商标专利合同范文

导语：如何才能写好一篇商标专利合同，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

商标专用权质押合同合同编号：_________出质人(甲方)：_________地址：_________联系人：_________联系电话：_________质权人(乙方)：_________地址：_________联系人：_________联系电话：_________根据《担保法》和《商标专用权质押登记程序》的规定，甲乙

专利实施许可合同范本一专利名称_____________________________________ 专利号_______________________________________许可方名称___________________________________ 地址_________________________________________

有关专利实施许可合同范文合同编号：______________专利实施许可技术名称：_______________许可方：(以下称甲方) _____________法定代表人： ________________________法定地址： __________________________邮政编码： __________________________联系电话：

专利权质押合同(试用)范文出质人：通讯地址：法定代表人：质权人：通讯地址：法定代表人：签订日期：登记日期：质押期限：年 月 日至年 月 日中华人民共和国专利局监制前言：第1条被担保的主债权种类。第2条质押期限。

专利许可使用协议甲方：__________________________乙方：__________________________为了更好地把专利技术转化为生产力，甲、乙方现就媒体载体专利(专利号：_____________)区域性许可使用权达成如下协议;一、甲方许可乙方在____________省______________

专利实施许可合同项 目 名 称：____________________许可方(甲方)：____________________法定代表人：____________ 职务：____________地 址：____________ 邮码：____________ 电话：____________被许可方(乙方)：____________________法定代表人：_____

国际商标许可合同本协议由________公司(以下称为许可方)__________(以下称为被许可方)于________年___月___日签订。鉴于许可方拥有具有一定价值并经注册的商标和服务标志，且拥有并可出售其他如附文第一节所述的许可方财产，其中包括商标。

商标许可合同范本中国____________________(以下简称接受方)为一方，_______国 ____________公司(以下简称许可方)为另一方：鉴于许可方拥有一定价值并经注册的商标;鉴于接受方希望在制造、出售、分销产品时使用这一商标;双方授权代表通过友好协商，同意就

注册商标使用许可合同许可人：_________(下称甲方)被许可人：_________(以下称乙方)经甲方和乙方协商，达成协议如下：1.甲方许可乙方自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日在_________商品上使用甲方注册的第_________号__

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国际商标使用许可合同以下国际商标使用权合同范本由应届毕业生合同范本网站提供，供大家参考使用。甲方(许可方)：____________________________________地 址：____________ 邮码：____________ 电话：____________法定代表人：____________

专利权入股协议（框架文本）甲方： yt机械设备有限公司乙方：d集团丙方：（政府代表机构或部门）甲乙丙三方在平等自愿的基础上，经友好协商订立本协议，双方共同遵照执行。

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商标使用合同4篇本文目录商标使用合同注册商标使用许可合同注册商标使用许可合同注册商标使用许可合同文本许可人：______(下称甲方)被许可人：______(以下称乙方)经甲方和乙方协商，达成协议如下：1.甲方许可乙方自__年__月__日至__年__月__日在____商品

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专利合同4篇本文目录专利合同网上专利申请委托合同专利实施许可合同范本专利申请权转让合同（发明创造）根据专利法第十九条二款规定，兹委托______(地址：______)专利人______代为办理名称为______的发明创造申请发明专利实用新型专利外观

专利实施许可合同范本4篇本文目录专利实施许可合同范本专利实施许可合同（二）专利实施许可合同（1）专利实施许可证转让合同合同一方是经_____省_____县工商行政管理局核准登记，具有法人资格，法定地址在_____省_____县_____镇的________（以下简称甲方或被许可

专利合同(4篇)本文目录2017专利合同专利实施许可合同（）专利合同专利合同书格式案卷号：____________甲方：____________________________?????乙方：________专利商标有限公司??1.甲方委托乙方以下发明创造(下称该发明创造)的专利

商标许可合同范本4篇本文目录商标许可合同范本国际商标许可合同（汽车）国际商标许可合同国际商标许可合同本协议于1______年______月______日签订并生效，签约双方是（名称）（许可方），（公司所在地名），其主要营业处在（地址），和（名称）（被许可方），

商标设计协议书甲方：_________ 乙方：_________双方本着诚信为本，互惠互利，公平交易的原则，就甲方委托乙方设计服务事宜达成如下协议：一、服务内容：项目：_________；内容、规格、要求：_________；费用：_________；备注：_________；合同总费用：

授权商标合同书样本甲方：法定代表人：职务：地址：邮编：电话：传真：e–mail:乙方：湖南通程律师集团事务所法定代表人：杨金柱 职务：主任地址：长沙市劳动西路377号中扬大厦22楼电话：（0731）55357625384101传真：5384397 邮编：410007e–mai

专利合同根据专利法第十九条二款规定，兹委托_______________（地址：___________）专利人_________代为办理名称为_________的发明创造申请：一、委托事项发明创造名称：发明专利 实用新型专利 外观设计专利 授权上述人办理： 申

商标转让合同经转让方、受让方双方协商一致，对商标权的转让达成如下协议：一、转让的商标名称：___________________。二、商标图样：___________________（贴商标图样，并由转让方盖骑缝章）。三、商标注册号：_________；国别：_________。

商标注册合同甲方：____________________________ 电话：______________乙方：_______市_______商务咨询有限公司 ??电话：______________甲乙双方经友好协商，现就甲方委托乙方在注册商标事宜签订以下协议：一、甲方同意于____年____月____日委托乙方

专利技术许可合同范本××××公司（以下简称“受让方”）为一方，×××国×××市××××公司（以下简称“出让方”）为另一方；鉴于出让方是××××技术的专利权持有者；鉴于出让方有权，并且也同意将××××专利技术的使用权、制造权和产品的销售权授予

商标转让登记表商标转让登记表＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿商标名称注册登记日期注册登记号＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿有效期间 年月日至年月日＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

商业起名忌用多音取名带使用多音带字，就像带使用冷僻字一样会给人们的呼叫带来很大的不便，寓意本身就不够明朗。以多音字取名，名字有两个或更多的发音时就更容易让人感到无所适从。

专利实施许可合同本合同签约各方就本合同书中所述实施专利技术的预期目的、技术内容、成果权益、收益分配、风险责任以及与之相关的技术资料等合同条文的内容，经过平等协商，在真实、充分地表达各自意愿的基础上，根据《中华人民共和国合同法》和《中华人

专利委托合同应甲方委托乙方：申请专利 一事，经双方协商，自愿订立下列条款，共同遵照履行。1、乙方接受甲方的委托，指派 为甲方办理上列项目。2、乙方必须尽职尽力维护甲方的合法权益，在接到甲方全部资料和费用之后及时地办理委托事项；如果按

非专利技术转让协议转让方: 受让方: 法定代表人:根据的有关规定, 经双方协商一致, 签订本合同. 一, 项目名称: 二, 本非专利技术的性能,工业化开发程度: 三, 本合同的授权性质: 四, 使用本非专利技术的范围: 地域范围: 期限范围: 使用方式范围: 五, 转让方的

专利权共有协议允许人：________________被允许人：______________鉴于：_________获国务院批准，对其资产进行了资产重组（以下简称重组），并作为发起人，根据中国法律于______年_____月______日，成立了_________公司。

专利申请委托合同甲方（委托人）：乙方（机构）：甲方拟就 项目申请 专利，特委托乙方的专利人，经双方协商一致，订立本合同，共同遵照执行：一、甲方指派 为甲方与乙方的联系人，联系人与乙方所发生的与本合同相关的行为视为甲方的行为，若联

商标注册委托书(涉外)委 托 书 power of attorney我/我公司 i/we, 是 国籍/依 a citizen of/a corporation organized a nd existing国家/地区法律组成。

商标转让合同范本转让方：_________________受让方：_________________鉴于转让人拥有中国商标局注册使用于商品/服务国际分类第_________类_________等商品上的第_________号商标标示以及该商标设计图样的著作权(以下简称该权利)，鉴于受让人希望受让权利

商标注册协议经上述各方协商，就有关商标国际注册和其他相关国际业务事宜达成如下协议，各方共同遵照执行。一、甲方委托乙方_________商标的国际注册或__________________等事宜。

篇2

许可方：_________

许可方是_________号中国专利的惟一专利权人。许可方于_________年_________月_________日将_________号专利项下的发明向中国专利局提出申请，申请号是_________，中国专利局于_________年_________月_________日批准_________号专利权。许可方有权和同意给予上述专利实施许可证。被许可方同意得到许可方上述专利实施许可证。双方通过协商订立条款如下：

第一条　许可证的类型

1．本许可证系一项独占许可证。

2．许可方不得在第三条所列的合同地区内制造、使用和销售本许可证产品。

3．被许可方有权授予分许可证。

4．本独占许可证未经许可方允许不得转让。

第二条　技术使用范围

1．许可方确定_________号专利的保护范围是_________。

2．许可方已在合同地区以外的地区使用_________号专利技术，许可方根据使用结果确定达到以下技术水平。

3．_________号专利的全部技术使用范围为本合同许可证的技术使用范围。

第三条　合同地区

1．本独占许可证授予以下地区：_________。

2．被许可方不得在上述地区以外的其他地区制造、使用和销售本许可证产品。

3．被许可方可以向下列国家出口本许可证产品：_________。

第四条　技术援助

1．许可方有义务向被许可方提供实施_________号专利所必需的技术资料，其具体内容和交付日期详见本合同附件。

2．许可方负责接受、安排被许可方技术人员赴许可方企业培训。许可方应尽努力满足被许可方培训的要求，使被许可方人员能掌握_________号专利技术。具体要求详见本合同附件。

3．许可方负责派遣技术人员赴被许可方企业提供技术服务。具体要求详见本合同附件3。

第五条　专利技术的改进

1．许可方有义务向被许可方通报所有在合同有效期内有关专利技术的改进成果并提供给被许可方使用。使用费不得因此而提高。

2．被许可方对专利技术进行改进不需要得到许可方的批准，但必须通知许可方。许可方在支付适当费用后有权使用被许可方的改进成果。

3．被许可方的改进成果如果有专利性，被许可方有权提出专利申请。专利权批准后归被许可方所有。

第六条　许可方的保证

许可方向被许可方保证：在本合同订立时，本专利权不存在如下缺陷：

1．该专利权受物权或抵押权的约束；

2．本专利权的实施受到另一个现有的专利权限制；

3．有专利先用权的存在；

4．有强制许可证的存在；

5．有被政府采取“计划推广许可”的情况；

6．本专利权项下的发明属非法所得。

在本合同订立时，许可方如果不如实向被许可方告知上述权利缺陷，被许可方有权拒绝支付使用费，并要求许可方补偿由此而支付的额外开支。

第七条　维护和保护专利权

1．许可方有义务负责维护专利权并支付年费。

2．许可方有意放弃专利权时，必须及时通告被许可方。被许可方有权免费取得许可方所放弃的专利权。

3．许可方和被许可方都有权向侵犯专利权的第三者起诉。一方起诉时另一方应予以支持。决定起诉的一方承担起诉费用，胜诉时收入的款项也归他所有。如果合同双方商定共同起诉，则由此发生的费用和收益按以下比例分摊：许可方_________％，被许可方_________％。

第八条　实施义务

1．被许可方承担实施专利的义务。

2．被许可方不承担不制造和销售竞争产品的义务。

第九条　支付方式

向许可方支付许可证使用费、数额为_________，按下列日期分期支付：_________。

（注：在采取提成支付的情况下，当事人可以约定：a．合同生效后_________日内先向许可方支付_________元；b．自合同产品投产之日起（或第一件合同产品销售之日起）_________年内按产值（或销售额、或利润）的_________％向许可方支付提成费。提成费每年支付一次，支付日期为每年_________月_________日前。）

第十条　税费

1．凡因履行本合同而发生在被许可方国家以外的一切税费，均由许可方承担。

2．许可方因履行本合同而在中国境内取得的收入，必须按中国税法纳税。此税费由被许可方在每次支付时扣交，并将税务局的收据副本一份交许可方。

第十一条　许可方的违约责任

1．由于许可方未交专利年费而导致专利权失效，应向许可方支付数额为_________的违约金。

2．许可方逾期两个月未交付技术资料和提供技术指导，被许可方有权解除合同。许可方应当返还使用费，支付数额为_________的违约金。

3．许可方在已经许可被许可方实施专利的范围内又就同一专利与他人订立专利实施许可合同的，应当返还非法所得，支付数额为_________的违约金。

4．许可方在已经许可被许可方实施专利的范围内自己又实施本专利技术的，应当停止实施行为，向被许可方支付数额为_________的违约金。

第十二条　被许可方的违约责任

1．被许可方逾期两个月不支付技术使用费的，许可方有权解除合同。被许可方应当补交使用费，支付数额为_________的违约金。

2．被许可方实施专利超越合同约定的范围，或者未经许可方许可擅自与他人订立再转让许可合同，应当返还非法所得，支付数额为_________的违约金。

第十三条　声明及保证

许可方：

1．许可方为一家依法设立并合法存续的企业，有权签署并有能力履行本合同。

2．许可方签署和履行本合同所需的一切手续均已办妥并合法有效。

3．在签署本合同时，任何法院、仲裁机构、行政机关或监管机构均未作出任何足以对许可方履行本合同产生重大不利影响的判决、裁定、裁决或具体行政行为。

4．许可方为签署本合同所需的内部授权程序均已完成，本合同的签署人是许可方的法定代表人或授权代表人。本合同生效后即对合同双方具有法律约束力。

被许可方：

1．被许可方为一家依法设立并合法存续的企业，有权签署并有能力履行本合同。

2．被许可方签署和履行本合同所需的一切手续均已办妥并合法有效。

3．在签署本合同时，任何法院、仲裁机构、行政机关或监管机构均未作出任何足以对被许可方履行本合同产生重大不利影响的判决、裁定、裁决或具体行政行为。

4．被许可方为签署本合同所需的内部授权程序均已完成，本合同的签署人是被许可方的法定代表人或授权代表人。本合同生效后即对合同双方具有法律约束力。

第十四条　保密

双方保证对从另一方取得且无法自公开渠道获得的商业秘密（技术信息、经营信息及其他商业秘密）予以保密。未经该商业秘密的原提供方同意，一方不得向任何第三方泄露该商业秘密的全部或部分内容。但法律、法规另有规定或双方另有约定的除外。保密期限为_________年。

一方违反上述保密义务的，应承担相应的违约责任并赔偿由此造成的损失。

第十五条　不可抗力

本合同所称不可抗力是指不能预见、不能克服、不能避免并对一方当事人造成重大影响的客观事件，包括但不限于自然灾害如洪水、地震、火灾和风暴等以及社会事件如战争、动乱、政府行为等。

如因不可抗力事件的发生导致合同无法履行时，遇不可抗力的一方应立即将事故情况书面告知另一方，并应在_________天内，提供事故详情及合同不能履行或者需要延期履行的书面资料，双方认可后协商终止合同或暂时延迟合同的履行。

第十六条　通知

1．根据本合同需要发出的全部通知以及双方的文件往来及与本合同有关的通知和要求等，必须用书面形式，可采用_________（书信、传真、电报、当面送交等方式）传递。以上方式无法送达的，方可采取公告送达的方式。

2．各方通讯地址如下：_________。

3．一方变更通知或通讯地址，应自变更之日起_________日内，以书面形式通知对方；否则，由未通知方承担由此而引起的相应责任。

第十七条　争议的处理

1．本合同受_________国法律管辖并按其进行解释。

2．本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，也可由有关部门调解；协商或调解不成的，按下列第_________种方式解决：

（1）提交_________仲裁委员会仲裁；

（2）依法向人民法院起诉。

第十八条　解释

本合同的理解与解释应依据合同目的和文本原义进行，本合同的标题仅是为了阅读方便而设，不应影响本合同的解释。

第十九条　补充与附件

本合同未尽事宜，依照有关法律、法规执行，法律、法规未作规定的，甲乙双方可以达成书面补充协议。本合同的附件和补充协议均为本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。

第二十条　合同效力

本合同自双方或双方法定代表人或其授权代表人签并加盖公章之日起生效。有效期为_________年，自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日。本合同正本一式_________份，双方各执_________份，具有同等法律效力；合同副本_________份，送_________留存一份。

许可方（盖章）：_________　被许可方（盖章）：_________

法定代表人（签）：_________　法定代表人（签）：_________

篇3

1996年12月7日，原告南通苏海化工厂（以下简称苏海化工厂）经国家商标局核准注册了由“苏中”文字及字母S、Z和菱形图案组成的组合商标，注册证号908007号，核定使用的商品类别为第一类的磷肥、钾肥、尿素和混合肥料，有效期自1996年12月7日至2006年12月6日。自2000年10月起，被告王华富擅自使用原告已标明商标及厂名、厂址的旧包装袋将一批抵债的外地散装复合肥料灌装后，私下交由原告销售人员陈礼龙发往海安县仇湖乡、青萍乡、墩头乡等原告的复合肥料销售点进行销售，共计销售假冒“苏中”牌劣质复混肥17吨，价款10900元。经群众举报，苏海化工厂委托律师进行了调查，海安县青萍供销社生资部仓库保管员黄海山、海安县仇湖镇禾庄村陈长乐、陈长义以及海安县仇湖镇湖西村五组的吉和祥分别陈述了陈礼龙提供假冒“苏中”牌复合肥用于销售的事实。 2001年3月20日，南通市海安工商行政管理局对王华富、陈礼龙销售假冒注册商标的商品的违法行为进行了查处，作出对王、陈二人罚款25000元的海工商案（2001）242号行政处罚决定。

2002年3月4日，苏海化工厂向江苏省南通市中级人民法院提起诉讼，请求判令被告王华富、陈礼龙赔偿原告因商标权被侵犯而造成的商誉损失100000元及律师调查费8000元、差旅费9782元和律师费3600元。2002年4月10日，被告王华富与苏海化工厂经案外协商自行达成赔偿和解协议，约定由王华富分期赔偿原告市场品牌信誉损失30000元，首期5000元当即履行。为此，原告苏海化工厂在2002年4月11日的庭审中将诉讼请求变更为判令被告陈礼龙赔偿70000元的商誉损失；判令被告王华富、陈礼龙对合计21382元的律师调查费、差旅费和律师费负连带赔偿责任。

被告王华富辩称，其仅是将抵债而来的化肥用原告的旧化肥袋子进行了包装，不是假冒商标；此事已被工商局罚款25000元，自己也已实际赔偿原告5000元。

被告陈礼龙辩称，用南通苏海化工厂旧袋子包装的散装化肥是王华富交给其销售的；其虽是南通苏海化工厂的销售员，但已3年没拿到工资，现又被工商局罚款，故无力赔偿。

[审判]

江苏省南通市中级人民法院审理后认为，被告王华富未经原告苏海化工厂同意，利用苏海化工厂标有“苏中”注册商标及原告厂名的旧包装袋，将他人生产的复混肥冒充为原告的产品委托他人进行出售，被告陈礼龙身为苏海化工厂的供销人员，明知王华富假冒其所在厂的产品仍然予以销售，二人的行为均已构成对原告南通苏海化工厂“苏中”注册商标专用权的侵犯，并同时侵犯了原告南通苏海化工厂的企业名称权，依法应承担赔偿责任。被告陈礼龙辩称其因原告数年不发工资而为侵权之说，属另一法律关系，不能成为免责的事由。

尽管两被告销售假冒化肥的价款仅万余元，获利空间狭小，但由于被告采取的是混入原告多个销售点进行销售的隐蔽方式，它给原告真品之销售所带来的经济损失已远远超过被告所获取的利润，故法院在综合考虑被告侵权行为的恶劣程度、给原告所带来的负面影响等因素的基础上，认为判令被告王华富、陈礼龙连带赔偿原告5000元的商誉损失较为适当。由于被告王华富在诉讼期间已与原告达成赔偿协议，并实际支付原告5000元，这一赔款的到位使得原告的商誉损失已然得到填平，从而在事实上免除了被告陈礼龙在本案中本应承担的连带赔偿责任，所以原告要求被告陈礼龙赔偿商誉损失7万元的第一项诉讼请求依法不能得到支持。原告为制止被告造假行为而支付的律师调查费8000元和诉讼费3600元，属合理支出，可作为原告因调查侵权而蒙受的损失由两被告共同承担，差旅费用9782元中的4040元餐费发票明显与本案无关，且其本应包含在调查费用之列，原告单独主张系重复计算，不足考虑。至于王华富在5000元之外自愿认可的25000元赔偿额法院不予理涉。据此，江苏省南通市中级人民法院根据《中华人民共和国商标法》第三十八条第一款第（1）、（2）项，第三十九条的规定于2002年4月19日作出（2002）通中民三初字第10号民事判决：一、驳回原告南通苏海化工厂要求被告陈礼龙赔偿商业信誉损失70000元的诉讼请求；二、被告王华富、陈礼龙共同赔偿原告南通苏海化工厂调查侵权的经济损失11600元，并互负连带责任。宣判后，双方均未上诉，该判决已发生法律效力。

[评析]

这是一则案情并不复杂的商标侵权案，两被告在未经注册商标权人同意的情况下，擅自使用原告的旧包装袋灌装他人抵债而来的劣质散装化肥用于销售牟利，一个专司灌装制作，一个负责混入原告的销售网点进行销售，二人分工协作共同销售侵犯商标权之商品的行为与情节是十分清楚的，故本案在商标侵权的构成方面不存疑问。这起案件之所以值得探讨，主要是作为共同被告之一的王华富在这起诉讼过程中与原告自行达成和解协议，他们的这一和解行为对实施共同侵权的另一被告陈礼龙连带责任之承担有没有影响？有什么样的影响？对这两个问题的不同解答直接左右着本案的判决结果。

一、共同侵权连带之债的法律特征

根据民法学原理，连带之债是指在债权人或债务人为多数人的情况下，所有的债权人都有要求债务人为全部给付的权利或者所有的债务人都负有向债权人为全部给付的义务，但只要出现一次全部给付，有关此债的全部关系即归于消灭的债权债务关系。其中债权人为多数的，称为连带债权或主动的连带；债务人为多数的，称为连带债务或被动的连带。一般情况下，连带债权不如连带债务那么重要，这是因为连带债权既不给债权人带来额外的利益也不给债务人带来额外的负担，而连带债务却具有增强债的担保性的功效，有利于维护交易的稳定与安全，所以我们通常所说的连带之债基本上都指的是连带债务。连带债务尤其是因共同侵权而生的连带债务主要有以下三个方面的基本特征：

1、连带债务是一种复数债务。即连带债务在理论上是可以拆分为数个相互独立的债务的，并且有几个债务人就有几个债务。理由有三：第一、数个债务的客观存在是每个债务人各负全部给付义务的前提，否则债权人没有理由提出这样的要求；第二、在连带债务中，各债务可以异其期限、条件或担保，这是数个债务分别存在的最有力证明；第三、债务人一人出现的事项，原则上对其他债务人不发生法律效力，这也是各债务人负担独立债务的佐证。

2、连带债务中的各个债务须有同一目的。所谓同一目的，就是为了实现债权人债权的确保及满足。虽然连带债务有数个独立的债务，且一个债务的履行不等同于其他债务的履行，但是因为一个债务的履行而使所有债务的共同目的得以实现，其他债务便因此而失去了存在的理由。可见，连带债务确实是为了共同的目的依照法律规定或当事人的意思表示互相结合起来，各个债务在某种意义上不过是为了达到共同目的的具体手段，当债务人中的一人实现这一目的时，其他债务人的债务即因反射作用而消灭。

3、所有连带债务人都负有全部给付的义务。在连带债务中，只要债权屈a href=//shici.7139.com/2654/ target=_blank class=infotextkey>宋词芟质德男校加腥ㄒ榔溲穸哉袢酥蝗嘶蚴嘶蛉澹被蛳群笄肭笕炕蛞徊恐丁＜幢阏袢艘悬a href=//guoxue.7139.com/2705/ target=_blank class=infotextkey>经部分履行，则债权人仍可就剩余部分行使同样的权利，直至债权完全实现。但是有一点：任一债务的部分履行都会缩减每个独立债务的相应部分，正如一个身处多面镜子包围之中的人，你脱去一顶帽子，镜中人也会相应脱去一顶帽子一样。

二、个别和解行为对连带责任承担的影响

诉讼过程中个别当事人的和解行为对其他当事人连带责任的承担有无影响？对此，司法实践中存在诸多不同的意见。概括起来，主要有以下四说：（一）毫无影响说，认为诉讼中形成和解协议只表明原告放弃了对协议相对人的程序追诉权，就这起案件而言它至多起到形式上终结原告和协议相对人之间已为之诉讼的效果，其他被告所应承担的赔偿责任并不会因此缩减或免除，所以人民法院仍应判决其他被告全额赔偿。以本案为例，也就是说被告陈礼龙仍应全额赔偿原告商誉损失5000元。（二）部分影响说，主张原告与个别被告达成和解协议的行为即表明原告已通过合同的方式免除了该被告在这起诉讼中依法所应分担的赔偿份额，故人民法院应当在依法确认该被告所应分担之赔偿额度的基础上判令其他被告承担剩余的赔偿责任。仍以本案为例，即被告陈礼龙应当赔偿2500元（前提当然是两被告在这起侵权中作用相同，责任各半）。（三）免除责任说，认为原告与个别被告达成和解协议时即表明原告对该被告在诉讼中依法所应承担之赔偿责任的免除，由于该被告在这起诉讼中本应承担的是连带责任，而连带之债具有一体性和不可分割性，免除个别被告的连带赔偿责任也即意味着原告同样免除了其他被告的赔偿责任，所以人民法院应当驳回原告对其他被告的诉讼请求。（四）视履行情况决定说，主张个别和解行为对其他被告连带责任的承担有没有影响应视被告依和解协议实际履行之赔偿金额的大小而定：如果个别被告所应允赔偿的金额超过或等同于全额且已实际支付，则其他被告的连带责任可完全免除；如果个别被告依和解协议实际给付的赔偿额小于全额，则其他被告应负责赔偿全额减去该个别被告已给付数额之后的剩余部分；最后，如果与原告和解的个别被告实际并未支付分文，则不论其在和解协议中的应允赔偿额是多是少，哪怕是远远超过了赔偿全额，其他被告在本案中的责任也不受任何影响，人民法院仍应判令其他被告全额赔偿。还以本案为例，第一被告王华富在和解协议中允诺赔偿的数额已经远远超过法院最终确定的赔偿总额，且首期实际给付的数额5000元恰好等同于原告苏海化工厂的商誉损失总额，故第二被告陈礼龙的该项赔偿责任应予免除。

笔者比较赞同上述第四种观点，理由如下：

1、首先是个别和解协议的效力如何看待的问题。个别和解协议是相对于完全和解协议而言的，它专指原告与部分被告就共同侵权之后的责任承担及赔偿事宜所达成的协议。正因为只有部分被告与原告达成了和解协议，所以自然而然地产生了和解协议对其它被告有无效力的问题，众所周知，合同具有相对性原则，和解协议作为原、被告之间平等协商之后自愿达成的权利义务分配方案，只会在协议的双方当事人之间发挥效用。基于此，当债权人向连带债务人中的一人表示免除或减免其债务而没有向其它债务人为消灭全部债务之意思表示的情况下，只有该债务人本人可以按协议免除或减少其应负之赔偿份额，其他债务人仍不免其责。所以，“免除责任说”中的绝对效力解释明显有误。

2、连带责任有对外责任与对内责任之分，对外责任是其核心内容，因为“连带”二字主要就体现在责任人对外承担责任的一体性上。所谓“一体性”即承担责任的时间先后及数额大小具有不可分性，因此，除了提存、抵销、混同、免除等法定方式外，只有全额且及时的清偿才能使得连带之债归于消灭。有关连带之债的追索及承诺等情节一般只会产生时效暂时中断的程序意义，它对连带之债并不产生任何实体上的影响。由此可见，尽管连带之债的对内责任确实可分，但在对外承担责任之时即对内部责任予以分割明显过于超前。那种认为和解协议对部分被告免责或减责的约定可以径直影响其它被告责任之承担的观点，犯了把连带责任之内部责任过早公开的错误，它使得本可以充分保护债权人利益的连带责任在事实上与保护力度较弱的按份责任无异，从而在根本上违背了制度设计的初衷，所以笔者认为，坚持相对效力解释的“部分影响说”也是不成立的。

3、尽管连带责任是一种特殊的民事赔偿责任，但它依然会受债之基本原理的规范与调控。而债的清偿作为债消灭的最主要和最常见原因，必然会对连带之债的存亡产生致命的影响。所以当原告与部分被告达成个别和解协议并实际履行时，其它被告所应承担的连带责任必然会随着债务已然履行的幅度发生缩减甚至消灭。因此确切地说，个别和解协议本身对其它被告连带责任的承担没有什么大的影响，但是个别和解协议的实际履行与否对连带责任是否依然存续的状态却是至关重要的。正因为如此，“毫无影响说”也是行不通的，而只有“视履行情况决定说”最符合债之基本规律，它应当成为指导我们处理此类案件的原则。这里有必要予以补充说明的是：并不是实际履行与否决定了责任是否连带，而是实际履行会清偿全部或部分的债务，使“连带”的条件不复存在罢了。

综上所述，本案的第一被告王华富在诉讼中与原告达成了个别和解协议，且已实际部分履行，他实际履行的部分必将会对第二被告陈礼龙的连带责任产生一些减免。至于减免的幅度，可以有两种殊途同归的看法：一、如果把原告主张的商誉损失和律师调查费损失捆在一起看待的话，那么陈礼龙的连带责任仅减去总额16600元（商誉损失5000元外加律师调查费损失11600元）中的5000元（即王华富实际履行的部分）；二、如果把原告主张的商誉损失和律师调查费损失区别开来的话，则陈礼龙针对原告商誉损失的连带责任将被完全免除，当然他还必须承担原告的律师调查费用11600元，因为原告有关律师调查费的债也属于另一种形式的连带之债。

篇4

在中国向创新大国的迈进过程中，中国企业该如何看待知识产权问题？为此，《中关村》杂志采访了北京惠诚志霖知识产权有限公司合伙人、专利人曾迪。

《中关村》：《2013世界知识产权指标》报告指出，2012年全球专利申请总数达235万件，中国知识产权申请量快速增长。中国企业处理知识产权事务有哪些特点？

曾迪：作为一名知识产权领域的从业者，我感觉近几年专利申请量明显增长，就我接触的企业情况，谈谈对这个问题的看法：

首先，企业越来越重视专利。在2010年之前，先要给企业讲什么是专利，专利包括哪些类型，保护期限是多长等这些基础知识，然后再进行技术挖掘和专利申请。近几年，随着国家对专利知识的大力宣传和普及，企业大多设立了专门的知识产权管理岗位（IPR），并已经申请或授权了少量的专利，企业自身对于专利法律、专利流程都有一定的认识，新产品、新技术公开前企业都会进行专利挖掘和申请的流程。因此，对于我国企业，专利不再是个神秘的东西，而是一种好用的工具。

其次，企业对专利申请有的重质有的重量。我在北京和江苏走访过很多企业，企业负责人或技术总工对于申请专利有着明确的需求，同时出现两个极端化的现象，一部分企业认为有专利并且专利越多越好，对于专利的保护范围和稳定性并不看重，容易导致专利授权众多但可用性差，一有维权行为专利就可能被无效掉；另一部分企业认为，专利有就可以，没必要分层保护，所有技术塞到一个专利里面，拥有一个大而全的发明专利，容易被规避，也无法维权使用。从专利维权的角度看，专利获得授权并保持专利权利要求的稳定性是非常重要的，在保证专利获取数量的同时，也应注意权利要求的保护范围，提高质量。

《中关村》：近日，有媒体报道，一些西班牙企业对中国企业多年经营的披肩产品进行抢注专利、商标权，然后对中国企业进行打压，使得华商糊里糊涂地成为侵权者，如何防止此类问题发生？

曾迪：由于专利权和商标权是分国别保护的，比如在中国有商标、但美国法律不承认，在美国有专利、在中国也不能维权，因此，中国企业在国内外市场，均应提前做好知识产权的布局：

商标的布局，比如要进入澳洲市场销售，先检索一下这个商标在澳洲有无注册，如果有可以谈判把它买过来、或者换一个商标，如果没有把商标在澳洲注册了。

专利布局，首先在中国要做好专利申请，对于可能进入外国市场的产品技术要及时提交PCT国际申请（在北京国家专利局就可以提出），同时对可能进入的外国市场进行检索，找到相关领域的专利，在我们的产品上做一些技术规避，使其不侵犯外国市场现有的专利权。

《中关村》：中国企业容易掉进哪些类型的知识产权合同陷阱里？如何防范这些风险？

曾迪：合同本身由《合同法》规制，原有的合同法中有债务合同、买卖合同、承揽合同、租赁合同等，并没有知识产权合同这一类，而随着知识产权的兴起，越来越多知识产权专用的合同或合同条款出现，法律规定散见于《专利法》、《商标法》、《著作权法》、《反不正当竞争法》等法律法规及司法解释中。常见的知识产权相关的合同，有知识产权委托开发合同、合作开发合同、销售合同、购买合同、转让合同、许可合同等。

根据诉讼的实务经验，我们看到很多知识产权合同中的陷阱，今天集中谈几个常见的问题：

第一，知识产权归属。委托开发合同中，按我们普通的理解，一方出钱一方出技术，那么技术成果应当归于出钱一方，但恰恰相反，法律规定知识产权归属首先看合同约定，合同里没写就推定归属被委托方即出技术方，因而在很多委托开发合同中，技术方故意不对知识产权归属做约定，导致法律推定的情形，使出资方失去相应的权利。

第二，权利瑕疵担保。涉及设计、加工、研发的知识产权的合同中，必然包含技术来源、标识来源、文字来源，合同双方往往按照买卖合同习惯约定条款，但忽视了交付的智力成果是否侵犯第三人知识产权的问题，这个也需要重视并进行约定，双方提供给对方的技术、文字、图片均应承诺是合法并有权使用的，这个在法律上交“权利瑕疵担保”，否则谁提供的侵权内容谁应当承担相应责任。这方面提前在合同中，以书面形式约定清楚，有利于双方的合作。

第三，单方变更生效。合同应当是双方意愿的公平体现，往往一方设置陷阱时，会在一堆条款中加入“对XX事项的变更，乙方通知甲方，自乙方发出通知之日起3日内甲方应予以答复，过期不答复的视为甲方确认”，这种条款貌似公平，其实给予一方单方变更合同内容的权利。从律师的角度来说，合同确立了就具有较强约束力，不应随意变更，也不应给予一方变更的权利，否则合同条款处于不稳定的状态，难以履行，对于现有合同的任何变更双方可另行签订补充协议或条款。

第四，知识产权衍生权利归属。双方履行完知识产权合同后，仍可以对智力成果进一步研发，对于后续研发取得的成果，比如委托研发合同履行完毕后，出资方申请了专利并计划新产品上市，技术方继续研发更优化的产品并销售给第三方，第三方将更优化的产品上市，就会打乱出资方的市场战略造成很大的损失，因此对于衍生权利的归属应当提前约定。

《中关村》：有些中国企业自主品牌的创新力还不强，模仿的成分较多。在知识产权层面，这会导致什么问题？

曾迪：很多企业发展初期会有模仿的行为，如果使用的是公有领域的技术没有问题，如果使用的是他人专利技术，则有可能构成侵权，依据我国法律，专利侵权的后果是，首先是停止侵权行为（停止生产），其次是赔偿损失（数额一般1-100万元不等），第三是消除影响（在报刊上登载侵权的声明），对一个企业来说后果还是比较严重的。

我的建议是，产品研发阶段和上市前，还是要在销售的国家做专利检索，看是否侵犯他人专利权，能够规避的修改设计进行规避，无法规避的可联系对方看能否取得许可或直接采用专利无效策略。

普通侵权会赔偿结案，但专利侵权会停止生产、阻断销路、赔偿损失、损害商誉，对企业的经验风险危害更大，应当慎重对待。

《中关村》：中国企业如何防范来自国外的知识产权争议风险？

曾迪：防范来自国外知识产权的争议风险，需要从预警和布局两个方面入手：

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____________有限公司，遵照________法律注册的________公司(简称________)，

地址：________________为甲方与________________有限公司，遵照

________________法律注册的________________公司(简称________)，地址

________________为乙方。甲方和乙方(简称双方)同意根据《中华人民共和国中外

合作经营企业法》及其他有关法律的规定，共同成立一家合作经营企业(简称合营公

司)。

合营公司的宗旨系引进专利技术进行合作生产。甲方提供生产厂房及所需设备，乙方提供专利技术。双方按本合同附件列明的项目投入。

合营公司由甲方独自经营管理，乙方承包使用技术的全过程，保证其产品达到合同规定的要求。乙方提供的专利技术按本合同第五条款规定，以提成费的办法作为补偿。

第二章 定义

本合同及附件中所引用的技术名词分别阐述，其意义明确如下：

2.1 “产品”系指合同附件所列的产品。

2.2 “专利”系指经登记获有专利权的和经登记获有实用新型专利权的及本合同附件所列明的须经申请的专利技术。

2.3 “技术”系指为满足生产、使用、保养及销售该产品所需的技术并为乙方目前所持有的或将来能获得的并有权向第三者公开的技术数据、配方、生产程序、终纸、说明书、手册目录及信息等。

2.4 “商标”系指合同附件所列明的商标。

2.5 “技术协助”____按合同规定乙方每年派出____名生产和发展该产品的技术专家至合营公司生产部门指导生产，逗留期限由合营公司与乙方商定。该专家的薪俸及往返差旅费由乙方承担，在中国逗留期间的住宿、膳食及生活津贴由合营公司负担。

应合营公司的要求，乙方按双方商定的适当时间内派____名技术专家至合营公司就有关生产、生产过程及销售产品等方面提供更有效的技术协助。合营公司应支付专家从受雇地至合营公司的差旅费及在中国期间的住宿、膳食及生活津贴等费用。

2.6 “技术信息互换”____在合同期限内乙方将已改进的技术通知合营公司。合营公司在使用技术中作改进时，应通知乙方。经改进的技术，其所有权属改进的一方并受本合同载明的保密条款所约束。

2.7 乙方保证：按双方议定时间提供的技术信息应是准确的、完整的和清晰的，由乙方提供的实用技术是最先进的;合营公司按乙方的要求在正确地应用其技术的状况下，合营公司的产品应达到国际先进水平。

第三章 专利和商标的使用

3.1 不经乙方同意，合营公司在按合同的规定生产、使用和销售该产品外，不得使用其专利、商标和技术。

3.2 事先未得到书面同意，合营公司不得对所生产的产品进行修改。合营公司生产的产品与乙方生产的产品质量应相同。乙方有权采取任何必要的措施确保合营公司的产品达到规定的质量水平。

3.3 在合同期限内乙方向合营公司提供的使用技术系在中国境内生产及销售其产品，并按合同规定亦向乙方提供在国际市场中销售的产品。

3.4 合营公司应乙方的请求，在可能的情况下，于适当的时候在____________以乙方的名义申请、登记、注册其提供的技术，使乙方获得其技术专利及专利权。

3.5 合营公司按照双方的议定，在销售产品上须标志商标时，应标明该产品是按乙方的许可证制造。

3.6 合营公司出售的全部产品所使用的名称和标志均载明于附件。经乙方同意后合营 公司可使用其他名称和商标在中国市场销售。

第四章 第三方伪造及侵犯

合营公司若发现有任何伪造的产品或侵犯专利或商标时，应立即通知乙方。虽然，仅乙方持有对其伪造产品或失常的使用产品、侵犯专利或商标时采取追究或多次诉讼或采取其他行动的权利，但乙方对合营公司就上述有关情况提出的各种建议应给予适当的考虑。为此，乙方可用合营公司的名义作原告人或双方联合作原告人，合营公司对此不应无理由地予以拒绝，但须先取得合营公司的专题书面批准。

第五章 提成费

5.1 在合同期限内合营公司须向乙方为合营公司提供的技术及协助给予补偿费。

5.2 根据合同及附件的生效日起180天内合营公司应支付售出该产品的总净售额____%的提成费。其提成费应根据该产品的净售价计算。

篇6

1.著作权权属、侵权、合同纠纷案件；

2.邻接权权属、侵权、合同纠纷案件；

3.专利申请权纠纷案件；

4.专利权权属纠纷案件；

5.专利申请权、专利权转让合同纠纷案件：

6.侵犯专利权纠纷案件；

7.假冒他人专利纠纷案件；

8.发明专利申请公布后、专利权授予前使用费纠纷案件；

9.职务发明创造发明人、设计人奖励、报酬纠纷案件；

10.发明人、设计人资格纠纷案件；

11.商标权权属、侵权纠纷案件；

12.商标使用许可合同、商标转让合同纠纷案件；

13.厂商名称、字号或商号、服务标记纠纷案件；

14.伪造、冒用质量标志纠纷案件；

15.伪造产地纠纷案件；

16.仿冒、伪造知名商品特有名称、包装、装潢纠纷案件；

17.虚假宣传纠纷案件；

18.侵害商业秘密纠纷案件；

19.损害（竞争对手）商业信誉、商品声誉纠纷案件；

20.技术开发、技术咨询、技术服务、技术培训、技术中介合同纠纷案件；

21.科技成果转化合同纠纷案件；

22.专利实施许可合同、技术秘密转让合同纠纷案件；

23.侵害发明权、发现权以及其他科技成果权的纠纷案件；

24.诉前申请停止侵犯专利权的案件；

25.与计算机网络域名的注册、使用有关的纠纷案件；

26.植物新品种申请权纠纷案件；

27.植物新品种权权属纠纷案件；

28.转让植物新品种申请权和转让植物新品种权的纠纷案件；

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执业机构名称 华诚律师事务所、华诚知识产权有限公司

团队成员人数 260人

团队建立时间 1995年2月

主营业务领域

专利权法律服务

专利的清理、梳理及管理服务；

专利申请及确权服务；

专利分析服务，包括专利稳定性分析、侵权分析、检索分析等

专利无效服务，包括对他人申请的专利进行检索、监测，如与贵公司的在先权利相冲突，则向专利复审委员会提出专利无效请求；

专利许可管理服务，包括建立外观设计专利许可使用制度，并办理许可合同备案，监测许可合同的期限；

专利权利维持服务，包括各种法定期限的监测、年费的及时缴付；

专利权维护服务，包括以协商、行政投诉、司法诉讼等方式制止各种形式的专利侵权行为。

商标法律服务

现有商标的清理、梳理及管理服务（续展、异议、许可等）；

对现有商标注册的查漏补缺、全面保护服务

商标申请及确权、维持权利类法律服务，包括商标申请、变更、转让、复审、商标撤销答辩等；

以商标为依托的品牌经营、衍生产品扩展经营服务；

商标权利维护服务，包括以协商、行政投诉、司法诉讼等方式制止各种形式的商标侵权行为。

著作权法律服务

著作权申请及确权服务；

著作权及其衍生产品的许可管理服务；

著作权权利维护服务，包括以协商、行政投诉、司法诉讼等方式制止各种形式著作权侵权行为。

知识产权海关备案登记服务

专利权海关备案登记；

版权海关备案登记；

商标权海关备案登记；

与海关沟通、应对侵权嫌疑品查扣。

诉讼/仲裁法律服务

提供与案件相关的法律咨询服务；

侵权行为调查及证据保全；

提供案件诉讼的策略性意见，制定专项诉讼方案；

参加案件诉讼；

提供协调、谈判及调解服务；

审查、修改、起草、提交案件在诉讼过程中的有关法律文书。

团队介绍

1.概况

华诚律师事务所成立于1995年，是中国最早的律师事务所之一。总部设在上海，并在北京、香港、哈尔滨、无锡、悉尼等地设有分所或代表处，在国内外各大城市均有合作所。

华诚所作为公司制律师事务所，实行“团队服务、部门管理”的运营模式，各团队专业分工明确，跨团队合作紧密，完全摆脱个人专业局限等因素造成的服务成本增加、服务效果欠佳等弊端。

2.主要客户

华诚所客户中既有国际知名的大型跨国公司，也有国内大型企业或事业单位。华诚所善于针对不同行业提供各项法律服务，致力于向客户提供构建详细和综合的投资策略，提供专业且创新的法律服务，善于发挥与政府有关部门、专业中介机构长期联系与合作的优势。华诚因能针对性地满足客户的严格要求而广受客户好评。华诚所常年为多家国内外知名机构和企业提供法律服务，行业遍及各种制造业、高科技、金融业及服务业，目前拥有法律顾问单位112家，为其提供包括多领域的法律服务。

曾经服务或正在服务的部分客户包括宝钢集团、SMG上海文广集团、东方有线、大新华集团、中石化集团、上海期货交易所、中福集团、上海家化、美国高通集团、美国迈图高新材料集团、美国通用电缆、MPAA（美国电影协会）、彭博有限合伙企业（Bloomberg LP）、KLA科天集团、可口可乐公司、微软公司、美礼公司（America Greetings）、杜比公司、美国新美亚公司、耐克、NBA、3M集F、东陶TOTO集团、花王集团、理光、旭硝子、金刚化工、Sony、Sanmina、三菱（电梯、重工、化学）、住友、Beckman courter、Umicore、Jinko、三得利、Shimano等众多企业与集团。

团队主要成果及获奖情况

2015年

《亚洲法律杂志》（ALB）“年度上海最佳律师事务所”、“年度中国破产与重组律师事务所”提名

获评IAM杂志“中国专利诉讼和许可领域的顶级律师事务所”称号

获得上海市律协表彰的2011―2015年度“上海市优秀律师事务所”称号

上海市商标诚信单位

上海市商标协会专业委员会副主任单位

Chambers and Partners “顶级知识产权事务所”

“亚洲法律杂志”（ALB）“2015年亚洲最大50家律所”

Legal 500“2016亚太专刊”知识产权业务排名第一梯队

Asialaw Profiles 年度推荐律师事务所

2015年度LEGALBAND中国律所品牌50强

上海市合同信用A+等级企业

上海市“守合同重信用”企业

2016年

获评IAM杂志“中国专利诉讼和许可领域的顶级律师事务所”称号

Chambers and Partners “顶级知识产权事务所”

2016年度全球领先商标法律服务排行榜（WTR 1000）“商标保护及诉讼”领域银奖

2011-2014年度全国优秀律师事务所

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[关键词] 计算机软件知识产权保护模式

计算机软件作为一种智力商品，当其在20世纪60年代出现在市场上时，人们就开始争论应该用什么方式来保护其权利。虽然国际上普遍将计算机软件作为版权法保护的对象，但由于计算机软件特性的特殊性，仅靠版权法保护已远远不能满足企业实际需要。秦珂认为“专利法和版权法保护软件各有优缺点, 配合运用, 优势互补软件知识产权保护应形成专利法与版权法为主的, 辅以其它类型法律的完整体系” ，朱谢群则“阐释已广为采用的版权与商业秘密对计算机软件的组合保护，证成了商业秘密为软件技术思想提供有效保护的正当性”。而黄臻认为“计算机软件兼有专利权和著作权客体双重属性，软件专利保护优于著作权保护”。笔者认为不同模式的适用范围不同，保护效果亦有较大区别，因此应根据企业保护目的和战略选择适合的模式或模式组合。

一、版权法保护模式

根据我国《计算机软件保护条例》第二条，计算机软件是指计算机程序及其有关文档。目前国际上和大多数国家采用版权方式保护软件计算机程序，主要是基于两点：一是计算机软件中的程序是程序员按特定语法规则，使用有限的特定词汇为表述某种数学算法而完成的语句或指令序列，这可以认为是一种：“表达”（expression）而版权法保护具有独创性的“表达”。计算机程序作为一种功能性作品的表现形式与传统的文字作品类似,而文档部分毫无疑问就是文字作品。二是复制和抄袭已成为侵害软件的主要方式，而禁止他人未经权利人许可进行抄袭、复制其作品，正是各国版权法的主要内容。

此外，美国作为世界上最大的计算机软件出口国，为了加强技术控制，保持领先地位，极力推动以版权法保护软件。因为以版权方式保护计算机软件主要有三个方面这好处:1.简便性。《伯尔尼保护文学艺术作品公约》的一项基本原则就是作品版权的取得均采取自动生成的方式,又称“创作发生主义”， Trips协议对这一原则也给予进一步肯定。这使得计算机软件作为作品取得保护十分简便。2.门槛低。版权要求保护客体具有“最低创造性”即可获得保护，因此取得保护可能性大。3.成本低。主要是版权无需交纳申请费和维护费，而专利则必须支付年费，否则所受保护即被取消。因此，Trips协议和世界知识产权版权条约(1996年)将计算机软件正式纳入到版权保护的框架之中，国际上普遍采用版权法保护计算机软件。

但是软件具有“思想表达混合性”的特征，兼具“思想”( idea) 和“表达”(expression) 两重性, 是软件和传统版权作品的重要区别。但根据版权思想\表达二分法则（idea\ expression dichotomy），版权法只保护表达而不保护思想，而计算机软件最核心和最本质是其技术思想，而不是其表达形式本身。根据IBM公司提供的资料显示, 软件开发总投入的80%要用于软件功能确定和逻辑设计。单纯依靠版权法保护软件, 会使软件最有价值的部分得不到保护；即使是提倡对计算机软件进行版权保护的美国，也面临许多关于计算机软件保护的法律难题，软件纠纷日益增多。单靠版权法对计算机软件进行保护效力有限，需要其他模式相补充和配合。

二、专利法保护模式

用版权法保护计算机软件效力不足的典型案例是1986年Whelan公司诉Jaslow公司案。美国Jaslow公司将Whelan公司以EDL语言设计的程序进行解析，而以BASIC语言重新设计了一种能达到相同效果的程序，使Whelan公司损失严重。法院认为计算机程序的SSO（S－structure结构，S－sequence顺序，O－organization组织）属于“表达”，从而判定Jaslow公司败诉。此案引起美国及其他国家法学界和软件行业的巨大关注，认为其判决所依据的法律已超出传统著作权法的有关规定，也被认为是美国司法界以实际行动对版权法保护软件的适用性提出了疑问。虽然后来美国第二巡回上诉法院对ComputerAssocs 公司(CA) 诉Altai 公司的判决中,认为Whelan一案判决有失偏颇，并提出新的判定原则“三步判断法”，即抽象―过滤―对比，将计算机保护又回归到版权法规定范围内。但也从另一侧面反映，版权法对计算机软件“思想”缺乏有效保护，已经无法维护其最本质的部分，因此很多学者认为应用专利法保护计算机软件的“思想”。国外用专利法保护计算机软件的模式日益增多。据资料统计，截止1996年4月, 美国累计有11万件软件获得专利，如Apple的下拉式选单、IBM 的基本输入输出系统(BIOS)等著名软件。而2002年以来，美国专利与商标局每年授权的软件专利已经超过2.5万件，占全部授权专利15%以上。日本软件专利的申请累计数增加更显著。1985年,软件专利的申请数为5000 件左右,1990 年已超过12000 件, 而近几年来日本每年的软件专利申请量平均为2万件～3万件, 占全部专利申请量的10%。

但专利法模式也有其缺陷，主要表现在以下几方面:1.审查标准高。申请专利需要符合“三性”要求，即新颖性、创造性和实用性。但由于大部分软件是在原有技术“增量式进步”（incremental advance），新颖性界定较困难。2.申请周期长。专利审查手续繁杂，申请周期最长可达到2年～3年，而计算机软件的经济寿命可能也就如此，保护效果不好。3.维护费用高。专利申请后要每年支付年费，否则权利即丧失，而版权则无需维护费用。

三、其他保护模式

对计算机软件的保护，除了版权法保护模式和专利法保护模式外，还有商业秘密保护模式、合同法保护模式、商标保护模式等。笔者将简要对这几种保护模式进行阐述：

1.商业秘密保护模式。计算机软件利用商业秘密保护模式进行保护具有较大优势，主要体现在以下方面:(1)保护范围广。商业秘密保护的客体比较广泛，不仅限于版权法的“表达”，也对计算机软件的核心“思想”进行保护。(2)保护门槛低。商业秘密保护无需审批，对计算机软件的新颖性和创造性要求较低，避免专利申请门槛高的缺点。因此许多公司以此方式对计算机软件进行了保护，在上文中提到的ComputerAssocs 公司(CA) 诉Altai 公司案中，虽然联邦巡回法院判定侵犯版权不能成立，但原告后来又依其普通法的商业秘密专有权，最终获胜诉。

企业利用商业秘密保护计算机软件需要注意要商业秘密保护措施，建立健全的保密制度，并与可能熟悉和了解商业秘密的企业和员工签订保密合同，防止商业秘密泄露。此外商业秘密保护秘密对竞争对手的“反向工程”显得束手无策，而且将计算机程序源代码作为商业秘密进行保护不利于技术扩散，对社会利益影响不利等也为人们所诟病。

2.合同法保护模式。合同法保护模式也是目前应用较为广泛的模式之一，商业秘密保护模式要求在与其他公司进行合作时，须签订保密合同，当出现纠纷时，企业可依据双方签订合同进行协商，也可作为司法解决的证据。但合同法又要求双方在自愿、平等的基础上签订合同，但现在买方讨价还价能力日益增强，如若对方不签订合同，而软件提供商实力较弱的情况下，利用合同保护的初衷将很难实现。此外，合同只对签订双方有约束效力，而对第三方则无效。因此合同保护效力较弱，防范侵权行为较难，只能作为辅助方式。

3.商标保护模式。一般而言，大公司和知名公司比较注重商标保护模式，主要是其计算机软件技术含量高、市场占有率高、知名度高，用户对这种软件商标的认可度高，可以促进市场份额的进一步扩大和增长。但另一方面，大公司计算机软件的高知名度，很容易被一些小公司作为假冒对象，从而影响其信誉，而知名公司对盗版软件的追踪和打击成本较大，使得约束力不足。顾客在不知情的情况下购买和应用了盗版软件后，会对知名公司信誉产生怀疑。因此从一定意义上讲“商标法不能有效保护软件，因为商标法只能保护商标本身”

4.反不正当竞争模式。反不正当竞争又称不正当的商业惯例，是对违反诚实信用的法律原则从事商业竞争的统称。在软件行业不竞争行为也时有发生，因此利用反不竞争法保护自身利益是较为有效的方法。但是，反不正当竞争模式主要是一种事后补救方式，防范性不够，并且举证较为困难，法律效力不足。

四、计算机软件保护模式选择

通过上文的论述可知，每种计算机软件的保护模式在具有其优点的同时也有其不可避免的缺点，在如今软件业迅猛发展，竞争日益激烈，仅利用单个保护模式已远远不能达到企业有效保护计算机软件的目的和要求。企业应根据保护目的和内容的不同选择合适的模式组合:1.对于软件的“表达”可寻求版权法保护；而对于软件的技术“思想”可以主张专利保护，但必须达到专利申请的条件，即 “三性”和“二要素”。“三性”是指专利新颖性、实用性和创造性。“二要素”一是指能够产生技术效果； 二是指能形成完整的技术方案（基本因素包括:软件处理的数据结构、处理数据结构使用的算法和管理软件运行的用户界面等）。2.计算机软件达不到专利申请要求，则可以利用版权法和商业秘密相组合的模式。商业秘密保护软件条件宽于专利法，而严于版权法，要达到构成商业秘密的三要件：新颖性、实用性和保密性。3.在与其他公司和合作开发时要签订合同，应用合同法保护模式。4.企业也可以为市场前景好的计算机软件申请商标，以利于品牌形象树立，增强竞争力，应用商标模式。5.当竞争对手有不正当竞争行为时，公司可以利用反不正当行为保护模式保护自身利益，但要注意证据搜集和保全。

五、结束语

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关键词:企业并购 知识产权 调查 评估 整合

企业并购中通常要涉及到知识产权问题, 因为被并购的企业(目标企业)的知识产权和企业其他资产一样会被转移到并购企业手中, 而对并购企业而言, 并购的动机有可能是以知识产权为目标的，特别是以知识产权立足的目标企业(如高新技术企业)来说, 企业并购在一定程度上是为知识产权投资，这在近些年来的跨国集团之间的并购案中不断体现出来。今年，美国司法部批准了谷歌125亿美元收购摩托罗拉移动的交易，这是近10年来无线设备行业数额最大的一笔并购，也创下了谷歌收购金额的最高纪录。谷歌将凭借摩托罗拉移动的1.7万项专利和7500项正在申请的专利，打造一张坚实的专利盾牌，对抗微软和苹果的攻击。随着技术革新步伐的加速, 企业在全球经济中寻找相对优势的需要日益密切,知识产权将在经济生活中的各个领域对企业并购发挥更大的作用。

一般来说，企业并购要经历并购调查、价值评估、谈判签约和接管整合等四个阶段。知识产权的相关问题主要体现在调查阶段对目标企业知识产权类型与法律状态的调查，评估阶段对知识产权价值的评估以及整合阶段对知识产权保护体系的整合，所以本文将主要从这几方面来进行探讨。

一、目标企业知识产权的调查

为了提高并购的成功率，并购前对目标企业的尽职调查尤为重要，如果稍有疏忽则会造成日后诸多纠纷，为了避免和减少并购的风险，就要对目标企业做好充分的尽职调查。就专利而言，并购企业需要了解目标企业的专利技术与自己产品的适用性与兼容性，通过专利文献检索目标企业专利技术现状和在同行业竞争者中的地位；就商标而言，需要评估目标企业的商标形象与品牌资产价值，以决定并购后目标企业商标的走向，进而在并购整合时制定新的商标战略。就著作权而言，需要查清目标企业现有著作权的情况，包括许可、转让等利用情况。目标企业是软件类型的高科技企业，著作权调查尤为重要。

需要注意的是，对于目标企业，由于企业并购存在诸多不确定因素，因此目标企业与进行调查的收购方签订保密协议是非常有必要的。同时与律师、专利人签订知识产权公开日程表，明确如何有步骤有主次地逐步公开。如果目标企业一开始就将所有的知识产权公开，特别是核心技术秘密资料向收购方公开，一旦并购计划不能落实，将对目标企业带来无法估量的损失。

(一)调查的范围

调查目标企业的知识产权包括：专利、商标、商号、企业名称、著作权、商业秘密、布图设计、原产地名称保护、植物新品种的新品种权、与企业相关的企业域名、掌握核心技术的技术骨干、企业投资部分的知识产权。

在涉及知识产权的企业并购中，目标企业的知识产权权属是调点。这是因为,目标企业的知识产权一旦存在权属争议或者知识产权处于不稳定状况,将对并购企业产生不可估量的后果。换言之, 并购企业特别是以知识产权为目标的并购,需要确保目标企业的知识产权不存在瑕疵。如果目标企业的知识产权与第三方存在争议,则会影响并购目标的实现。为了保障企业并购目标的实现, 并购企业一方面需要对目标企业的知识产权问题进行必要的调查, 另一方面则可以向目标企业提出对知识产权真实性和无争议性的保障,并纳入并购协议中, 以保证在日后发生纠纷时处于有利地位。

1、 权属确定

在审查知识产权权属时，需要查看目标企业的下列材料：企业的基本信息，包括企业的经营范围、主要产品和商业运作模式；企业知识产权登记清单，包括目标企业所有、与他人共有以及仅有使用权的专利、商标、著作权等权利证书、使用许可证、相关合同等法律文件；正在申请的知识产权清单；过去或者现在发生的知识产权诉讼、仲裁的法律文书以及行政机关的相关文书；目标企业内部的知识产权规章制度；与知识产权相关的股东会（大会）决议、董事会决议、重要会议的记录；目标企业知识产权管理部门人员的名单、聘请的中介机构的名单及委托合同。

在调查知识产权的权属时，不仅要考察权利证书上的登记状况、权属关系，还要调查权利的期限、可能存在的风险、有无第三人侵权、权利保护的范围。企业如果有多项准备申请的专利、商标，还需要审查相关信息。对于合作开发与员工职务行为，要审查相关合同条款。

2、合同风险确定

收购方要对目标企业与第三方签订的与知识产权相关的合同，如转让合同、许可合同、委托合同、共同开发合同、雇佣合同、顾问合同、保密合同等进行审查，考察有无对目标企业不利的条款，收购行为对合同的影响。需要注意的是，投资及并购行为对一些知识产权权利可能产生的影响，尤其是对许可协议可能产生的影响。常见的情形有，收购导致触发控制权变更条款，从而可能影响协议的效力；或者协议原有的一些条款可能造成收购主体未来业务经营的妨碍。出现上述情形时，收购方应事先与合同向对方进行沟通，取得对方书面同意。

(二)调查的步骤

1、签订并购意向书

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企业是否越早采取特许经营的模式进行，就越能体现出特许经营的优势，越能使企业得到更迅速的发展？

我们认为并不是这样的。企业发展不仅需要采用适当的经营模式，更要在适当的时机采用先进的营销战略.同时无论决定采用何种营销方式进行经营和企业扩张，都必须十分了解这种经营方式的特点，只有了解了它的特点，才能更好的抓住时机，发挥其先进性。

“特许经营”作为一种先进的经营模式，是基于特许商拥有了其所特有的并且是驰名的注册商标、商号、产品及服务、专利和专有技术、管理技术、经营模式等知识产权，加盟商则希望利用这些知识产权发展自己企业，由此而形成的特许加盟体系。因此，无论是商品销售特许经营，还是经营模式特许经营，要取得真正的成功，没有相应的知识产权为基础是不可能的。没有相应的知识产权体系的依托，特许经营也不能成为企业扩张的灵丹妙药。

为此，我们认为确定采用特许经营模式进行扩张的企业，必须把握好采用这一模式的最佳时机。只有当企业具备了自有并且是驰名的知识产权体系，并取得广大受众的认可时按照特许经营的模式进行企业扩张才能取得预期的效果。

所谓时机成熟主要是指企业具备了发展加盟商的条件或者具备了加盟特许体系的条件，这些具体条件是指：

1、 拥有一个信誉良好的注册商标和商号，或者拥有专利、独有的、产品技术等经营资源；

2、 拥有成功的单店管理经验且容易被复制；

3、 产品或经营模式有良好的获利能力；

4、 稳定的、品质有保证的物品供应系统；

5、 有确保特许经营体系正常运转的管理及支持系统。

笔者认为上述条件不可能是在企业注册之初就具备，通常是企业经过一段时间的经营，并且应按照特许体系的要求有意识的储备，才能够逐渐具备上述条件，进而在条件成熟时才可以开始利用现有条件发展特许体系。反之，如果企业在成立之初并不具备上述条件的情况下就肓目的发展加盟商，即使在一段时间内能取得效益，也不利于特许者和加盟商的长远发展，甚至可能一开始就将企业拖垮。

二、当企业决定采用特许经营模式发展本企业时，应为本企业建立一定的保护屏障；

企业要想进行成功的扩张发展，没有相应的法律保障体系是不可能完

成的，尤其对于采用特许经营模式进行发展的企业。因此特许企业应当重视自身的法律屏障建设，才更有助于企业有序的发展。

首先，特许企业要建立完善的知识产权预警保护制度，从行政管理上设立专门的业务部门对本企业所有的商标、商号、专利技术进行整理、归档，申请登记注册，对与其有关的合同进行管理等，使企业建立起有序的管理机制。

其次，对相应部门的人员应就有关国内国际特许经营发展现状和有关法律法规进行相应培训，并使其能够运用于企业的实际经营中，使企业能够在法制的轨道上运行。

法律对于现代企业来说是至关重要的，而特许企业的建立与发展，与法律规范有着十分的密切。因此，特许体系中的相关部门的建设和相应部门人员的法律意识的体高对于有序发展特许体系是至关重要的。这一点从特许经营一词的含义中也可看出，特许经营一词的是franchise，其原意是授权之意。所授何权？知识产权。特许经营正是由知识产权的许可使用而产生的一种经营模式， “知识产权”是包括商标权、专利权、著作权、商业秘密权等，上述权利是由法律予以严格界定并加以保护的。特别是加入WTO以来，知识产权在发展中的地位越发的重要，我国不仅在不断完善相关国内立法，而且在这一领域不断与国际接轨，参照国际条约和国际惯例补充和完善自身法律体系。在这样的国际国内经济大环境下发展特许企业，没有知识产权的法律保护，企业必将失去存在的基础。

我国的特许经营法律环境还很不完善，尚不足以保障企业在该领域内有法可依。 目前仅有少量规定作为规范特许体系的文件。主要指国内贸易部颁布的《中国商业特许经营管理办法（试行）》、中国连锁经营协会的《特许经营企业备案管理办法》、国家工商总局的《关于连锁店登记管理有关的通知》等，这些规定尚不足使企业的发展完全有章可循。但这并不是说目前作为特许体系中的企业没有法律可以遵循，而是注重对现存的法律、法规加以适用，主要是对《合同法》、《商标法》及实施细则、《专利法》及实施细则、《著作权法》及实施细则和《反不正当竞争法》等，这些法律虽很少有针对特许体系的特殊规定，但只要能很好的适用这些现有的法律、法规，也足以使特许体系能建康有序的发展。

当然对于那些由于法律规范的滞后性所带来的问题，我们则建议企业能够充分利用现有法律、法规对其进行调整，并不断完善企业自身的机构设置。

当前，一些企业之所以不能顺利采用特许模式发展起来，甚至出现了企业经营状况下降的情况，我们认为重要原因之一是自身法律保障机制不建全，经营中遇到一些问题不知如何运用法律进行自我保护，如：

（一）特许环节可能会遇到的问题：

1、 特许经营关系如何确立，合同如何签订；

2、 如何确定特许经营中的知识产权的许可使用，具体即商标、商号、企业

名称、专利、专有技术、经营模式和服务规范（标准）等的许可使用和保护。

（二）特许经营各方在履行合同中可能遇到的问题：

1、 特许经营各方负有何种守约义务；

2、 特许各方可能遇到的何种违约情况：一方违约的问题，比较常见的是加

盟者拖欠各种费用、擅自进货、扩大商标的使用范围等等；双方均违约的问题。

3、 正常履约过程中出现的问题，这类问题经常出现在发展较好的特许企业

中，虽然有些特许企业在发展过程中较为顺畅，但当其加盟店准备开设第二、第三家甚至更多的加盟店时，也常会遇到如何约定商标的使用进间和合同效力的问题。

（三）特许合同终止后可能出现一些：

合同终止后的问题，其中主要是合同在非正常终止后的善后处理问题，其中无形资产的回收及有关费用的清缴的问题。

上述这些实践中的问题困扰着特许和加盟企业，使其在过程中难以前行。要解决这些问题，关键是要求企业内部的专门部门对现行法律的规定有一个基本的了解，并掌握有关特许经营与知识产权法的关系，诸如特许经营者如何保护商标专用权、何为驰名商标、如何申请联合商标、防御商标、独占许可与普通实施许可的区别，如何限制受许人对商标的使用；对商号还应了解连锁店登记管理有关规定，适用什么样的法律解决商标与企业名称中的问题；关于著作权，在特许经营中哪些文件资料受著作权保护；关于专利权，主要了解专利技术的后继改进的专利权归属问题及独占实施许可、排他实施许可和普通实施许可如何区分的问题。

笔者认为只有企业对特许经营上述法律知识有个初步的了解，并且由专业部门对其进行管理，才能具有初步认识和解决上述困惑能力，才能使特许企业向着有序的方向发展。

三、签订完善严谨的特许合同是特许企业迅速扩张的重要保障；

合同是联系特许企业与加盟企业之间关系的纽带，而且由于国际和国内对特许企业的约束通常是通过合同进行的。因此起草和签订一份完善严谨的特许经营合同对于特许商和加盟商来说是至关重要的。但目前，我国的一些企业在这方面所做与现实的要求相距甚远。我们在法务实践中发现一份国内的特许合同经常简单到只有几页，而这几页往往只是描述了一下特许商所拥有的某些驰名知识产权，同时需要加盟商支付一定的费用这样一些简单的内容。然而，特许经营是一种凝结着众多法律现象和法律问题的经营模式，是绝对无法通过这样简单的条款就能保护的。而这几页的内容根本无法函盖特许经营所可能涉及到的诸多法律问题。很多企业也正是由于不知道该如何通过合同对本企业进行保护，从而在无意中使本企业受到无法弥补的损失。这一方面国外的特许经营业为我们做了很好的例证，一份普通的国外特许合同，长达几十页，合同内容详细，条款设计合理而严谨。但这并不是说只要有一份长篇的合同就能达到使企业避免诉累，避免纷争，而是说一份完善严谨的合同能够尽可能的减少企业之间为确定权责进行无止境的纠缠，而使企业能按照合同的约定履行自己的义务，享受各自的权利，从而使特许企业能健康有序的发展。

经过长期的实践，我们认为一份完善的特许经营合同应该包含如下内容，才能称的上较为完善：（1）当事人；（2）序言；（3）定义条款；（4）特许经营授权条款；（5）商号使用条款；（6）特许区域和特许企业所在地；（7）特许连锁总部的经营指导及技术援助；（8）广告促销条款；（9）特许费用条款；（10）特许企业筹办条款；（11）质量控制条款；（12）财务监督条款；（13）消费者投诉条款；（14）商标使用条款；（15）专利使用条款；（16）商业秘密保护条款；（17）限制竞争条款；（18）合同变更条款；（19）合同解除条款；（20）合同转让条款：（21）不可抗力条款；（22）违约责任条款；（23）合同终止条款；（24）合同的法律适用条款；（25）争议解决条款；（26）当事人认为需要的其他条款；（27）当事人签章及合同签订的年月日。