, 故暂无针对性的治疗方案。近年来随着中医中药的发展, 其在原发性三叉神经痛的治疗领域也越来越受到重视［1］, 笔者通过对本院收治的原发性三叉神经痛患者采用中西医结合疗法收到了很好的疗效, 现将成果报告如下。
1资料与方法
1. 1一般资料所选病例为本院2012年3月~2013年2月收治的138例原发性三叉神经痛患者, 均已明确诊断, 随机分为两组, 实验组男性32例, 女性37例, 年龄31~58岁, 平均年龄(43±3.6)岁, 病程3个月~1年8个月, 对照组男性28例, 女性41例, 年龄33~59岁, 平均年龄(45±2.7)岁, 病程6个月~3年。两组一般资料比较差异无统计学意义(P>0.05), 具有可比性。
1. 2方法对照组采用口服西药卡马西平100 mg, 3次/d, 或者苯妥英钠200 mg口服, 3次/d, 根据患者不同病情调整用药剂量。实验组除了西药口服治疗外, 加用中医针灸配合中药口服治疗, 针刺穴位选阳白、印堂、四百、下关、颧、夹承浆、太溪、内庭、合谷, 中药口服方为防风10 g、细辛3 g、桂枝6 g、川芎10 g、制僵蚕10 g、地龙12 g, 水煎服, 1剂/d, 早晚饭后半小时温服。两组患者治疗1月后观察疗效, 随访半年, 记录疾病复发率。
1. 3疗效评判 痊愈：患者疼痛未发作；显效：患者疼痛次数减少, 程度减轻；无效：患者疼痛和治疗前无明显差别。
1. 4统计学方法所得研究数据采用SPSS16.0软件统计处理, 计数资料采用χ2检验, P
2结果
2. 1两组疗效对比 实验组患者治疗后痊愈率为66.7%, 显效率为28.9%, 总有效率为95.7%；对照组的痊愈率为46.4%, 显效率为17.4%, 总有效率为63.8%, 两组比较差异具有统计学意义(P
2. 2两组复况 随访半年, 实验组有4例复发, 复发率为5.8%；对照组有31例复发, 复发率为44.9%, 两组相比差异有统计学意义(P
表1两组疗效比较［n (%), %］
组别 痊愈 显效 无效 总有效率
实验组 49(66.7) 20(28.9) 3(4.3) 95.7
对照组 32(46.4) 12(17.4) 25(36.2) 63.8
χ2 11.8
P
3讨论
原发性三叉神经痛常见于女性患者, 目前其发病机制尚不能明确, 但相关研究认为是因面部器官发生炎症反应, 刺激三叉神经周围血管, 发生供应障碍, 继而缺血缺氧, 使得神经发生变态炎症反应, 从而引发本病, 故该病的主要症状为颜面部疼痛［2］。临床上治疗原发性三叉神经痛多采用西药卡马西平、苯妥英钠以及维生素等, 也有部分患者选择伽玛刀手术疗法等, 但其效果不佳, 且容易引起复发, 卡马西平相关副作用较多, 如记忆力减退、神经衰弱等, 部分患者还会引起视力障碍, 严重者会产生转氨酶升高。因此临床上中医中药治疗原发性三叉神经痛越来越受重视, 不仅副作用小, 而且疗效显著, 复发率低。原发性三叉神经痛属于祖国医学“偏头痛”范畴, 主因风、寒、湿邪侵袭, 闭塞经脉, 运行不畅, 气滞血瘀, 不通则痛, 治以疏风通络、通经止痛为主。作者通过上述研究发现, 实验组采用中西医治疗原发性三叉神经痛患者的疗效明显优于对照组, 且复发率低, 差异有统计学意义(P
综上所述, 中西医在治疗原发性三叉神经痛方面具有十分显著的疗效, 且能够降低疾病的复发率, 值得临床推广使用。
参考文献
［1］ 亓卫东, 高兴强, 李明, 等.中西医结合治疗三叉神经痛的思考与探讨.辽宁中医杂志, 2004, 31(12):1033-1034.
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不合格的可能原因有：
1、申请人有不良信用记录
2、申请人职业不符
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关键词：三叉神经痛；电针仪
三叉神经痛是颜面部三叉神经分布区域内发生的一种短暂而剧烈的发作性疼痛， 常单侧发病，可累及眼支、上颌支、下颌支，可单支发作，或2 支、3 支同时发作，其发病机理尚未完全阐明。除药物、神经封闭、射频和各种手术治疗外，针刺亦为常用方法之一。笔者在临床中将针刺透穴法与电针仪二者综合运用于三叉神经痛患者治疗，疗效确切，现分析报道如下。
1 临床资料
一般资料 本组48 例，男20 例，女28 例；年龄最小25岁，最大70 岁；病程最短3 周，最长6 a ；病变部位右侧27 例，左侧21 例；其中第一支发病9 例，第二支发病15 例，第三支发病11 例，第一支与第二支同时发病4 例，第二支与第三支同时发病7 例，3 支同时受累2 例。
2 治疗方法
针刺取穴 取穴以患侧的神经分支取穴。第一支取太阳、阳白、鱼腰、攒竹；第二支取四白、迎香、颧 、下关；第三支取颊车、承浆、地仓，并按中医辨证配以辅助穴位，如合谷、足三里、三阴交、太冲、内庭等，以加强疗效。
2.1操作方法
2.1.1针刺 采用1. 5～2 寸毫针，除太阳穴直刺外，均采用透穴疗法，横刺透穴进针，鱼腰透阳白，攒竹透鱼腰，四白透颧 ，下关透颊车，迎香透四白，地仓透颊车，承浆透地仓，在进针时要避开邻近血管，行针推进时要缓慢，并注意针刺方向和深度，透穴疗法以取得较强针感为目的，同时，辨证配以合谷、足三里、太冲、内庭等穴位。
2.1.2脉冲电针仪 主穴接3 对电针，选用密波，频率70Hz 以上，电流由小至大，以患者能耐受为度，留针30～ 40min ，每日1 次，10 次为1 个疗程，疼痛缓解后可隔日1 次。穴位透针后接上电针仪，再用红外线治疗仪照射患者侧面部。
2.1.3疗效评定标准 治愈：疼痛完全消失，1 a 内未复发；显效：疼痛明显缓解，停服一切镇痛药，无自发性疼痛；好转：疼痛程度减轻，发作次数较前减少；无效：病情无变化。
3 结 果
经1～3 个疗程治疗后，痊愈20 例，显效18 例，有效9例，无效1例，总有效率97 %。其疗程与疗效的关系见表1。
4 讨 论
三叉神经痛中医称之为“面痛”，认为多属阳明受邪，筋脉凝滞，气血痹阻而作痛。手足三阳皆会于面部，临床取穴以手足三阳经穴为主尤以三叉神经三个方面分支循行部位局部取穴为主。临床上通过定向沿皮透刺手法，沿三叉神经各支的神经分布走向，如鱼腰穴透阳白穴，使针感扩散至全额部；由四白透颧 穴透下关穴，使接触电样针感传至下颌及舌根；由地仓透颊车使针感扩散至面颊口齿部；从而达到常规针法难以取得的疗效。再配合谷为手阳明经原穴“， 面口合谷收”，
与太冲相配可祛风通络止痛定痉；内庭可清泻阳明经风热之邪。取脾胃经的两穴足三里、三阴交，用补法以健脾胃，除湿邪。面部穴位接上电针仪，采用密波，降低神经应激功能，抵制感觉神经及运动神经，改善神经肌肉的营养状态。患侧面部TDP 照射，行气消滞，祛邪散瘀，使气血流畅，三者结合，疏通经络，协调表里阴阳，起到止痛、缓解肌肉血管痉挛的作用。
