广告法实施细则范文
时间：2023-04-08 15:45:06
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篇1
论文关键词 虚假广告 构成要件 侵权责任
“只要998，XX抱回家”、“中国十大最具成长性房地产企业倾力打造”、“xx病的克星”，这些广告词充斥在各种媒体上，频率之高甚至小孩子们都能当做顺口溜背出来。
经济的高速运转，市场的日益开放，广告与人们日常生产、生活的联系越加密切，在各式各样众多的宣传媒介上不乏虚假广告的身影，网络购物、电视购物等购物方式日益流行，新兴购物平台日益崛起，都为虚假广告的蔓延滋生提供了温床。同时，广告制作手段和样式随着广告行业的繁荣发展也不断提高丰富，虚假广告更是变得无孔不入，为很多商品或服务提供了以假充真，以次充好的渠道。
一、虚假广告的概念
（一）虚假广告的定义
按照通俗的理解，虚假广告主要包含虚假的内容宣传和引人误解的信息传递，一般表现为广告宣传的内容或服务并不具备相应的质量，亦或是使受众对商品或服务产生错误的理解、联想，并最终误导消费者的购买决策。此类广告往往内容充斥着过分夸张的产品描述，且用词模糊，具有诱惑性。尽管在我国法律的相关条文中没有虚假广告的明确定义，但在相关的法律法规中，都可以见到立法者对此类不当行为的约束。《广告法》就采用直白的方式禁止广告采用虚假内容对消费者进行欺骗或误导，《广告管理条例》则要求广告的具体内容务必达到真实、健康、清晰、明白。经营者的经营手段则通过《反不正当竞争法》进行了约束，利用广告的影响虚假宣传商品质量、制作成分等关键信息的行为是明令禁止的，该项要求在《消费者权益保护法》中也有所体现。结合上述相关法律法规，可以看出广告者的广告如若使消费者产生了认知错误，并最终误导了消费时的选择，就可以认定为虚假广告。
（二）虚假广告的特征
首先，虚假广告的行为主体种类并不单一。虚假广告的行为主体主要指广告经营者和广告者两大类，其中经营者除了一般意义上的为推销产品服务而进行宣传的销售主体，还应包括对广告进行设计制作的个人、法人和其他组织，而广告者主要就是广告主，或是电视台、网络媒介等负责对广告进行宣传的法人、经济组织。
其次，虚假广告表现形式复杂多样。其表现形式不仅包括夸大事实的产品或者服务的内容宣传，也有语言模糊、令人误解的涉嫌诈骗性质的宣传语，亦或是为宣传自己的产品而采用广告的形式对竞争对手进行诽谤、诋毁。令人担忧的是，现今社会发展呈现多元化的特点，消息通过新兴媒体传播的途径纷繁多样，虚假广告的表现形式也向着多样复杂的方向发展。
最后，虚假广告的社会危害性极大。虚假广告是市场经济的负面产物，有着极大的危害性，它的内容不真实，损害了消费者的权益，破坏广告的真实性，阻碍广告事业的健康发展，扰乱正常的市场竞争秩序，造成市场信息不灵，导致资源的不合理配置，影响国家宏观调控，破坏市场信用，影响国家公信力，不利于我国在国际经济社会树立正面的商业形象。
二、虚假广告的构成要件
按照我国民法界通说来讲，民事责任由三种构成，分别是违约责任、缔约过失责任和侵权责任。其中侵权责任具备的构成要件，国内学者将其归纳为：行为的违法性，有损害事实，该违法行为与损害事实间存在因果关系，并且行为人有主观的过错。虚假广告宣传行为具备一般侵权行为的要件。
（一）虚假广告行为的违法性
违法性是法律对侵权行为的负面评价，表明行为人的客观行为违反了相关的法律规定。虚假广告行为因不真实的内容，破坏了法律秩序，违背了《民法通则》中诚实信用和公序良俗的原则，违反了法律对民事活动中各方当事人应遵循自愿、公平的要求。
（二）虚假广告造成损害事实
侵权的结果必定造成了损害的事实，现代侵权法对民事主体的保护从民事权利的保护渗透至合法权益的保护。损害事实根据具体的性质和内容，可分为财产损害、人身伤害及精神损害。从消费者权益保护的角度出发，虚假广告侵害了《消费者权益保护法》所保护的消费者在交易活动中所拥有的安全权、知情权和公平交易权。其次，从其他合法经营者角度看，虚假广告行为侵害了守法经营者的公平市场竞争机会，给其正常生产、经营活动带来了负面的影响。第三，从社会整体的角度看，虚假广告行为违反了诚实信用原则，侵害了社会公共利益，不利于正常市场管理体制的完善和社会主义经济的长期健康发展。
（三）行为与损害结果的因果关系
因果关系是指社会现象之间的一种客观联系，指一种现象在一定条件下必然导致另一种现象的产生。相较于一般的侵权行为，虚假广告行为所造成的损害拥有广泛且不确定的对象，由于此种行为的大量存在，受其侵害的消费者和合法经营者的基数庞大，人身和精神的现实危险程度也大大增加。考虑到保护消费者弱势群体的合法权益，认定损害事实时，在存在事实联系的基础上，若违法者无法就违法行为与具体的损害事实间的因果关系提出否定性的证据，即应认定虚假广告行为与损害结果间的因果关系成立。
（四）虚假广告行为主体具有主观过错
如前所述，虚假广告行为的行为主体包括广告经营者和广告者，因主体的复杂多样性，各个主体的主观过错也不尽相同，但可以确定的是，只要行为主体有明显的非法目的，且有侵害他人合法权益的意图，就具有了法律意义上的过错，也就应当承担相应的法律责任。
除了作为的形式，虚假广告行为也可以不作为的形式作出，作为主要是指虚假广告的故意，不作为是指当者具有说明和警告义务时，未履行相应的职责。在侵权责任中，行为人明知或者应知自己的行为会造成危害结果，仍积极作为或未采取补救措施而放任危害结果的发生，其主观心理状态只能是故意。无论在虚假广告行为中是直接故意还是间接故意，其行为成立的本身就有着谋取非法利益的目的。因此，若的广告客观上具备了虚假广告的特征和其他要件，就可以推定其行为主体存在主观上的过错。
三、虚假广告的民事责任承担方式
《广告法》除了规定禁止采用虚假广告的形式欺诈误导消费者外，还规定了实际损害发生时，由广告主承担相应的民事责任。同时，若广告经营者、者等赋有相应说明警告的义务主体在明知广告是虚假的情况下，未履行其义务，仍参与设计制作与，则要与广告主承担连带责任；更严厉的是，不能提供广告主有关信息的，要承担全部民事责任。除了行为主体，消费者的合法权益因一些中介团体组织在虚假广告的推广中受到了损害，这些中介团体组织也要承担连带责任。
（一）损失赔偿的责任
所谓损失赔偿，即消费者因为广告的宣传影响而购买了商品，发现商品的性能、价格、质量等影响商品品质的因素与广告内容严重不符时，拥有提出退货并要求返还费用的权利。若消费者所购买的商品或服务因不符广告宣传而给消费者造成了损失，广告主要承担赔偿损失的责任。在一般的侵权责任中，赔偿损失是最主要也是最常用的责任承担方式，在惩罚不法侵害行为，补偿受害人合法权益遭受的损害方面有着不可替代的作用。
（二）消除负面影响的责任
虚假广告行为是一种侵权行为，不仅会对受害者的财产造成损失，也可能会侵害到其生命、健康、人格尊严等权利。生命健康方面的损失可以采用与财产损失相同的金钱赔付的方式进行责任承担，在人格尊严方面产生权益损害的，可以适用其中的停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等承担责任方式。具体而言，如果一则广告具备了虚假广告的构成要件，被认定为虚假广告，就应该被停止传播和播放，即所谓的停止侵害，而被停止播放之后，还应该由专业人士、权威人士或者广告主发表声明，纠正大众的错误意识，消除其带来的各种负面影响。
（三）赔偿数额的认定
作为不正当的竞争行为，虚假广告行为侵害的不仅仅是消费者的合法权益，还会对其他竞争者带来不利影响乃至严重的利益侵害，此种情况体现在假冒他人名称、标志、商标、专利等问题上。除此之外，还有一些广告主在广告宣传自己商品或服务的同时，以直接或者间接的方式贬低扭曲其他竞争者的产品与服务，旨在提高自己的市场占有率。该种行为所造成的损害面广，在进行补偿性赔偿时不易精确计算出具体数额以弥补被害人的损失。此时可以参考《反不正当竞争法》中关于经营者造成难以计算的损害时的赔偿方法，即将赔偿额定为虚假广告行为主体在虚假广告造成损害的期间因该行为而获得利润，同时承担遭受损失的竞争者调查虚假广告行为所获利益时所支付的合理费用。
四、结语
篇2
乙方（_________网）：_______________
甲乙双方根据国务院《中华人民共和国广告法》及有关规定，签订本合同，并共同遵守。 本合同严格执行广告管理条例和实施细则及合同法有关条款。
一、甲方委托乙方在_________网站广告，有关广告业务达成下列项目：
广告种类________；广告内容_________；设置位置_________；广告面积________；广告字数________；广告费用_________。
二、广告样稿
甲方提供；
乙方可为甲方免费进行简单设计及制作，如甲方有特殊设计、制作要求，可经过双方协商同意后进行制作，一切制作费用由甲方承担。
三、乙方有权审查广告内容和表现形式，对不符合法律、法规的广告内容和表现形式，乙方可要求甲方做出修改。
四、如乙方未收到甲方广告费用，乙方有权单方面终止该合同。
五、乙方应在合同期限内维护甲方的广告信息。如果_________网或甲方的信息受到政策变化原因及不可抗力所造成的问题，乙方将不承担责任，但应及时沟通，友好解决。如果因病毒或乙方原因而受到影响，乙方可免费延长甲方的广告期限。
六、本合同一式两份，经双方代表人签字、加盖公章后生效。
甲方单位（公章）：______
负责人（签字）：________
_________年_____月____日
签订地点：______________
乙方单位（公章）：______
负责人（签字）：________
篇3
关键词:广告法美国中国
自1982年6月国务院颁布《广告管理暂行条例》起，我国广告法规的建设正式提上议事日程。20多年时间里，国家及相关管理部门先后出台了多项规范广告运作的法律法规，如1987年10月26日颁布、同年12月1日施行的《广告管理条例》，1988年1月9日的《广告管理条例实施细则》，1994年10月27日颁布、1995年2月1日施行的《中华人名共和国广告法》，以及围绕一些特殊商品、针对某些运作环节制定的相关广告管理办法和规则。应该说，我国广告法规的数量不少，也在很大程度上保证、促进了整个广告行业的规范运作和健康发展。但是，我们也清醒地看到，我国广告法规的制定和实施还有很多缺陷和不足。毕竟，我国广告法制化建设的历史不长、经验有限。因此，学习、借鉴广告发达国家广告法规建设的成功经验，不断健全、完善我国广告法规，提高广告行业执法水平，非常必要。
美国是全球广告业最发达的国家，其广告法规的建设起步很早，广告法规体系完善，在很多方面可以为我国广告法规的修订、改进提供参考。
一、明确广告管理机构的职责与权限
美国是一个高度法制化的国家，法律体系很健全。针对广告行业，美国没有统一的广告法，规范广告的一些法律条款散见于有关的商业法典，以及各州自行制定的法规中。但这并不妨碍政府对广告行业实施严格而有序的管理，在美国，早已通过立法的形式赋予广告管理机构相当的权力和权威的地位，使其能够对广告行业的各种违法现象进行行之有效的管理。
1914年，美国国会通过《联邦贸易委员会法》，并依据此法建立联邦贸易委员会，它是美国最权威的综合管理广告的机构。其主要职责是：制定广告管理章程并负责监督实施，调查、处理消费者对广告的各种投诉，召开听证会，对虚假不实、不公平的广告进行处理。
1983年，美国国会又通过了《惠勒·利修正案》，进一步扩大了联邦贸易委员会的权限，明确了其管理广告的权威地位。其所赋予联邦贸易委员会的权力主要有：
其一，联邦贸易委员会可以向联邦地方法院颁布停止不正当竞争的限制令，限制令一经申请就自动具有法律约束力；
其二，联邦贸易委员会对宣传食品、药物、化妆品、治疗方法的虚假广告，具有特定的审判权；
其三，当有迹象表明某则食品、药物或化妆品广告可能属于危害消费者健康的虚假广告后，联邦贸易委员会可以在进行审查的同时，通过联邦地方法院禁令，限制有问题的广告继续刊播。
反观我国，《中华人民共和国广告法》总则第六条明确规定：“县级以上人民政府工商行政管理部门是广告监督管理机关。”但在整部广告法里，却未对工商行政管理部门的职责与权限做任何说明。由此可能导致两种情形：第一，广告监督管理机关手中的权力过大，什么都可以管，到处都可以插手，如处理不当，结果只能是滥用权力，干扰广告行业内部的正常运行，阻碍广告的健康发展；第二，由于广告法未对广告监督管理机关的职责和权力进行具体的认定和说明，当遇到一些棘手、微妙的广告违法、违规事件时，某些职能部门可能出于各种考虑互相推诿，甚至置之不理，任由违法、违规广告继续泛滥，造成负面社会影响。
另外，《中华人民共和国广告法》对广告管理人员的要求也非常笼统：“广告监督管理机关和广告审查机关的工作人员、、的，给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。（第四十六条）”一方面，广告管理人员的工作职责不具体、不明确；另一方面，对管理人员工作失职和的处罚规定又大而化之，致使一些管理者手握大权，时而滥用权力，对行业内各方横加干涉；时而为利益驱使，放弃手中的权力，对违法广告网开一面，大事化小，小事化了……而当最后追究管理者的责任时，却常常因没有相关的处罚规定而不了了之，由此引发的后果不容小视。正如有学者指出的：“由于缺乏对规范者的限制性规范，规范者在享受权力的同时，却无需承担相应的法律责任，这必然导致规范者消极怠工和不作为的现象，我国现实社会中虚假广告屡禁不止，管理者责任承担缺位不能不说是其中一个重要原因。”
为了避免上述情形的出现，有必要在对广告法进行修改时，明确界定广告管理机关工作职责和权力范围，并对管理人员的工作态度提出明确要求。
二、维护消费者权益，促进行业良性发展
一般来说，各种法律、法规制定的出发点是为了维护社会或行业的秩序，使各方力量都能按法律、法规规定的原则规范自身的行为，并对不守规矩、以身试法的人予以惩戒。没有法律、法规的约束和限制，社会、行业可能一片混乱。但是，这并非法律、法规出台的终极目的。从长远的角度而言，一部好的法律、法规，除了规范社会、行业秩序之外，还应理顺各种关系，进一步引导、促进社会与行业健康发展。广告省广告有限公司执行创意总监丁邦清在谈到《广告法》修改时就重点谈到，“新广告法应该在理念上有提升”，他认为：“新的广告法应该是更好地促进中国广告业更加健康的发展，而不仅仅是为了方便管理。”“管理是手段，发展才是立法的目的。所以在新的广告法的立法精神上，应该更加侧重于疏导，而不是堵截。使中国的广告业更加丰富多彩，生动活泼，不断提高，缩短与发达国家的广告水平的差距。”
在这方面，美国广告法规中的一些做法对我们有重要的启发和借鉴意义。
首先，广告面向广大消费者传达信息，必须本着以人为本，为消费者服务，为消费者更好地生活提供便利的态度。因此，凡事都要以消费者为重心，要以消费者为基点思考问题、确立规则。这一点在美国广告法规中得到鲜明体现。美国联邦贸易委员会将不法商业广告予以规格化，划分为九类：不实及欺诈广告，不正当广告、吹嘘广告、诱饵广告及虚假不实的推荐或证言广告、保证广告、电视模型试验广告、香烟广告和信用消费广告等。其给这些违法广告下的定义，大多是从消费者的立场和角度出发。虚假不实广告是指“任何具有误解、省略，或其他可能误导大批理性消费者使其受到伤害的行为的广告。无须任何证据证明消费者受到欺骗，广告表现也可以是明确的或暗含的，关键在于广告是否传达了虚假印象——即使文字上无可挑剔。”在此，判断广告是否属于虚假不实广告的主要标准是消费者的反应，只要广告有误导大批理性消费者的嫌疑，有可能使消费者受到伤害，即使其广告表现天衣无缝，其文字无可挑剔，它也被划归不实广告之列。另外，在美国联邦贸易委员会看来，有些广告虽然自身不含欺骗性，但也会被认定为不正当广告。何谓不正当广告呢？“不正当广告意味着对消费者的‘不正当的伤害’或‘对公共规则（例如其他政府法令）的违背’。换句话说，不正当广告的产生是由于缺乏‘完整的信息’或广告的其他一些外部特性。例如，事先未经证实的声明，利用弱势群体（如老人、儿童）的声明，以及消费者因广告主隐瞒了产品或广告中提及的竞争对手产品的重要信息而无法做出真正的选择，上述行为均属不正当行为。”从这些表述里我们可以清晰地看到，美国联邦贸易委员会在制定广告法规时，非常重视对消费者的保护，只要是对消费者构成误导、伤害，或使之难以做出真正正确的选择，不管是有意还是无意，不管是明显还是暗含，都属于不法广告，都要受到惩罚。这不仅确保了广大消费者的利益，而且对广告经营者而言，也起到了警醒的作用。
其次，广告行业要不断进步、发展，除了要有严格的法律营建有序的市场秩序之外，还需要有正确的引导，需要良好的行业氛围和生存土壤。也就是说，法律、法规既要规范市场，更应为社会及行业发展创造条件、开拓空间。“不能是什么样好管理就什么样立法。不能是一管就死，一放就乱。”因此，对于法规的制定与执行来说，应该进一步考虑和关注更高一个层次的问题——怎样做才能使行业朝着更好的方向发展，才能使人们自觉遵守法律法规的约束，并在法律、法规限定的范围内最大限度地发挥聪明才智。美国联邦贸易委员会除了依法对违法广告进行处罚外，还组织出版一些有关广告的指导性读物。这些读物一方面使广告主切实了解哪些行为和做法是法律所禁止的，哪些是应该避免的；另一方面也针对一般消费者进行指导，告诉他们哪些是容易使人上当的广告，哪些是骗人的宣传，哪些是虚假标价的不实行为。通过这些广告读物的教育和引导，使广告主对广告法规有全面的了解、准确的解读，进而自觉按照法律法规的原则约束自身的广告行为，避免非法经营和不法广告；使广大受众和消费者以法律知识武装头脑，能理性识别哪些广告是合法的、值得信任的，哪些广告是虚假、违法的，是应该举报和抵制的。这样就保证了广告信息传播的源头和终点即信息的传播者和接受者都具备相应的法律意识和素养，从而为整个广告行业的生存与发展奠定了良好的基础。
三、定义清晰准确，处罚措施得当，有利于实际操作
法律法规一旦公布实施，就成为规范市场、约束人们行为的指南，同时也是对各种违法行为进行惩处的依据。因此，法律法规在制定的时候，必须注重其操作性的问题。操作性不强，或法律法规在执行过程中出现各种不同的解读和运用，不仅会使法规自身形同虚设，而且还会造成社会及行业的混乱。
我国《广告法》自实施以来，被从业人员和学者议论最多的一个问题就是其在操作时面临的各种挑战。这些挑战主要集中在两个方面：
第一，对法律条款内容的表述比较概括、抽象，不清晰、明确。“原来的广告法原则性多，操作性少，有很大的弹性与模糊地带。很多语言也不是法律语言，规范也很不明晰。”如《广告法》中多项条款强调广告要“真实”，但对“真实”的定义和标准未做任何解释，致使广告真实性的原则在具体操作时“受到种种质疑”。更为普遍的是，由于广告法规中一些条款有失严谨和准确，让一些不法分子有机可乘，钻法律的空子，打球、走钢丝的现象一度较为突出，扰乱了行业秩序，造成恶劣社会影响。而在美国的法律法规中，对相关信息的表述就相对比较具体，漏洞较少。如上文所述，联邦贸易委员会对各种不法商业广告做了很清晰、完整的描述，包括它的外在表现形式、主观意图，以及评判的标准。这样在执行的时候就很容易对号入座，减少理解不一、各执一词的情形发生，有利于统一标准、统一执法。
第二，在处罚措施、处罚力度上宽严失当。如在创意方面，本应为广告人的创造留出足够的空间，却设置了很多、很严格的限定；对那些有意逾矩、违规的广告行为，在处理时却相当温柔，难以让当事人真正有所触动并引起重视。一部好的法律应该产生这样的效果：既能对违法者形成威慑，同时又能鼓励合法经营的企业和个人。这就要求法规的制定要把握好尺度，要对违法广告进行具体分析，依据其原因及态度区别对待。在美国，对违法广告的处理办法主要有几种：责令停止该广告，必要时更正广告；责令做出检讨和保证；处以罚款；向法庭。其中，比较常用的方法是“责令做出检讨和保证”，它主要用于“故意性不够明显，未造成明显危害的有失实内容的广告”。违法广告的企业负责人要签署广告停止函或检讨宣誓书，并保证以后不再发生类似的违法行为。如果其态度获得了联邦贸易委员会的首肯，小的违法案件就可以了结。这就为大多数诚实经营、合法经营的企业提供了较为宽松、人性的环境，无意识地触犯了某条广告法规，只要真诚地承认错误、改正错误，就没有必要深究重罚。但对那些有意虚假信息的违法广告，则应重拳出击。虚假广告在美国面临多重惩罚：要接受联邦贸易委员会的调查，会被责令向消费者道歉，会被BBB（theBetterBusinessBureaus）处分，还会被州总检察长，或被广大消费者告上法庭。除了承担民事责任外，虚假不实广告还要承担行政责任和刑事责任。如《联邦贸易委员会法》规定，制作、不实广告，处六个月以下有期徒刑，单处或并处5000美元以下罚金；再犯者可出一年以下有期徒刑，单处或并处10000美元以下罚金。?輥?輯?訛这就比我国《广告法》中的“处广告费用一倍以上五倍以下的罚款”、“构成犯罪的，依法追究刑事责任”来得具体、强悍，其震慑力和警示效应自然更强。
我国《广告法》的修订工作正在进行。通过与美国广告法规的粗略比较，我们可以发现自身存在的问题，并获得一些有益的启示。适当借鉴其他国家广告法规建设的成功经验，一定会使《广告法》更加科学、完善、实用。
注释
1中国广告协会信息研究室编译《美国广告监管体系研究》，《现代广告2006年学刊》。
2中国广告协会信息研究室编译《美国广告管理相关法律简介》，《现代广告》2006年第6期。
3张金海、曾兰平《修改〈广告法〉应重点关注三个问题》，《现代广告》2006年第6期。
4丁邦清《对修订〈广告法〉的期望与建议》，《现代广告》2006年第6期。
5中国广告协会信息研究室编译《美国广告监管体系研究》，《现代广告2006年学刊》。
6中国广告协会信息研究室编译《美国广告监管体系研究》，《现代广告2006年学刊》。
7丁邦清《对修订〈广告法〉的期望与建议》，《现代广告》2006年第6期。
8中国广告协会信息研究室编译《美国广告监管体系研究》，《现代广告2006年学刊》。
9丁邦清《对修订〈广告法〉的期望与建议》，《现代广告》2006年第6期。
篇4
【关键词】虚假宣传 虚假表示 鉴别
一、关于虚假宣传
（一）虚假宣传的概念
有学者认为，虚假宣传是指经营者利用广告或者其他方法，对商品或者服务的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作虚假的宣传或引人误解的宣传。《反不正当竞争法》禁止虚假宣传，主要基于“真实告知”是市场竞争者应恪守的商业道德与义务，“禁止欺骗”是公平竞争的必然要求。在市场竞争中，由于虚假宣传影响了消费者的正常判断，使经营者获得了不正当的交易优势，使其他经营者丧失了应有的交易机会，这种行为既损害了公平竞争的交易秩序，同时也损害了消费者的合法权益，应当为《反不正当竞争法》所禁止。
也有学者认为，虚假宣传是指经营者以市场竞争为目的，通过虚假的直接陈述、暗示性虚假陈述、隐瞒重大事实等方式误导消费者，从而对市场产生不利影响的行为。虚假宣传包括虚假广告和虚假事实陈述。虚假广告是指对于商品的广告宣传中导致消费者对于商品的实际性能和功用等客观事实产生混淆认识的广告宣传；虚假事实陈述是指对于商品的具体事实陈述中以明示暗示或隐瞒的方式导致消费者对商品的客观事实产生误认，并根据这种误认错误地作出商品购买使用与否的判断。
综上，虚假宣传是指在市场交易中，经营者以推销商品或服务为目的，使用广告或者其他方法，向不特定的用户或潜在用户进行不真实的信息宣传。虚假宣传是一种严重破坏市场经济公平交易秩序的行为。这正是《反不正当竞争法》禁止虚假宣传原因所在。
（二）虚假宣传的主要方式
根据《反不正当竞争法》第9条规定，经营者对商品进行虚假宣传的方式有两种：一是利用广告方式进行虚假宣传，二是利用其他方法进行虚假宣传。
（1）广告式宣传。在市场经济中，经营者推销商品、服务的最主要的方式就是广告。但何谓“广告”，《反不正当竞争法》并未界定。而《广告法》以及《广告管理条例》、《广告管理条例实施细则》等对广告进行了具体界定，其广告含义与《反不正当竞争法》上的广告应当是相同的。
根据1994年《广告法》第2条第2款规定：“本法所称广告，是指商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销商品或者所提供的服务的商业广告。”本款规定是对广告的内涵的界定，即法律上的广告仅指有偿推销商品或服务的商业广告。又据1987年《广告管理条例》第2条的规定：“凡通过报刊、广播、电视、路牌、橱窗、印刷品、霓虹灯等媒介或者形式，在中华人民共和国境内刊播、设置、张贴广告，均属本条例管理范围。”与《广告法》第2条第2款对应起来，本条从管理范围角度列举了广告的媒体和形式，是对有关广告外延的规定。另外2004年《广告管理条例实施细则》第2条对广告的管理范围作出了下列规定：“《条例》第二条规定的管理范围包括：利用报纸、期刊、图书、名录等刊登广告；利用广播、电视、电影、录像、幻灯等播映广告；利用街道、广场、机场、车站、码头等的建筑物或空间设置路牌、霓虹灯、电子显示牌、橱窗、灯箱、墙壁等广告；利用影剧院、体育场（馆）、文化馆、展览馆、宾馆、饭店、游乐场、商场等场所内外设置、张贴广告；通过邮局邮寄各类广告宣传品；利用馈赠实物进行广告宣传；利用其他广告媒介和形式刊播、设置、张贴广告。”应该说，该条是对《广告管理条例》第2条规定的广告外延范围以列举方式进一步规定。
从《广告法》、《广告管理条例》等对广告的规定来看，其所调整的广告都是指以推销商品和服务为目的一种商业广告，其表现形式多种多样，但其本质都是一样，就是以广而告之的方式获得公众注意，提高经营者的商品和服务的知名度。这一特征使其区别于政府公告、公益广告。
《广告法》颁布虽然晚于《反不正当竞争法》，但它与《反不正当竞争法》之前颁布的《广告管理条例》的调整对象是一致的。因此，《反不正当竞争法》第9条规定的广告的内涵和外延是可以按照上述法律、法规和规章的规定进行界定。
（2）“其他方法”的理解。《反不正当竞争法》第9条规定的“其他方法”显然是广告以外的其他方法。而且，根据该法的第5条第4项的规定，“其他方法”应指“广告”、“在商品上”以外的其他方法。至于“其他方法”究竟包括哪些方法，该法未作进一步的界定。但是最高人民法院2007年《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第8条对“其他方法”进行了列举。各地方的《反不正当竞争法》实施办法也对此做了列举和归纳，如安徽省1998年实施的《安徽省反不正当竞争条例》第10条、江苏省1995年实施的《江苏省实施反不正当竞争法办法》第8条均也对“其他方法”进行了列举。
根据最高人民法院及各地方《反不正当竞争法》的实施办法对“其他方法”的列举和现实生活中常见的广告以外的宣传方法，可以归纳为如下几种主要类型：对商品作片面的宣传或者对比的，如比较广告；将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的；雇佣或者伙同他人进行销售诱导；如利用“媒子”销售，即销售者雇佣他人或者销售者的合伙人扮成购买者，抢购商品，造成对商品热销的假象，诱导用户购买；在经营场所内对商品的进行演示、说明、解释或者以其他文字标注；这种演示、说明、解释或者文字标注是广告以外的说明、解释和标注，是宣传商品的重要形式。例如在标签上伪造产地就是一种以文字标注的方式进行虚假宣传的典型事例；张贴、散发、邮寄产品说明书和其他宣传材料；利用信息载体或者集会信息；利用大众传播媒介作引人误解的宣传报道；即利用大众传播媒介是以非商业广告的方式对商品进行宣传报道，如通过播放新闻、采访、发表文章等形式，经营者通过支付钱物让他人对商品进行虚假宣传报道的。利用这种宣传方式进行虚假宣传时，其欺骗性甚于广告宣传，因为这种宣传披上了客观性的没有商业气息的外衣，要易于引人误解，危害性更大。总之，“其他方法”的种类是多种多样的，上面的列举不可能穷尽所有。只要符合“其他方法”的性质的其他方法，都可以纳入“其他方法”中来。
二、关于虚假表示
（一）虚假表示的概念
虚假表示，是民法中 “意思表示”的下位概念，即“虚假的意思表示”，是指行为人进行意思表示时，故意使其意思（内心真实想法）与其表示（外部表现行为）不相符合。因此，虚假表示的行为人主观上具有故意之态度而非疏忽，使意思与表示不一致。该行为显然违反民、商法共同的基本原则―诚实信用原则，是破坏市场经济秩序的一种不正当竞争行为。由于“真实”被认为是诚实商业行为的一项主要原则，禁止欺骗也就成为公平竞争的应有之义。这正是《反不正当竞争法》禁止虚假表示行为的原因所在。
根据《反不正当竞争法》第5条第4项的规定，虚假表示是指行为人在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示行为。即行为人在商品上所标称的内容与实际情况不相符合并引人误解，就构成了虚假表示。
（二）虚假表示的主要方式
根据《反不正当竞争法》的规定，虚假表示，是一种“在商品上”所作的虚假表示。因此，在商品及其包装上对于商品进行表示，应属于“在商品上”的范围。即在商品上直接进行文字、图形标注（包括将标签直接粘贴于商品上），或在商品的包装上用文字、图形标注，都属于《反不正当竞争法》第5条第4项所规定的“在商品上”。
有争议的是，经营者有时未将标签粘贴于商品或其包装上，而随商品附带，或者随商品附带商品说明书等，此时是否将其认定为“在商品上”呢？笔者认为，标签是商品附带的特殊的标示，与商品本身不可分，即使未粘贴于商品或其包装之上，也应视为商品的必要组成部分，应当认定为属于“在商品上”的范围。而其他随商品所附带的不属于广告的说明书等商品的介绍宣传品，并非商品的必要附带品，以归入《反不正当竞争法》第9条的“其他方法”为宜。
三、虚假宣传和虚假表示的鉴别
根据《反不正当竞争法》的规定，虚假表示和虚假宣传都是一种不正当竞争行为，都是对商品质量作出不真实意思表示的行为，因而二者具有诸多的共性，但仔细考量，两者的区别也是明显的：
（1）二者行为方式不同。如前所述，虚假宣传是利用“广告”或者“其他方法”进行表现，通常需要借助除商品之外的特定的媒介，并通过特定的媒介。如前所述，“其他方法”多种多样，但均具有类似广告或广告的宣传效果之特征。虚假表示则是通过“在商品上”来表现，不需要特定的媒介作为载体，更无需，即以商品或者商品的包装为载体，做出不真实的意思表示。
（2）二者适用范围不同。由于表现的方式不同，采用“广告”或者“其他方法”方式的虚假宣传客体既可以是商品也可以是服务，而用“在商品上”方式的虚假表示客体只能是商品，而且是有形的商品，无形的服务是不能作为虚假表示的载体的。
（3）二者行为的主体不同。根据《反不正当竞争法》的第5条或第9条规定，虚假宣传的主体包括商品的经营者、服务的经营者，还包括广告的经营者，而虚假表示的主体则只有商品的经营者。
（4）二者表现内容不同。根据《反不正当竞争法》第5条第4项以及国家工商总局《关于对〈反法〉第5条第（4）项所列举的行为之外的虚假表示行为如何定性处理问题的答复》的规定，虚假表示的表现主要有：在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志；在商品上伪造产地；在商品上对商品的安全标准、使用性能、用途、规格、等级、主要成份和含量、生产日期、有效期限、保质期等与商品质量相关的内容作虚假表示的；对商品质量作引人误解的其他虚假表示。根据《反不正当竞争法》第9条规定，虚假宣传的表现内容主要为商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期、产地等。显然，虚假表示和虚假宣传的内容有一些是相同的，但更多的是不同。如虚假表示有伪造或冒用商品的质量标志、产地等，而虚假宣传则没有；反之，虚假宣传的内容除了第9条规定之外，还包括对商品的价格、售后服务等方面虚假宣传。
（5）对公众的影响程度不同。虚假宣传因为利用广告或其他方法进行宣传，在当今信息高度发达、广告铺天盖地的环境下，其对公众的影响范围大、程度深，误导消费者或用户的后果严重，侵犯同类商品或服务的竞争者的合法权益广泛。而虚假表示则因仅使用“在商品上”的方式进行表示，其影响范围局限于该商品的用户或潜在用户上，一般来说，对公众的影响范围小、程度低，自然而然的对同类商品的竞争者合法权益侵犯相对要小一些。
（6）二者处罚依据不同。根据《反不正当竞争法》的规定，对商品进行虚假表示的不正当竞争行为则转致适用《商标法》、《产品质量法》的规定进行处罚。而对商品、服务进行虚假宣传的不正当竞争行为是按照《反不正当竞争法》或者《广告法》的规定进行处罚。
参考文献：
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篇5
在苦等数月后，确认免费送沪牌的《上海市鼓励购买和使用新能源汽车暂行办法（2016年修订）》在2016年4月1日对外，实施细则《上海市鼓励购买和使用新能源汽车相关操作流程等事宜通知》（下称“实施细则”）也在2016年4月29日落地。但陆先生说，这依然不能保证上牌，还必须要经过征信等“重重考验”，“我花了近20万元买了部汽车模型，好容易等到了实施细则落地，还有可能会上不了免费的沪牌，4S店还未必能让我退车，你说我郁闷不郁闷？”
销售在前，政策在后 今年1月至4月，荣威E550销售4177辆，已经提车的车主没有一人拿到免费的沪牌。
千辆新能源汽车临时牌照到期
直接“趴窝”
陆先生的情况在上海不是个案。4月25日，有百名车主向《中国经济周刊》记者联名投诉称，他们购买了上汽荣威E550新能源汽车，却至今没有拿到沪牌（最长时间已有5个月，为2015年12月购车）。《中国经济周刊》记者了解获悉，今年1月至4月，该款汽车销量累计达4177量，已经提车的车主没有一人能够拿到免费的沪牌，而在他们购车时，4S店曾许诺最多用完两张临时牌照就能够拿到沪牌。
陆先生告诉《中国经济周刊》记者，如果没有免费送沪牌的政策，他肯定不会考虑购买新能源汽车。他于今年1月购车时在比亚迪秦和荣威E550 中“两选一”，而当时上海地方补贴政策没有出台，只有国家政策出台了。陆先生向记者回忆，“比亚迪4S店要求全额付款，如果有补贴了再返还给我;而荣威E550由上汽先行垫付补贴款 7万多元，其中包括国家和地方补贴，这一点是比亚迪做不到的，所以最后购买了荣威E550。我订车后两天就去提车了，以防政策有变，抢在地方补贴政策出台前，以 19.55万元买下了荣威E550，证件和发票还都押在销售方，4S店说由他们来统一安排上免费沪牌。”
4月26日，《中国经济周刊》记者向上海市经信委有关人士核实，2013年上海开始实行的新能源汽车购买的补贴政策已经于2015年到期，而2016年的政策于今年4月1日刚刚公布（编者注：指《上海市鼓励购买和使用新能源汽车暂行办法（2016年修订）》）。这位人士表示：“在政策没有公布前，没有任何人说过免费送沪牌的政策是否会在今年延续，也就是说4S店最多只能接受客户的预订，而不该以免费送沪牌的‘由头’销售该款新能源汽车。4S店怎么知道政策规定还会不会送沪牌，难道不送沪牌了，你帮消费者一块一块去拍吗？”
有不少新能源车主向记者反映，4S店销售时均是打着“免费送沪牌”的卖点吸引客户，并未提及政策早于2015年年底到期这一情况。陆先生指出：“政府部门在政策出台滞后的情况下，并没有提前通知民众政策进展，导致消费者盲目相信满天飞的经销商广告。说到底，不是为了免费沪牌，这个车不会有那么好的销量，20万元左右可以买B级车了。希望以后政府的政策能及时跟上，并且公正透明，同时应该打击不良汽车厂商和经销商的违规欺诈宣传。”
有一名投诉者向记者提供了一份名为“上汽集团E550-MY15商务政策”的材料。其中提到，“截至2016年3月4日，E550老款车型还剩余公司库存234台，主要通过上海市场消化。而为了加快库存车消化速度，3月起老款车型在原商务政策基础上增加2年2.99%低利率金融支持政策，以及1600元的经销商清库存激励。MY15旗舰版经销商单车净利润6100元、MY15豪华版经销商单车净利润8400元。”这也就意味着，在4月1日有关免费送沪牌政策落地前，在上汽集团政策的激励之下，相关经销商并未暂停销售。
细则落地，
新能源车主烦恼继续
上免费沪牌还要征信、缴社保？
在4月1日确认免费送沪牌的暂行办法落地后，《上海市鼓励购买和使用新能源汽车相关操作流程等事宜通知》也在4月29日出台，今年上海新能源车的上牌登记工作也将于五一节后正式启动。与往年执行的新能源汽车政策相比，今年新能源汽车的车主们想要收到免费赠送的沪牌已经没有以往那么简单。细则中首度增加了征信环节，上牌审核和监管将更加严格。
此时本该高兴的陆先生又烦心了：“我车都已经购买了，如果我征信通不过（比如偶尔有信用卡逾期未还），缴社保也没有缴满，这免费沪牌还能上吗？我已经等了几个月，难道还让我现在开始缴社保，再等一年才能上牌吗？谁来赔偿我的损失？如果退车，又该怎么算？”
原来，按细则的规定，新能源汽车生产厂商需要先向有关机构备案、上传意向用户基本信息，由市新能源汽车推进办公室汇总信息发送至市人力资源社会保障局、市信息中心，5个工作日内得到反馈，厂商再上传车辆合格证。充电设施服务企业帮助通过审核的用户建立自用、专用充电设施等。申请人还需提供电动汽车充电设施安装登记证明，相关信息还将纳入上海市个人或企业信用联合征信系统。
同时，今年首度增加了征信环节，符合申领条件的个人用户是指信用状况良好的本市户籍居民、现役军人和现役武警、持有本市有效居住证且最近24个月内连续在本市缴纳社保满一年的非本市户籍人员，以及持有有效身份证件，并在本市居住一年以上的港澳台居民、华侨和外籍人士。细则还规定，凡提供虚假信息、骗取补助资金、专用牌照额度和专用营运额度的，一经查实，将给予追缴补助资金、注销专用牌照额度和专用营运额度等处理，相关失信信息将记入市公共信用信息服务平台。
华创电新新能源汽车分析师黄斌公开指出，现阶段一切政策调整均与补贴有关。“为什么补贴细则一直在变，说到底跟两个原因有关，一是确实存在部分企业拿来套利的现象，另一个是随着推广数量增加财政压力逐渐加大。近期人们被各种途径获得的各种版本的政策搞得草木皆兵，不胜其烦。等到新能源汽车行业可以不用揣摩政策的变化，而是研究技术的升级、商业模式的创新，应该更有意思吧。”
对于细则，曾有业内人士建议：一、应提高申请新能源车牌车主资质门槛，优先满足本地居民和首辆车 ;二、明确新能源车牌车辆不得私自从事非法营运，只能个人家庭使用，违者回收牌照，并释放额度给正常用户 ;三、借助信息化系统，提供自助申请网站，一周内便可完成审核。有效简化流程提高效率，自助申请还避免了骗补造假等问题。
政策“真空期”销售违规在先？
律师：新能源车主若想退车有法律依据
上海峰京律师事务所创始人张严峰表示，这主要涉及两个问题，一是行政主管机关对车辆管理的行政法律关系。再是消费者与汽车销售商之间的平等主体之间买卖合同关系。由于行政法规等的滞后性，导致消费者购买的车辆无法及时正常上牌，并且新规增加了门槛要求，比如“个人和单位用户都需要信用状况良好，个人用户需在上海24个月内缴满一年社保”等相应的条件，这有可能导致部分购买者无法符合上述条件。张严峰表示，要注意上述规定的溯及力问题，我国立法法第九十三条规定，“法律、行政法规、地方性法规、自治条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外”。在这个“特别规定除外”问题上也考量了行政主管机关的能力与智慧。
对于汽车厂商在官网打出“免费送沪牌”的广告语，4S店经销人员在推销时也以“免费送沪牌”为卖点吸引消费者。张严峰表示，根据《中华人民共和国合同法》，其上述商业广告宣传符合合同法规定的内容具体明确的要约，“免费送沪牌”是其真实意思表示，即应当受该意思表示约束。汽车厂商与销售者理应诚信经营，严格遵守契约精神。否则必然导致消费者无法实现合同的根本目的，消费者可以依法请求法院予以解除合同并要求相应的赔偿。
《中华人民共和国广告法》规定，广告应当真实、合法。其中第三十八条规定违反本法规定，虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任;同时也应当承担相应的行政责任。综上作为汽车厂商或销售者，应当切实为消费者着想，诚信经营才是王者之道。
那么对于已购买新能源车的车主，如果因上牌政策变化导致无法申领免费沪牌的，是否可以与4S店解除购车合同并退车退款？对此，专业从事商事领域法律服务的上海百悦律师事务所高级合伙人章琦律师表示，首先要看购车合同中对于免除上沪牌和解除合同条款有无禁止性或限制性约定。
一般而言，在司法实践中会存在两种观点，一种是认为因客观因素造成无法上免费沪牌的，属于消费者的购车目的无法实现，消费者有权要求解除购车合同。其法律依据为合同法第94条，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的”。
篇6
关键词：广告 不正当竞争 商标侵权
70年代末期以来，随着改革开放的深入和社会主义市场经济的发展，市场竞争日趋激烈，我国的广告业得到了迅速恢复和发展。广告的功能和作用日愈明显，一种新产品或服务要占领市场，没有强劲的广告宣传是难以成功的。比较广告作为广告战略活动中的一种特殊而新型的现象，因其有劝服作用和强刺激效应，越来越受到经营者的青睐。但不可否认，比较广告在现有的广告法律制度中或显苍白，本文试就比较广告的有关法律问题略做粗浅探讨，以冀比较广告立法顺应形式发展潮流，走法制之路。
一、比较广告的基本含义
广告一词源于拉丁语“注意”、“诱导”，具有“广而告之”的意思。广告实则是一种对广告受众具有强刺激作用和说服力的宣传形式，其目的在于促进各种社会团体或者个人广泛的进行观念与信息的交流。从宏观上讲，广告可分为非营利性的公益广告和以营利为目的的商业广告。商业广告是以营利为目的广告主，通过一定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或提供的服务而的广告。其最突出也是最实质的特点就是说服消费者购买其产品或接受其服务。
比较广告作为商业广告的一种，伴随时着我国市场经济的蓬勃发展与深入，也已实实在在的出现在我国的广告市场上。如农夫山泉纯净水事件和海尔洗衣机节水事件。但现行的《中华人民共和国广告法》没有直接使用比较广告这个概念。国家工商局在1993年的《广告审查标准》（试行）中专门就比较广告的比较原则、比较内容和比较方式作了具体规定，但也未对比较广告的含义作出明确的说明。对此，欧共体《比较广告议案》的解释是：任何广告二四年九月十五日无论以何种方式，或直截了当，或以间接方式，或以某种隐含暗指的手段，涉及自己的竞争对手，或提及了其产品和所提供的服务项目，即构成了比较广告。（1）上述概括基本上反映了比较广告的固有内涵，但略显简单。要对比较广告做出准确定义，应明确：1、比较广告的比较者与被比较者必须是同行业的商品经营者或服务提供者，即比较主体具有对应性；2、比较的对象必须是属于同一竞争领域内的相同或者服务，即比较之处具有可比性；3、比较的内容应以具体事实为基础，且应对此作出相应的证明，即比较内容具有客观性；4、比较的目的必须是说明自己商品或服务的优势，从而达到占领市场的目的，即竞争具有明显的排斥性。上述四方面是构成比较广告的必备条件。
由此可见，比较广告可定义为：广告主在的广告中将在同一领域内自己与他人经营的商品或提供的服务进行比较以说明自己商品或服务的优势而排斥他人的广告。从比较广告的表现形式看，比较广告可分为直接比较广告和间接比较广告。直接比较广告，是指商品的经营者或服务提供者在其广告中“指名道姓”地与竞争对手的商品或者服务进行比较的广告。间接比较广告，是指商品的经营者或服务的提供者在其广告中与不特定的同一行业的竞争对手的商品或者服务进行比较的广告。与一般商业广告相比，比较广告不仅能够给广告受众传递关于其商品或服务一般信息，而且能够告诉广告受众关于与广告主具有竞争关系的经营者的比较信息。这种比较信息若真实客观，而且可被证实，尚无可厚非，否则很可能给其他竞争对手造成损害或构成不正当竞争。
世界上一些国家都明文禁止比较广告，而有些国家和地区则允许比较广告存在，只是法律给予了某些限制。美国联邦贸易委员会认为，比较广告既能够鼓励竞争又能给消费者提供更多的信息，因此予以支持。
在我国社会主义市场经济的运作过程中，比较广告也会越来越多。因此，从市场经营者、消费者以及其他相关主体的角度考虑，我们应尽快对由比较广告产生的若干法律问题进行研讨。
二、比较广告的合法性判定
比较广告最突出的特征是广告中将自己的产品或服务与同类竞争者的产品或服务进行对比或者比较，以突出其产品或者服务异于或优于竞争对手的产品或服务的特征、品质或质量等，但一般广告难以达成这样的效果。从这个意义上说，比较广告往往能够产生一般广告不可能具有的强刺激效应，来自纵横向的比较，直接传递的信息是鹤立鸡群，此优于彼。正因为这样，比较广告除了必须遵守一般广告的标准外，还必须符合自身应有的特殊标准。
各国关于比较广告的合法性问题亦有肯定说、否定说和折衷说三种不同的看法。（2）我国的《广告法》虽没有直接使用“比较广告”这个概念，但是有关于禁止进行某些比较的规定。此外，国家工商行政管理局、卫生部的《药品广告管理办法》也有此类禁止性规定。关于比较广告的合法标准，我国其他的法律、法规涉及的不多，但有些国家和地区关于这个问题的立法规定，有许多是值得我们借鉴的。
我国香港特别行政区1990年1月修订的《电视行为法》第7条规定，比较广告不得含有贬低性宣传，且应当避免使用“最好”、“最成功”、“最安全”或者使用任何包含与其他产品进行比较的类似的未经证实的最高级形容词。
综上所述，可将比较广告的合法标准归纳为：
1、真实客观原则：该原则也是区分正当的比较广告与虚假广告的准则，具体包括：
（1）对比的内容应当以具体事实为基础。如：将现在还没有统一定论的结论方式向社会公众广而告之的行为，便不符合此种情况。
（2）该事实必须有充足的证据支持，并且该证据在广告时仍然是有效的。如：称含毒量严重超标的“拌种灵”为“国内领先，国际创新”及获奖的广告，没有任何证明依据。
（3）证据作出的主体应当是行业权威机构或鉴定组织。如：用某大学课题组作出的未经国家权威部门认可的对天然水的鉴定作为广告的宣传依据的行为即属此类情形。
（4）证据做出的必须符合法律的规定，该证据应当是权威机构或组织运用现有科学技术和专业方法作出的正确结论。
（5）如果引用实验报告，必须全面反映和准确表述报告中的实验数据和结论，不得片面地、局部地、断章取义地引用，不得仅引用有利部分而忽视对缺陷的警示，不得不注明出处和不附说明的引用等等。如农夫山泉的一则广告中，称“经实验证明纯净水对健康无益，农夫山泉从此不再生产纯净水，只生产天然水”，而其引用的鉴定，仅认为天然水含维持生命的某些重要元素，但并未提到纯净水缺少这些元素即有害健康。
2、正当比较原则：该原则实际上是区分正当的比较广告与不正当竞争的比较广告的界限。此项原则要求比较广告的作出者：
（1）广告对比的方法必须公平、合理而且真实。我国《广告标准》第36条规定：“比较广告不得以联想方式误导消费者，不得造成不使用该产品将会造成严重损失或不良后果的感觉（安全或劳保用品除外）”。
（2）必须是基于同等条件的比较。如果只对个性进行比较或者在不同条件下进行比较，均为不当的比较。
（3）比较广告中的用语应当是真实的、准确的、规范的、恰如其分的、易于理解的。违反此原则的广告用语，如：“奇强洗衣粉，洁力最强”、“原来最好的就在身边（玉兰油）”等，这些广告均使用了国家级、最高级用语而被强制改版或禁播。
（4）不得滥用消费者的信任或者利用消费者经验的欠缺和知识的缺乏，进行虚假的或者引人误解的比较。如：有家在被抽查中几项经济指标合格，而企业在刊登企业广告时，却说成“产品受到国家技监局的推荐”。
（5）比较广告不得对竞争对手的企业产品、服务或者商标进行诋毁、贬损或者攻击。
除以上两大原则之外，比较广告仍应遵循公序良俗和诚实信用原则，遵守商业道德，不符合这些标准的比较广告，就会受到限制或者被禁止。
三、比较广告与商标侵权及一般侵权
众所周知，商标的主要功能是将不同商品生产者生产的商品或者将不同服务者提供的服务区别开来。一件商标的区别功能越强，其知名度也就越高，该商标所具有的价值也就越高；反之，商标所具有的价值便要低一些。《商标法》保护商标专有使用权，有利于增强商标的区别功能，或者使其所具有的区别功能不被淡化。从商标的角度看，导致商标区别功能淡化的主要原因有：一、因商标所有人使用、管理或者保护不当而导致商标区别功能淡化。例如，商标所有人将其商标作价投资入股而导致其商标长期闲置不被使用，或者将其商标使用在质欠价低的商品或者服务上等，都可能导致商标区别功能的淡化。二、因他人“搭便车”而导致商标区别功能的淡化。他人“搭便车”的行为，实际上是一种“寄生行为”。其表现形式是：行为人或者以广告的形式将自己经营的产品或者提供的服务与他人具有良好信誉商标的产品联系在一起，使广告受众或者消费者产生混淆或者误认，以为该行为人或其经营的产品或其提供的服务与商标所有人具有某种必然的联系；或者故意钻法律的空子，在与注册商标异类的商品或者服务上注册与他人注册商标相同或者相近似的商标，在借他人具有高知名度商标的光环的同时使他人商标之区别功能淡化。三、因他人假冒、混淆或者其他的侵权行为而导致商标区别功能淡化。
在广告中使用商标是否为商标法上对商标的使用，直接关系到比较广告是否构成以商标侵权的问题。若答案是肯定的，那么擅自在比较广告中使用他人的注册商标的广告主就可能构成商标侵权。关于这个问题，《中华人民共和国商标法实施细则》第3条已肯定“将商标用于广告宣传”是一种商标使用行为。因此，广告主以营利为目的将其商品或者服务与标附有他人注册商标的商品或者服务进行比较，并显现出该注册商标，就可能构成对他人注册商标专用权的损害。但是，如果他人的注册商标是一个常用词，而且广告主的使用也是一般意义上的，就不构成商标侵权。某广告主了一则自行车广告，即“某某自行车是你永久的朋友”。这一则自行车广告提及“永久”这个普通形容词，不是商标，因此不构成对“永久”牌商标的侵权。如果硬要说该广告主是为了将其自行车当成“永久”牌自行车的朋友，让人们将“某某自行车”与“永久”牌自行车联系在一起，或者暗示人们广告主的自行车与“永久”牌自行车具有相同的质量，要求广告主承担侵权责任，也就有失公允了。（3）
香港《商标条例》第27条第1款第2项规定，商标侵权行为包括在广告中在注册登记的商品上使用该注册商标，以表明广告主与注册商标所有人或合法使用人具有某种关系，或者表明其所交易的货物与该人的联系。原则上，只要在广告中使用他人的注册商标，是为了与注册商标所有人或者其有关商品或者服务产生联系，其行为就构成侵权。
关于比较广告使用他人的注册商标是否构成商标侵权的问题，从国际的情况来看，既无完全相同的规定也无完全一致的结论，而是因国家的不同而不同，因具体问题的不同而不同。我国，《商标法》及有关法规还没有关于这个问题的规定，而且在理论上尚无定论，因此，对这个问题进行探讨很有必要。
而对于一般侵权问题，比较广告一旦偏离了广告法律规范的调整要求则构成侵权。实践中主要表现在：（1）以自己商品或者服务的长处与竞争对手商品或者服务的有关短处相比，即对比内容没有针对性。（2）不说明比较内容只表现结果，如“作为新生代的XX空调，已远远超过了松下空调”的广告词，未对XX空调的性能、特点等内容加以说明；（3）违背事实、片面夸大，无根据的引用最高级形容词。如“世界首创，堪称最高质量”等。（4）对比性诋毁，常见的是广告主通过拿自己产品或者服务与竞争对手的商品或服务的某些特点进行不真实、不全面持比较，来诋毁他人的资信状况、生产技术水平、经营管理的水平和信誉、个人名誉等。
同时，当比较广告既可能提及他人的注册商标，又可能涉及关于有关商品或者服务的藐视性陈述时，广告主的行为不仅可能构成侵权，而且可能构成恶意中伤或者商业诽谤之侵权行为，构成侵权的比较广告当然要承担相应的责任。
四、比较广告与虚假广告、不正当竞争
所谓虚假广告，就是广告主对其经营的商品或提供的服务作虚假宣传的广告。虚假广告违反了广告主对于广告的真实性的最基本的要求，实践中与比较广告极易混淆，但其实两者是两个不同的概念。比较广告只要符合真实性和限制性并遵循正当竞争的原则，就是合法广告，只有对竞争对手构成了侵权，才是违法广告。而虚假广告针对的是同行业的竞争对手，比较主体具有对应性，比较具有可比性，或采取直接比较铁形式呈采取间接比较的形式；而虚假广告针对的对象既可以是确定的，也可以是不确定的，其目的在于片面夸大自己，误导和欺骗消费者，其针对的对象要根据其事实的手段和形式来确定。
判定一则广告究竟是比较广告还是虚假广告，要综合各方面因素加以认定，试看一则案例：1998年3月以来，被告某商贸有限公司在其筹办拟定6月开张营业的百脑汇资讯广场的招商广告、宣传广告中，在穿行于中关村地区的三趟公交汽车320路、332路、302路车体上悬挂广告牌，用醒目的字体称：“现在买电脑，马上后悔”，“NOVA百脑汇资讯广场5月惊喜价！”这一广告宣传引起中关村地区众多电脑商家的强烈反应，十五家电脑经销商联手指控被告实施不正当竞争行为。该案原告的律师在其词中指出：“百脑汇”的广告宣传是误导消费者的虚假广告……其苦心策划广告词的初衷是让消费者者横向比较，吸引消费者去“百脑汇”买电脑而不是对电脑行情进行纵向比较。（4）受理该案的法院认为：被告使用与客观事实相悖的虚假广告用语，无中生有的向消费者误导，从而使原、被告共同的特定消费群体在购买决策上产生困惑，甚至是对非被告商品与服务的排斥心理，对原告的正当经营造成了侵害，构成了不正当竞争。该案中，被告的广告词中没有明显的比较用语，但并不排斥被告使用了不明显的比较手段，从该则广告的本身特征看，无疑是一则夸大宣传的虚假广告。因此，原告律师和受诉法院虽认为被告进行了不当的比较，但均认定为虚假广告。
虚假广告是十足的不正当竞争行为，其违反了我国《反不正当竞争法》第9条“经营者不得采用广告或者其他，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传”的规定，要承担相应的责任。
所谓“不正当竞争”，依我国《反不正当竞争法》的定义，是指经营者违反《反不正当竞争》的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱秩序的行为。（5）构成不正当竞争要符合以下几点：（1）违反法律、法规和国家政策；（2）违反善良风俗，丧失合理、公平、诚信原则，破坏商业惯例；（3）侵犯他人权利，尤其是竞争对手和消费者利益，扰乱社会经济秩序。其中，虚假广告行为和诋毁商誉行为均为其表现形式。诋毁商誉，也即同行相煎，编造和散布有损于竞争者商业信誉、产品信誉的不真实消息。
促进竞争是比较广告存在的基础，如果广告主以打击竞争对手掠夺市场优势为目的，恶意中伤、诽谤竞争对手，则不仅违反《广告法》的第12条“广告不得贬低其他竞争生产经营者的商品或者服务”的规定，也触犯《反不正当竞争法》第14条关于“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉”的规定，构成不正当竞争行为。其实比较广告并非一概违法，但如果比较广告的广告主以自己商品或服务的长处与竞争对手商品或服务的有关短处相比；或不说明比较内容只表现结果；或违背事实，片面夸大，无根据的引用最高级形容词；或进行对比性诋毁，那么便构成对被比较者的不公正的侵扰，损害了其利益，扰乱了市场秩序，构成不正当竞争。
五、我国比较广告之立法趋向
对我国比较广告的立法现状进行法理，可以看出存在较多的缺陷，例如：没有对比较广告的界定作出明确的、全面的规定；没有规定比较广告施行的合法性标准，因此致使在司法实践中难以区分比较广告与虚假广告、侵权行为；对比较广告常用的测试手法，没有进行规范；《广告法》并未对比较广告的责任承担作出具体规定，因此极易使《广告法》与《反不正当竞争法》和《民法通则》在适用上产生模糊，并进而增加了审判人员的自由裁量权，从而在审判中随意操作。
针对以上比较广告在立法和司法实践中存在的缺陷，笔者提出几点建议：
1、对比较广告的认定标准及合法性判断标准作出明确规定，并将其纳入《广告法》，同时也要明确比较广告的合法性判断标准。
2、《广告法》中，对比较广告进行专章规定，尤其是将比较广告的法律责任规定于《广告法》中，维护《广告法》的统一性和权威性。
3、为了对比较广告法律规制效果进行配套保障，建议对比较广告的全面监管进行明确的法律规定，加强监督检查。
另外，从开展正当竞争，维护社会经济秩序的广告立法宗旨出发，借鉴世界各国的立法经验，允许比较广告合法存在的同时，也应作出一定的限制和禁止，对我国比较广告立法的模式应采取允许兼限制主义。所以，重新审视比较广告，将其列入《广告法》中，并对现有《广告法》进行修改和完善，是我国广告立法的当务之急，可以具体规定比较广告应遵循的原则，构成要件，关于使用最高级形容词的特殊要求，对一些特殊物品（如药品，医疗器械、农药）禁止使用比较广告等内容，并规定比较广告法律责任，在比较广告既违反《广告法》又违反《反不正当竞争法》、《民法通则》时，依据“特别法优于一般法”的原则，应优先适用《广告法》，以维护立法的统一性和权威性，限制审判人员的自由裁量权和权威性，限制审判人员的自由裁量权和随意操作性。
总之，在借鉴国外可行经验的前提下，制定有关比较广告的法律法规，规范广告市场，加强对比较广告的管理，适度限制，公平竞争，以防止利用比较广告搞不正当竞争，避免侵权行为，既有利于市场主体的广告主、经营者、消费者，更有利于社会主义市场经济的健康迅速。
注释:
(1)张志松:试论《试论比较广告的有关法律》载《经济法学.劳动法学》2000年第8期，第39页。
(2)谭玲、夏蔚：《论比较广告的法律规制》载《法学评论》2001年第2期，第130页。
(3)李岚：《比较广告与不正当竞争》载《经济与法》第2001年第2期，第33页。
(4)《律师与法制》1998年第10期，第23页。
(5)潘静成、刘文华《经济法》第200页 人民大学出版社2000年版。
：
1、孔祥俊《反不正当竞争法的适用与完善》法律出版社 1998年版
2、褚霓霓《广告法实例说》湖南人民出版社 2000年版
3、潘静成、刘文华《经济法》中国人民大学出版社 2000年版
篇7
电梯轿厢广告位租赁合同
出租方： （以下简称甲方）
承租方： （以下简称甲方）
根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国广告法》等相关法律法规的规定， 甲乙双方就乙方租赁甲方管理的住宅小区电梯轿厢设立广告位事宜，本着互利互惠 的原则，经友好协商，达成如下约定：
一、租赁物业
1、楼盘名称： 2、楼盘地址： 3、广告位概述：
二、租赁方式
1、租赁模式 1.1 甲方按照本合同约定，向乙方提供全部承租广告位供乙方使用。 1.2 乙方负责电梯内广告的具体实施， 承担前期投入成本及日常运作所需的费 用； 1.3 乙方负责广告的自主经营，自负盈亏，项目经商的商业风险与甲方无关； 1.4 无论乙方运营盈亏情况如何，应向甲方支付约定的费用。
2、实施细则： 2.1 甲方审核乙方提供的安装广告牌的技术说明文后， 根据安装区域情况保证该区 域满足技术要求安装文件条件，以实现顺利安装； 2.2 甲方负责任何与广告牌、画面有关的意外情况发生及时通知乙方； 2.3 乙方负责广告牌的制作、安装、维护、更新； 2.4 乙方负责广告内信息画面的甄选、制作、更换、调整； 2.5 乙方必须保证广告位的完整、清洁、当无商业广告时，应及时公益广 告，广告位不能空白。
3、为保证装饰材料对人体健康的安全性，对周围环境的无毒害、无污染性，乙方 指定广告牌安装采用仿大理石镜框广告牌，粘合安装。
4、广告牌尺寸： .
三、广告位租赁费用
1、租金（包含维护保洁费） ： 2、支付方式： 3、如由于甲方原因致使乙方未能按本合同约定的数量使用广告位的，则租金按照 实际使用数量进行计付。 4、如由于乙方自身原因，未能按本合同约定的数量进行使用的，则租金仍按本合 同的约定数量进行计付。 5、乙方自签定本合同之日起 日内一次性向甲方交纳￥ 元（大写：人 民币 元整） 作为合同履约保证金， 及期满后乙方未自行清楚广告牌及卫生清 理的费用。6、甲方于收到乙方支付的款项后，向乙方开具等额的合法有效发票或收据。 7、乙方指定以下账户为收款账户： 户 账 名： 号： 开户行：
四、广告位租赁期限的约定
1、租赁期限为 年，自 年 月 日起至 年 月 日，其中免租安装期 为 个月，自 年 月 日起至 年 月 日止。 2、本租赁期限一经开始，除非双方一致认可，否则不得终止、中断。 3、租赁期满后，甲、乙双方如想继续合作，则需另行签订合同。 4、无论装饰镜框内刊登的商业广告是否到期，本合同到期后，乙方不得继续使用 电梯轿厢广告位， 并应将装饰镜框及镜框中的内容进行清除。 甲方不因此承担乙方对商 业广告业主的任何赔偿责任。
五、广告位内容的约定
1、乙方应选择健康向上的，与民众生活相关的合法商业广告，每次前将 样稿交甲方审核并办理进场手续。 2、进场、维护人员均需经甲方核发胸牌方可进场。
六、甲方的权利义务
1、甲方的权利 1.1 甲方有权利对乙方的安装过程进行监督， 如发现乙方违反安装规定由可能影响 物业设施的安全， 甲方有权利要求乙方立即停止安装并限期整改； 乙方应在合理期限内 予以改正。 1.2 甲方有权要求乙方提供保障电梯乘客安全的安装模式和符合健康要求的装饰 材料。 1.3 为维持广告牌的美观和美化物业内环境，甲方有权利对乙方提出合理化建议； 该建议经双方协商一致，甲方可以要求乙方立即实施。 1.4 在乙方广告空缺时期，广告位用于公益广告； 1.5 甲方有权要求乙方按本合同约定支付租金和其它约定费用。 2、甲方的义务 2.1 甲方应协助乙方做好安装前的协调、准备工作，确保安装的顺利进行。 2.2 甲方尊重乙方的付出及收益，不干涉乙方的正常经营，不得以任何形式与第三 方进行相同或类似合作。 2.3 甲方在未书面通知并征得乙方同意之前， 不得以任何籍口擅自拆除或毁坏电梯 内的广告牌，或擅自更换镜框内的画面；由此造成乙方损失的，甲方应付相应责任。 2.4 甲方需及时、如实向乙方反馈业主对广告内容的意见和建议，协助乙方改进工 作。 2.5 日常使用造成的损耗或遗失风险由乙方承担，甲方不负经济责任，但甲方有责 任尽快通知乙方，由乙方重新安装或维修。 2.6 在租赁期间，如遇电梯厢改建、翻建不能正常使用时，甲方应提前通知乙方， 由双方共同协商解决方案。
七、乙方的权利义务
1、乙方的权利 1.1 在本协议规定的合作期间，该广告项目由乙方独家制作，甲方不得再与其他单 位或个人开展类似合作。并对装饰镜框内信息的客户数量、画面布臵形式、内容享 有决定权。 1.2 乙方负责装饰镜框的制作，并按双方认定的安装方式及位臵进行安装，装饰镜 框的产权归乙方所有。 1.3 为达到合作目的，乙方有权派员定期或不定期进入物业进行信息画面的更换、 维护、实景拍照存档等，甲方应对乙方人员出入小区提供便利。 1.4 本合同期满后，乙方在同等条件下享有优先权。 2、乙方的义务 2.1 乙方严格使用向甲方承诺的材料制作，保证其外观漂亮、典雅，能确实起到美 化和装饰的作用； 保证安装的安全性和合理性， 若因安装不当而造成对人员或物业设施 的危害，由乙方承担相关责任。 2.2 乙方负责广告牌的日常维护， 根据甲方的通知及时、 妥善处理意外损坏等情况， 乙方人员在物业内进行任何活动需主动向甲方表明身份，并说明目的。 2.3 乙方负责办理与广告及其内容有关的法定审批手续； 乙方保证广告内 容的合法性（不违反国家相关法规） ；与甲方业务相冲突的广告，如房地产销售、租赁 等
宣传内容的应先同甲方进行协商，否则视为违约。 2.4 广告安装前，乙方需把广告样品内容交甲方审核，达到要求，甲方同意后方可 安装； 如未经甲方同意， 乙方人员擅自进行更换， 甲方将对乙方处以每天 500 元的罚款； 当无商业广告时，应及时公益广告，广告位不能空白。 2.5 乙方需按时足额支付甲方的费用。
八、违约责任
1、如甲方违约，造成乙方不能如期、如数地商业广告，则应承担违约责任， 赔偿乙方由此而带来的经济损失。 2、如乙方违约，造成甲方遭受损失的，应按合同总金额的5%支付甲方违约金并承 担因此给甲方造成的全部损失。
九、商业秘密
1、甲乙双方对因签订或履行本合同而获得本合同而获得的另一方具有商业机秘密 性的文件资料负有保密义务。除因履行本合同需要外，未经对方书面同意，不得将秘密 性文件资料透露给任何第三方。 2、该保密义务在本合同终止后继续有效，但商业秘密性文件资料转为公开后，保 密义务自动终止。
十、争议的解决及适用法律
1、如双方就本合同内容或其执行发生任何争议，双方应进行友好协商；协商不成 时，任何一方均可向租赁物所在地人民法院提讼。 2、本合同的订立、执行、解释及争议的解决均应适用中国法律。
十一、其他
1、本合同的注解、附件、补充协议、确认书为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。 2、本合同未尽事宜，由双方友好协商解决。 3、本合同自双方授权代表签字盖章之日起生效。 4、本合同一式四份，甲方执三份，乙方执一份，均具有同等法律效力。
甲方（盖章） ：地 址： 委托代表： 签订日期： 年 月 日
篇8
以核准登记的商业名称为主要内容的标牌、匾额（商号类店堂牌匾），尤其是一些商业老字号标牌，虽然也有传递信息、树立形象、招徕顾客而自我宣传的作用，但它最主要的功能在于载明其店堂、企业的名称（或者简称为“商号”），因而是个体工商户、企业作为商主体而存续的基本人格标识，统称为商业名称。商主体因其商业名称而拥有商业名称权。在商法学上，商业名称是商主体据以相互区分的基本人格标识，包括企业名称、个体工商户名称等。商业名称具有诸多特点。首先是其具有符号性和附属性。商业名称是一组由多项要素构成的文字符号，是商主体的外在人格标识。商业名称必须依附于一定的商主体而存在，具有附属性。其次，商业名称还具有唯一性、一致性和基本性。为了维护交易秩序和便于管理，法律一般规定一个商主体只能有一个商业名称，相比之下，商主体可以使用和注册多个商标，或进行多个冠名。商主体的印章、银行账户、牌匾、信笺所使用的名称应当与登记注册的企业名称相同，保持一致性。商业名称是商主体设立和存续的不可或缺的基本要件之一，也往往是其他商业标识（如商标、商誉、冠名、股票名称等）衍生的基础。此外，商业名称一方面是商主体的人格标识，另一方面也具有财产性，可作价评估，是商主体的营业资产的重要组成部分，可以转让或授权其他商主体使用。①商业名称的这些属性决定了其与商业广告存在明显的差异：第一，两者的功能不同。
前者主要用于表明商主体的人格，以区分于其他商主体，而后者主要用于推销自己的商品或者所提供的服务。第二，两者的地位不同。二者在商主体的运营中均具有重要地位，但前者是商主体存续的基本标识，后者是在前者的基础上衍生出来的，对前者具有依附性。第三，两种的内容不同。前者主要是说明商主体的基本信息，其内容依次为商主体所在行政区划、商号（字号）、经营内容、组织形式，而后者则是介绍和提供商主体所提供的商品或服务的内容、质量等营销信息，借以激发或强化消费者的购买意识，往往也同时提供商主体的商业名称、通讯方式等其他信息，在内容上上明显较商业名称更为丰富和复杂。第四，两者的表现形式不同。前者通常是以文字形式出现，有的还伴以图案及色彩加以修饰或强调，而后者的表现方式则不拘一格，丰富多样，按其媒介方式可分为印刷广告、电子广告、直邮广告、户外广告、销售现场广告、网络广告以及其他广告形式，并随社会经济和文化科技的发展而不断呈现出新的形式。最后，两者所处位置也有所不同。前者一般显示于工商登记、营业执照、店堂牌匾及对外宣传中，后者以其媒介方式而显示于各种载体，以便最大程度地推销其商品或服务。
因此，基于商业名称和商业广告的功能及其他方面的显着区别，二者分别适用于不同的法律法规，前者所适用的应是以《个体工商户登记管理办法》、《企业名称登记管理办法》等商业名称类管理法规，而后者则应适用于《广告法》及其《实施细则》，以及各类专门性法规、规章。当然，二者也存在联系，比如一个有效的商业广告应当清晰地指明商品或服务的来源，亦即商主体的名称是谁，这样商业名称往往成为商业广告中的一个组成元素。有的广告中仅仅显示商业名称，而没有其他广告元素，或虽附带有广告用语或图案，但整体上仍以商业名称的显现为其主要功能，且这样的招牌置于门店上方或侧边，被城管部门称为“门头广告”，并将其作为户外广告的一种而收费。实际上，如上所论，这样的招牌不应作为商业广告处理，而是商业名称权的正当行使。
况且，从物权法的角度而言，商户在其门店上悬挂此类招牌，是其对建筑物的所有权或使用权的一种体现，并无所谓占据城市广告资源空间之说。②据上所论，就“最高发院”这样的店招而言，以《广告法》予以规制在执法依据上显有不妥，———尽管后者在相关条文中具有与被规制对象（“最高”）近乎一致禁止性用语“最高级”。③如前所论，只有明确被规制对象的基本定位，才能抵制法律条文的字眼诱惑，才能避免机械执法的危险。或许正是由于商业标牌、匾额所载内容在实践中的多样性、复杂性，以至于《答复》本想对这一工商执法实践中的疑难问题予以澄清，但同时又不适当地扩张了《广告法》及相关法规的适用范围。在具体执法中，应以《办法》的立法意旨为准，何况《办法》较《答复》在行政立法形式上更为正式和规范，也具有更高的法律效力。
二、戏仿商业名称并非不符合国家规范的语言文字
“最高发院”之类的商业名称之所以被禁止或查处，从公开报道来看，除了如上海工商管理部门认为是因其违反《广告法》相关规定之外，还有的认为是“发院”与“法院”相似度较高而违反规定。比如福清市民张某近日在福清城区开了个美发店，也取了一个很有“创意”的名字“最高发院”，并且为此花了两千多元制作了大招牌挂了出去，但之后到福清市工商局进行注册登记时，由于名称不规范，无法通过注册登记审核，张某不得不为理发店重新取了一个名字，早已做好的招牌也只能拆下重做。相关工作人员介绍，该理发店作为以营利为目的的个体工商户，取名为“最高发院”，与国家机关“最高法院”相似度较高，违反了《企业名称登记管理规范》（原文如此）的相关规定，所以未予批准。①这一规制路径依循商业名称类法律规范而未依据广告类法律规范，在法律适用上显然更为确切。但不无疑问的是，在具体判断中，认为理发店取名“最高发院”与国家机关“最高法院”相似度较高，违反了《企业名称登记管理规范》的相关规定而未予批准，是否妥当呢？本文对此持否定态度。应予明确的是，所谓“最高发院”与“最高法院”相似度较高，实际上是指前者以后者的谐音作为店名，构成对后者的滑稽模仿（parody），简称“戏仿”。前已述及，戏仿是文学创作中的常用手法，通常是指在自己的作品中对其他作品进行借用，以达到调侃、嘲讽、游戏甚至致敬的效果。戏仿不同于抄袭、剽窃他人作品，戏仿也不同于误用语言文字。
此外，戏仿同各种改编或野史式的“戏说”的差异，主要不在形式和技法，而在它对原作的摹仿、戏谑和批评的社会意义，亦即它赖以存在和发展的文艺传统、言论自由等公共利益及宪法价值。②关于戏仿，涉案法律纠纷主要有作品戏仿、商标戏仿等，前者如胡戈戏仿电影《无极》等影视题材而制作短剧《一个馒头引发的血案》，《无极》导演陈凯歌声称要起诉胡戈，后者如LV诉美国宠物玩具生产商公司生产的名为“可咀嚼的威登”狗玩具包侵犯商标权、版权及商标淡化纠纷案。上述戏仿，评论者和裁判者以“改造性使用”、“合理使用”等作为侵权抗辩是由，③而对戏仿多持较为宽容的立场。④在商业名称领域，类似“最高发院”之类的戏仿并不少见，但很少引发纠纷，原因在于，现实生活中商业名称类戏仿对象以成语、常用语或机构名居多，类似的还有理发店名“发改委”、饭店名“无饿不坐”、“川越食空”等，而专门戏仿他人商业名称的较少，故不像戏仿商标或作品那样引起与他人的权益冲突，但会涉及工商行政执法管理及语言文字规范管理的问题。在工商行政管理中，上述案例的媒体报道中提到工商管理部门认为“最高发院”与“最高法院”相似度较高而“违反相关规定”，其中所谓“《企业名称登记管理规范》”应系《企业名称登记管理规定》之误，但未明确指出依据哪一条款进行处理。
在商业名称类管理规章中，与此相关的条文有《个体工商户名称登记管理办法》第11条和《企业名称登记管理规定》第9条，二者规定了商业名称中不得包含的内容和文字，包括：有损于国家、社会公共利益的；违反社会公序良俗，不尊重民族、宗教习俗的；可能对公众造成欺骗或者误解的；外国国家（地区）名称、国际组织名称、政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社团组织名称及其简称、部队番号；“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”字词；汉语拼音、字母、外国文字、标点符号；不符合国家规范的语言文字（《企业名称登记管理规定》第9条尚未列此项）；法律、法规规定禁止的其他内容和文字。在上述禁止性规定中，除了法律、法规规定禁止的其他内容和文字属于开放性预留条款之外，在其他列举项中，公序良俗貌似与其他禁止项并列，但对其地位应有充分认知。“公序良俗”作为一种包容性强、适用范围广的法律原则，“其作用在于弥补强行性和禁止性规定之不足，以禁止现行法上未作禁止规定的事项”⑤，将其融入商业名称的禁止性规范，实际上在整条规范中发挥着具有一般性条款的兜底功能。同时，由于其内涵和外延较为模糊，尚需通过对这一原则的价值补充来弥补相应的法律漏洞。⑥在结合个案规制的价值补充中，应首先考虑同条规定的其他禁止性条款，其次考虑关于公序良俗原则的通常认知。
此外，有人认为不规范的店招用语会对人们尤其是青少年学习使用规范汉字造成不良影响。这种担忧虽然不无道理，但通过观察和思考现实生活可知，这种担忧其实并不必要。试想，如果绝大多数人果真以戏仿商业名称为是而认被戏仿的规范用语为非，那么，只能说我们语文基础教育还不够成功，因为它不能使受教育者辨别常识性的是非对错，也不能正确地理解现实生活中的戏仿事例；另一方面，我们也只能说这样的戏仿创意也乏善可陈，因为它根本没有达到戏仿的效果，店主一定会为此哭笑不得。这也反证了戏仿与不规范使用汉字的不同：前者是在有意识地正确使用错别字，后者则是在错误地使用错别字（通常是无意识地）；前者具有与被戏仿对象不同的表达意义，能够达到新的更好的使用效果，后者毫无意义，只能达到错误失败的使用效果；相应地，前者应当受到肯定、鼓励和宽容，后者应当受到否定和禁止。对于不合通用语言文字规范的商业名称，应当区分戏仿的商业名称与非戏仿的商业名称，而非一概取缔。基于此种认识，戏仿商业名称并非不符合国家规范的语言文字，故执法实践中以此来禁止“最高发院”之类的商业名称缺乏充分依据。
三、戏仿对象之于戏仿的合规性判断
那么，是否所有的戏仿商业名称均得使用呢？虽然国家规范的语言文字不足以成为禁止依据，但在对公序良俗的价值补充中还需要考虑是否存在其他禁止性事由。依据上述《办法》和《规定》，还有与此相关的其他备选依据，不过，在价值衡量上，各项规制选项的辨识程度还是有所不同。比如，我们很难说“最高发院”的店招“可能对公众造成欺骗或误解”，毕竟，以“最高发院”作为理发店的名称，虽然可能与惯常的理发店名称有异，但任何稍具生活常识的社会成员应当不难觉察到“最高发院”只是“最高法院”的谐音而已，理发店与人民法院之间无论是在外观、装潢还是在业务程序、社会性质等方面都有明显的差异，所以这样的店名一般不会招致人们的误解，也谈不上是对顾客的欺骗。类似地，若言其“有损于国家、社会公共利益”也难以令人信服。
篇9
【关键词】户外广告；禁止设置区；控制设置区；一般设置区
前言
户外广告设置已在诸多城市的经营实践中进行了广泛探索，并取得了较好的经济和社会效益。城市主管部门深刻认识到广告档次的高低，直接影响着城市形象。户外广告作为直接影响视觉感受的城市重要设施之一，体现着城市的发展水平和文明程度，是城市文化传播的重要载体。东部沿海等一些经济发展较快的城市根据自己的实际情况制订了符合自身需求的技术规范和实施细则，新乡市作为中部地区的地级市之一，最近几年的城市建设和发展取得了较大成就，先后荣获了“国家卫生城市”、“国家园林城市”、“国家森林城市”、“城市综合实力百强市”、“中国最佳生态宜居城市”等荣誉称号，所以吸引了更多的工商企业落户生根，因此要求在城区广告的商家越来越多，城市主管部门也深刻认识到编制广告专项规划的重要意义。
1.户外广告概述
1.1商业竞争的产物：广告是推销产品和服务的一种手段。考古学者在古罗马和庞贝古城的废墟中发现了不少户外广告的标识。中国古代的店铺招牌、茶肆酒楼的招幌也属于早期的户外广告形式之一。
1.2信息传播的媒体：信息传播随着印刷、广播、电视、互联网的不断发展，广告的形式趋于多样化，但户外广告至始至终都是被最为广泛应用的媒体之一。
1.3城市景观的要素：现代广告越来越重视以艺术作品的形式来达到传播信息的目的，户外广告成为城市景观的组成部分。作为信息的载体，户外广告注重以独特的方式传播最新的信息，其时代感很强，表现形式可以随时汲取当代科学艺术的成果。
2.户外广告分类
按性质分为：商业性户外广告和公益性户外广告。按设置方式分为：独立广告和依附广告。
3.广告分区控制
由于广告规划的规范迟迟未出台，各地市对分区也有着不同的划分标准和名称界定。新乡市根据城市总体规划确定的城市功能布局、用地性质、人动频率、城市公共空间分布特征等，将广告的设置区域划分为禁止设置区、控制设置区和一般设置区，并进行分别控制。
3.1禁止设置区：
指禁止设置户外广告的区域，主要包括以下区域：
（1）影响或妨碍人民生产、生活的区域。
（2）各级(市、区)党、政机关办公区。
（3）各级历史文化保护单位、文物建筑及其建设控制带。
（4）各级公园绿地、道路绿化隔离带、河渠水系及其绿地的控制地带。
（5）特殊用地区域，如军事管理区、监狱、劳改所等。
（6）教育、科研机构及中小学。
3.2控制设置区：
指控制广告设置的数量、档次的区域。主要包括火车站、汽车站等窗口地区及工业、仓储、市政设施、商住混合用地等。
3.3一般设置区：
指除禁止设置区和控制设置区以外的区域。主要包括市、区级商业中心、各类批发市场等。
4.广告设置引导
考虑到户外广告主要是以城市道路及其邻近的场地、建筑物为载体，规划从景观角度出发，按照控制的严格程度，分别对景观大道、城市广场、交通大道、生活道路及步行商业街，提出广告的设置引导。如对待景观道路问题上，因为景观大道属于重点街道景观区，景观要求视野开阔，线形流畅，突出绿化、景观效果，是集中体现城市精神风貌和经济水平的窗口，对广告进行严格的控制。这些景观性质的道路应禁止设置各类户外商业广告，临街建筑物禁设墙面广告，单位招牌的大小、形式、色彩和光线要严格控制。可在红线以外局部地段设置公益广告，必须有较高的艺术性和灯光效果。对于交通大道，广告形式应使用照明广告、立体字（可加泛光照明）及其它新型材料等形式，但应简洁美观。广告色彩尽量使用调和色，以免分散司机注意力。对于生活性道路，景观要求安宁、舒适。在商业集中地段结合道路集中布置生活类广告和商业广告；以居住、办公为主的地区应该严禁设置广告。
5.广告设置一般规定
5.1允许设置的规定
5.1.1新建建筑进行建筑单体方案报批时，须将其户外广告设置方案和建筑立面设计方案一并报批。
5.1.2进行改造的建筑立面原则上不再增设户外广告位，如确需设置，须符合立面改造设计确定的广告位。
5.1.3建筑立面设置的户外广告不得影响建筑采光、通风、消防等正常功能的使用。
5.2禁止设置的规定
（1）不得利用下列交通安全设施、交通标志设置户外广告：
交通信号灯、交通指路牌、交通标志牌、交通执勤岗台(亭)、城市道路交通护栏和绿化隔离带、立交桥护栏、城市道路交叉口的行车视距三角形范围内、路灯灯杆等。
（2）不得利用下列市政公用设施设置户外广告：
消防栓、邮筒、报亭、电话亭、电信交接箱、电力杆等设施、地下管线、高压电力架空线安全运行空间。
（3）不得利用行道树或侵占绿地设置户外广告。
5.3电子显示屏广告
随着城市的发展，电子显示屏广告作为一种新型的广告媒体，在营造重点区域商业氛围、丰富市民文化生活、提升城市知名度等方面发挥重要作用，但是有些设置位置也受到市民的质疑，原因是该类型广告设置时由于大面积使用正黄或正红两种色彩，给城市带来一定程度的视觉污染，这就要求在规划布点时应充分考虑其两面性。所以在规划设置时既要考虑广告的商业效益，更要考虑广告的社会效益，如应设置于商业建筑或公共建筑物上，人流集散地区域、但不得妨碍交通和影响景观视线通道，色彩应柔和，画面采用慢转换方式等。
6.重点路段的指导
对道路进行改造整治时，重点是根据道路的性质确定道路的形象设计目标，设计出广告的类型、分路段控制要求及广告间距要求。以平原路和金穗大道为例。
平原路中，火车站至新飞大道区段商业密集，为新乡市传统商业中心，因此规划为一般设置区，鼓励使用落地灯箱广告，两侧商业建筑宜设置霓虹灯、显示屏广告；新飞大道至新直街区段居住建筑集中，又有市级公园及市委市政府等办公区域，因此规划为禁止设置区，在道路红线内不可设商业广告，可设置少量独立的公益广告。
金穗大道作为重要的综合性主干路，其形象设计定位为城市景观大道和迎宾大道,夜景应富有层次感，体现城市精神风貌和经济发展水平。自由街至劳动街区段为一般设置区，可设置公益广告、灯箱广告、霓虹灯、照明广告等。劳动街至新直街区段为禁止设置区，禁止设置一切商业广告，在红线以外的局部地段，可设置少量的公益广告。与劳动街、和平路、金穗大道等交叉口的公共建筑物上可设置电子显示屏广告。
7.总结
城市户外广告规划设计与理论、目标、方法和管理，近几年已获得较大发展。但是，由于城市系统的复杂性，城市户外广告仍存在大量需要研究的问题。市民对城市户外广告的挑剔和批评，从另一个侧面体现出人们对美好城市的追求和向往。认真倾听他们的意见和建议，更多地了解老百姓的真实需求和大众美学，由此而设计的户外广告才能得到更广泛的支持。
参考文献：
[1]《中华人民共和国广告法》（中华人民共和国主席令第34号令）.
[2]《广告管理条例》（国务院国发［1987］94号）.
[3]《河南省户外广告管理实施办法》（2002）.
作者简介：
篇10
（一）、行政许可的概念
《行政许可法》第二条规定：本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。
（二）、行政许可具有以下法律特征
1、行政许可的内容是国家法律禁止的活动。行政许可是在特定对象符合相关法律条件的情况下，对法律、法规和行政规章所设定的禁止内容的解除，允许其从事某项特殊的活动，使其享有特定权利和资格。例如：为了保证公共安全、维护交通秩序，国家通过考试等方式给符合一定技术的人发给驾驶证，赋予其驾驶汽车的权利。
2、行政许可是一种应申请的行为。行政许可是行政机关许可相对人以从事法律、法规和行政规章禁止公民、法人和其他组织所为的行为，作为行政许可相对人的公民、法人和其他组织要获得对此种禁止的解除，就必须具备相应法律、法规和行政规章规定的特定条件，并向行政机关作出相应的意思表示，这种意思表示的形式就是许可申请书，如《企业名称预先核准申请书》、《公司注册登记申请书》。申请人通过申请书向行政机关提出自己的许可请求，并说明自己所具备的相应法定条件。行政机关通过审查申请人的请求，并确定其具备了相应的条件后，才能授予许可。
3、行政许可是行政机关赋予行政相对人某种法律资格或法律权利的具体行政行为。行政机关赋予政行相对人的这种法律资格或法律权利通常只在一定的期限内有效。此种行政行为必须具备某种特定的形式要件，这种特定的形式要件就是许可证、执照，具体名称包括准运证、通行证、批准书、资质证书等等。
4、行政许可的事项必须有明确的法律规定，许可的范围不得超出法定界限。许可是建立在普通禁止基础上的解禁行为。如行政机关发放营业执照，是允许相对人从事某种经营活动，但同时也是禁止其他人随意从事经营活动，其他人非经行政机关允许，如从事相应经营活动即属无照经营的违法行为，将依法受到行政处罚。
（三）行政许可程序
许可程序是指行政机关实施行政许可的步骤、方式、顺序和时限。它是影响行政效率和申请人的一个重要因素；也直接影响相对人权益的得失。行政机关对相对人申请的批准或不批准，关系到相对人能否取得某种权利或资格，能否从事某种活动。从程序上对行政许可进行规范，是保证行政许可公正、合理的前提条件。现《行政许可法》的出台实施，对行政许可程序做了程序规定，行政许可程序，大致包括以下几个步骤：1、申请与受理；2、审查与决定（颁发或拒绝颁发许可证），及期限的规定；3、行政许可的变更与延续。
1、申请与受理。
申请是行政机关实施行政许可的前提条件。公民、法人或其它组织（申请人）要取得某项行政许可，首先要向行政机关提出申请。申请书需载明申请人的姓名或组织名称、住址或组织地址、申请许可的内容、理由及相关条件等。申请人向行政机关申请行政许可，除提交申请书以外，法律、法规通常还规定应同时提交有关文件材料，如申请从事食品服务的营业执照，必须同时提交卫生许可证和个人身体健康证。在申请某些附条件许可，即取得某一许可必须以拥有另一许可证为前提时，除提交上述有关文件、材料外，还必须提交作为取得相应许可前提的许可证（前置审批）。如动植物及产品入境时，在向海关申请前必须获得动植物检疫机关的检疫许可，否则海关对此申请不予接受。
行政许可申请的表现方式一般以书面材料提出，也可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。
行政机关对申请人提出的行政许可申请，应当视其具体情况，分别作出处理。（1）申请事项依法不需要取得行政许可的，应当即时告知申请人不受理；（2）申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知申请人向其他行政机关申请；（3）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正；（4）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理；（5）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请。
行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具书面凭证，加盖本行政机关专用印章并注明日期。
2、审查与决定（颁发或拒绝颁发许可证），及期限的规定。
行政许可机关收到申请后，依照法定标准及程序对申请人及申请事项进行全面审查。审查主要包括以下内容：
（1）申请人的资格。申请人必须有行为能力，能够独立承担民事、行政责任。（2）申请书及附录材料。行政许可机关确定申请人符合资格后还须对申请书的形式加以审查，如果认为申请书不规范，有权要求申请人补正或重新申报。（3）申请事项。行政许可机关应确定申请事项是否符合法律规定，是否有明确法律依据、是否具备法定条件等。（4）有关资格的许可还须审查申请人是否通过规定的考试、考核。（5）行政许可机关在书面审查申请合格的基础上，需要对申请材料的实质内容进行核实的，根据法定条件和程序，行政机关应当指派两名以上工作人员进一步进行调查核实（实地考察）。
行政许可机关通过以上的步骤对申请审查之后，一般作出两种决定。
一是决定准予行政许可。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。行政机关作出准予行政许可的决定，需要颁发行政许可证件的，应当向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件：（1）许可证、执照或者其他许可证书；（2）资格证、资质证或者其他合格证书；（3）行政机关的批准文件或者证明文件；（4）法律、法规规定的其他行政许可证件。行政机关作出的准予行政许可决定，应当予以公开，公众有权查阅。
行政许可机关认为申请符合法定条件和标准的，及时颁发许可证、营业执照。许可证、营业执照应载明：许可证名称、许可事项（许可的范围）、被许可人姓名、住址、许可有效期限、许可证编号（注册号）、许可日期等。
二是决定不予行政许可。行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。如果行政许可机关在受理申请后的法定期限内未作出任何表示的，可视为不予批准或拒绝颁发许可证照（行政不作为）。
《行政许可法》同时规定行政许可机关应在法定的期限内（二十日），作出行政许可决定，特殊情况，经本行政机关负责人批准，可以延长十日。
3、行政许可的变更与延续。
取得行政许可的被许可人可以根据具体情况变化要求变更许可内容，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请，符合法定条件、标准的，行政机关应当依法办理变更手续。行政许可机关在监督检查过程中发现行政许可不适当的，亦可主动变更，这种变更实质上是对原许可证的修改，一般需要许可机关审查后重新核发许可证。如果许可所依据的法律对许可的范围、条件或期限进行了修改或变更，许可机关应及时修改或更换许可证。
被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。行政机关应当根据被许可人的申请，在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未作决定的，视为准予延续。
（四）特殊规定
1、《行政许可法》第四十六条、第四十七条规定，法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的，行政机关应当在二十日内组织听证。
2、《行政许可法》还规定：有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；行政机关应当通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。行政机关通过招标、拍卖等方式作出行政许可决定的具体程序，依照有关法律、行政法规的规定。行政机关按照招标、拍卖程序确定中标人、买受人后，应当作出准予行政许可的决定，并依法向中标人、买受人颁发行政许可证件。
行政机关违反本条规定，不采用招标、拍卖方式，或者违反招标、拍卖程序，损害申请人合法权益的，申请人可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
3、《行政许可法》第五十四条规定：赋予公民特定资格，依法应当举行国家考试的，行政机关根据考试成绩和其他法定条件作出行政许可决定；赋予法人或者其他组织特定的资格、资质的，行政机关根据申请人的专业人员构成、技术条件、经营业绩和管理水平等的考核结果作出行政许可决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。
公民特定资格的考试依法由行政机关或者行业组织实施，公开举行。行政机关或者行业组织应当事先公布资格考试的报名条件、报考办法、考试科目以及考试大纲。
4、《行政许可法》规定：直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的行政许可，应当按照技术标准、技术规范依法进行检验、检测、检疫，行政机关根据检验、检测、检疫的结果作出行政许可决定。
行政机关实施检验、检测、检疫，应当自受理申请之日起五日内指派两名以上工作人员按照技术标准、技术规范进行检验、检测、检疫。不需要对检验、检测、检疫结果作进一步技术分析即可认定设备、设施、产品、物品是否符合技术标准、技术规范的，行政机关应当当场作出行政许可决定。
行政机关根据检验、检测、检疫结果，作出不予行政许可决定的，应当书面说明不予行政许可所依据的技术标准、技术规范。
5、《行政许可法》第五十七条规定；有数量限制的行政许可，两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的，行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。
（五）行政许可的撤销
《行政许可法》规定：作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销以下行政许可：（1）行政机关工作人员、作出准予行政许可决定的；（2）超越法定职权作出准予行政许可决定的；（3）违反法定程序作出准予行政许可决定的；（4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（5）依法可以撤销行政许可的其他情形；（6）被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。
二、法律赋予工商行政管理机关适用行政许可的范围。
从现行的工商行政管理机关法律、法规、行政规章来看，适用行政许可的范围主要涉及以下内容：1、市场主体申请准入，申请退出的行政许可；2、申请广告经营的行政许可；3、其他方面申请的行政许可。
（一）市场主体申请准入，申请退出的行政许可。
这主要包括。1、企业名称预先登记的行政许可；2、有限责任公司，股份有限公司设立、变更、注销登记的行政许可；3、分公司设立、变更、注销登记的行政许可；4、非公司企业法人，非公司企业营业开业、变更、注销登记的行政许可；5、外商投资企业设立、变更、注销登记的行政许可；外商投资股份公司设立、变更、注销登记的行政许可；6、合伙企业设立、变更、注销登记的行政许可；7、个人独资企业设立、变更、注销登记的行政许可；8、个体工商户开业、变更、歇业登记的行政许可；9、企业年度检验的行政许可。
1、企业名称预先登记的行政许可，《企业名称登记管理规定》第三条：企业名称在企业申请登记时，由企业名称的登记主管机关（工商行政管理机关）核定。企业名称经核准登记注册后方可使用，在规定的范围内享有专用权。第十八条：登记主管机关应当在收到企业提交的预先单独申请企业名称登记注册的全部材料之日起，十日内作出核准或者驳回的决定。登记主管机关核准预先单独申请登记注册的企业名称后，核发《企业名称登记证书》。《企业名称登记管理实施办法》第三条：企业应当依法选择自己的名称，并申请登记注册。企业自成立之日起享有名称权。
可以提起企业名称预先登记的申请人是：第
一、内资企业（1）有限责任公司、股份有限公司：具有投资资格的公司、法人、其他经济组织和自然人。（2）内资非公司企业：具有投资资格的法人、其他经济组织（按《中华人民共和国企业法人登记管理条例》登记的企业）。（3）私营企业（合伙企业、个人独资企业）：具有投资资格的自然人。第
二、外资企业：外方为公司、法人、其他经济组织和自然人；中方为公司、法人及其他经济组织。第
三、个体工商户：具有投资资格的自然人或家庭。《企业名称登记管理规定》第三十条：在登记主管机关登记注册的事业单位及事业单位开办的经营单位的名称和个体工商户的名称登记管理，参照本规定执行。
2、有限责任公司，股份有限公司设立、变更、注销登记的行政许可。
有限责任公司，股份有限公司设立登记的行政许可，《公司登记管理条例》第三条：“公司经公司登记机关依法核准登记，领取《企业法人营业执照》，方取得企业法人资格；第四条：工商行政管理机关是公司登记机关”已作了明确的规定。
有限责任公司，股份有限公司变更登记的行政许可，《公司登记管理条例》第二十三条：公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。未经核准变更登记，公司不得擅自改变登记事项。公司变更登记事项主要涉及公司名称的变更、公司住所的变更、公司法定代表人的变更、公司注册资本的变更、公司经营范围的变更、公司类型的变更、有限责任公司股东的变更。
有限责任公司，股份有限公司注销登记的行政许可。《公司登记管理条例》第三十六条有下列情形之一的，公司清算组织应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记：(1)公司被依法宣告破产；(2)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；(3)股东会决议解散；(4)公司因合并、分立解散；(5)公司被依法责令关闭。经公司登记机关核准注销登记，公司终止。
3、分公司设立、变更、注销登记的行政许可。
分公司设立登记的行政许可，《公司登记管理条例》第四十条：公司设立分公司的，应当向分公司所在地的市、县公司登记机关申请登记；核准登记的，发给《营业执照》。
分公司变更登记的行政许可，《公司登记管理条例》第四十三条：分公司变更登记事项的，应当向公司登记机关申请变更登记。
分公司注销登记的行政许可。《公司登记管理条例》第四十四条：公司撤销分公司的，应当自撤销决定作出之日起30日内向该分公司的公司登记机关申请注销登记。申请注销登记应当提交公司法定代表人签署的注销登记申请书和分公司的《营业执照》。公司登记机关核准注销登记后，应当收缴分公司的《营业执照》。
4、非公司企业法人，非公司企业营业开业、变更、注销登记的行政许可。
非公司企业法人，非公司企业营业开业登记的行政许可，《企业法人登记管理条例》第三条：申请企业法人登记，经企业法人登记主管机关审核，准予登记注册的，领取《企业法人营业执照》，取得法人资格，其合法权益受国家法律保护。第三十五条：企业法人设立不能独立承担民事责任的分支机构，由该企业法人申请登记，经登记主管机关核准，领取《营业执照》，在核准登记的经营范围内从事经营活动。《企业法人登记管理条例施行细则》第三十条：登记主管机关根据申请单位的申请和所具备的条件，按照国家法律、法规和政策以及规范化要求，核准经营范围和经营方式。企业必须按照登记主管机关核准登记注册的经营范围和经营方式从事经营活动。
非公司企业法人，非公司企业营业变更登记的行政许可，《企业法人登记管理条例》第十七条：企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。
非公司企业法人，非公司企业营业注销登记的行政许可，《企业法人登记管理条例》第二十一条：企业法人办理注销登记，应当提交法定代表人签署的申请注销登记报告、主管部门或者审批机关的批准文件、清理债务完结的证明或者清算组织负责清理债权债务的文件。经登记主管机关核准后，收缴《企业法人营业执照》、《企业法人营业执照》副本，收缴公章。
5、外商投资企业设立、变更、注销登记的行政许可；外商投资股份公司设立、变更、注销登记的行政许可。《公司法》；《公司登记管理条例》；《中外合资经营企业法》；《中外合资经营企业法实施条例》；《中外合作经营企业法》；《中外合作经营企业法实施细则》；《外资企业法》；《外资企业法实施细则》；《企业法人登记管理条例》；《企业法人登记管理条例施行细则》。
以上十个法律、法规、行政规章相关的条款对外商投资企业设立、变更、注销登记的行政许可；外商投资股份公司设立、变更、注销登记的行政许可作了具体的规定。
6、合伙企业设立、变更、注销登记的行政许可。
合伙企业设立的行政许可，《合伙企业法》第十六条：企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起三十日内，作出是否登记的决定。对符合本法规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合本法规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。《合伙企业登记管理办法》第三条：合伙企业经企业登记机关依法核准登记，领取营业执照后，方可从事经营活动。合伙企业应当在企业登记机关核准的登记事项内依法从事经营活动。
合伙企业变更的行政许可，《合伙企业法》第五十六条：合伙企业登记事项因退伙、入伙、合伙协议修改等发生变更或者需要重新登记的，应当于作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关办理有关登记手续。
合伙企业注销登记的行政许可，《合伙企业法》第五十七条、第六十四条规定：合伙企业因（1）合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解；（4）合伙人已不具备法定人数；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）被依法吊销营业执照；（7）出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。合伙企业解散后应当进行清算，清算结束，应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在十五日内向企业登记机关报送清算报告，办理合伙企业注销登记。
7、个人独资企业设立、变更、注销登记的行政许可。
个人独资企业设立的行政许可，《个人独资企业登记管理办法》第三：个人独资企业经登记机关依法核准登记，领取营业执照后，方可从事经营活动。个人独资企业应当在登记机关核准的登记事项内依法从事经营活动。
个人独资企业变更的行政许可，《个人独资企业登记管理办法》第十三条、第十五条规定：个人独资企业变更企业名称、企业住所、经营范围及方式，个人独资企业变更投资人姓名和居所、出资额和出资方式，应当在变更事由发生之日起15日内向原登记机关申请变更登记。登记机关应当在收到变更申请之日起15日内，作出核准登记或者不予登记的决定。予以核准的，换发营业执照或者发给变更登记通知书；不予核准的，发给企业登记驳回通知书。
个人独资企业注销登记的行政许可，个人独资企业因：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。登记机关应当在收到个人独资企业申请注销登记之日起15日内，作出核准登记或者不予登记的决定。予以核准的，发给核准通知书；不予核准的，发给企业登记驳回通知书。
8、个体工商户开业、变更、歇业登记的行政许可。
个体工商户开业的行政许可，《城乡个体工商户管理暂行条例》第七条：申请从事个体工商业经营的个人或者家庭，应当持所在地户籍证明及其他有关证明，向所在地工商行政管理机关申请登记，经县级工商行政管理机关核准领取营业执照后，方可营业。
个体工商户变更的行政许可，《城乡个体工商户管理暂行条例》第九条：个体工商户改变字号名称、经营者住所、组成形式、经营范围、经营方式、经营场所等项内容，以及家庭经营的个体工商户改变家庭经营者姓名时，应当向原登记的工商行政管理机关办理变更登记。未经批准，不得擅自改变。
个体工商户歇业登记的行政许可，《城乡个体工商户管理暂行条例》第十一条；个体工商户歇业时，应当办理歇业手续，缴销营业执照。自行停业超过六个月的，由原登记的工商行政管理机关收缴营业执照。
9、企业年度检验的行政许可，《企业年度检验办法》第十六条：登记主管机关对通过年检的企业，签署通过年检的意见。在其营业执照上加贴带有A、B标记的年检标识和加盖年检戳记后，企业取得继续经营的资格。
（二）、申请广告经营的行政许可。
《广告法》第二十六条：从事广告经营的，应当具有必要的专业技术人员、制作设备，并依法办理公司或者广告经营登记（申请广告经营许可），方可从事广告活动。广播电台、电视台、报刊出版单位的广告业务，应当由其专门从事广告业务的机构办理，并依法办理兼营广告的登记。
从《广告法》、《广告管理条例》及相关行政规章的规定，申请广告经营的行政许可涉及以下几个方面，1、店堂广告的行政许可；2、房地产广告发的行政许可；3、广告显示屏的行政许可；4、户外广告的行政许可；5、化妆品广告的行政许可；6、酒类广告的行政许可；7、临时性广告的行政许可；8、食品广告的行政许可、9、印刷品广告的行政许可、10、医疗广告的行政许可、11、烟草广告的行政许可。
1、店堂广告的行政许可，《店堂广告管理暂行办法》第五条：为推销商品、服务，在店堂建筑物控制地带自行设立的店堂牌匾广告（仅以企业登记核准名称为内容的标牌、匾额除外），应当向当地工商行政管理机关办理登记，同时提交下列证明文件：（1）营业执照或者其他关于法定主体资格的证明文件；（2）含有广告地点、形式的申请报告；（3）广告样件；（4）广告管理法规规定应当提交的其他证明文件。工商行政管理机关应当在申请人提交的证明文件齐备后予以受理，并在10个工作日内做出批准或者不予批准的决定。对批准设立的店堂牌匾广告核发《店堂牌匾广告登记证》。
2、房地产广告的行政许可，《房地产广告暂行规定》规定：房地产广告的，必须具备（1）房地产开发企业、房地产权利人、房地产中介服务机构的营业执照或者其它主体资格证明；（2）建设主管部门颁发的房地产开发企业资质证书；（3）土地主管部门颁发的项目土地使用权证明；（4）工程竣工验收合格证明；（5）房地产项目预售、出售广告，应当具有地方政府建设主管部门颁发的预售、销售许可证证明；出租、项目转让广告，应当具有相应的产权证明；（6）中介机构所的房地产项目广告，应当提供业主委托证明；（7）工商行政管理机关规定的其它证明（房地产广告的行政许可），方可广告。
3、广告显示屏的行政许可，《广告显示屏管理办法》第三条；未经工商行政管理机关批准，任何单位不得设置广告显示屏。
4、户外广告的行政许可，《户外广告登记管理规定》第四条：未经工商行政管理机关登记，任何单位不得户外广告。
5、化妆品广告的行政许可，《化妆品广告管理办法》第二条：凡利用各种媒介或者形式在中华人民共和国境内的化妆品广告，均属本办法管理范围（未经工商行政管理机关登记，任何单位不得化妆品广告）。
6、酒类广告的行政许可，《酒类广告管理办法》第三条：酒类广告，应当遵守《广告法》和其他有关法律、行政法规的规定（未经工商行政管理机关登记，任何单位不得酒类广告）。
7、临时性广告的行政许可，《临时性广告经营管理办法》第三条：下列活动涉及临时性广告经营的，主办单位应当向工商行政管理机关申请，经批准后，方可进行：(1)体育比赛、体育表演活动；(2)文艺演出、文艺表演活动；(3)影视片制作活动；(4)展览会、博览会、交易会等活动；(5)评比、评选、推荐活动；(6)纪念庆典活动；(7)广告管理法规规定应当经过批准的其他活动。
8、食品广告的行政许可，《食品广告暂行规定》第一条：食品广告，应当遵守《中华人民共和国广告法》、《中华人民共和国食品卫生法》等国家有关广告监督管理和食品卫生管理的法律、法规。
9、印刷品广告的行政许可，《印刷品广告管理暂行办法》第七条：未经工商行政管理机关登记，任何单位或者个人不得印刷品广告。
10、医疗广告的行政许可，《医疗广告管理办法》规定：未经工商行政管理机关登记，任何单位不得医疗广告。
11、烟草广告的行政许可（国家限制性广告），《烟草广告管理暂行办法》第三条：禁止利用广播、电影、电视、报纸、期刊烟草广告。第五条：在国家禁止范围以外的媒介或者场所烟草广告，必须经省级以上广告监督管理机关或者其授权的省辖市广告监督管理机关批准。烟草经营者或者其被委托人直接向商业、服务业的销售点和居民住所发送广告品，须经所在地县级以上广告监督管理机关批准。
（三）、其他方面申请的行政许可。
主要有以下几点：1、经纪资格认定的行政许可；2、申请开办商品展销会的行政许可；3、开办商品交易市场的行政许可。
1、经纪资格认定的行政许可，《经纪人管理办法》第五条：各级工商行政管理机关负责对经纪人进行监督管理。其主要职责是：（1）经纪资格的认定；（2）经纪人的登记注册；（3）依照有关法律、法规和本办法的规定，对经纪活动进行监督管理，保护合法经营，查处违法经营；（4）指导经纪人自律组织的工作；（5）国家赋予的其它职责。第六条：具备下列条件的人员，经工商行政管理机关考核批准，取得经纪资格证书后，方可申请从事经纪活动：（1）具有完全民事行为能力；（2）具有从事经纪活动所需要的知识和技能；（3）有固定的住所；（4）掌握国家有关的法律、法规和政策；（5）申请经纪资格之前连续三年以上没有犯罪和经济违法行为。
2、申请开办商品展销会的行政许可，《商品展销会管理办法》第五条：举办商品展销会，应当经工商行政管理机关核发《商品展销会登记证》后，方可进行。未经登记，不得举办商品展销会。
3、开办商品交易市场的行政许可，《商品交易市场登记管理办法》第二条：有固定场所、设施，有若干经营者入场，实行集中、公开交易的消费品市场、生产资料市场的开办、变更、注销，应当依照本办法办理市场登记注册。第四条：市场登记管理机关是国家工商行政管理局及地方各级工商行政管理局。各级工商行政管理局在同级人民政府的领导下，负责对各类市场的登记注册和监督管理。第十一条：市场经登记管理机关核准登记后，颁发《市场登记证》。
通过对法律赋予工商行政管理机关适用行政许可的分析，我们不难看出，法律在很大范围内赋予了工商行政管理机关行政许可的权利，作为行政执法人员必须认真的学好工商行政管理机关的法律、法规、行政规章，在工作中才能更好的执行好《行政许可法》。
2003年9月2日
参考资料：
（1）《中华人民共和国行政许可法》；
（2）《行政法学》—法律出版社，1998年7月第1版
（3）《法律辞海》—吉林人民出版社，1998年12月第1版
（4）《现行工商行政管理法律法规汇编》--经济管理出版社
1996年1月第1版
