法制论文范文10篇

世界贸易组织（WTO）成立于1995年1月1日，其前身为关税与贸易总协定（GATT），中国是关税与贸易总协定的创始国之一。1986年7月中国向GATT代表理事会正式提出恢复缔约国地位申请，14年的历程可谓雄关漫道，艰难曲折。

1999年11月15日，中国与美国关于中国加入世界贸易组织的双边协议终于在北京签署，标志着中国入世取得了突破性的进展。2000年5月，中国与欧盟的双边协议也在北京签署，目前仅剩下寥寥4、5个国家的双边协议没有签订。根据有关专家的预测，中国今年入是已成定局。

不久前世界贸易组织总干事穆尔在出席非洲统一组织第36届首脑会议上说，在解决一些技术性问题后，中国能够在今年底以前加入世贸组织。国家对外经济贸易合作部副部长、中国对外贸易首席谈判代表龙永图最近在述及中国入世历程中谈到，14年入世，1年作准备，6年解决市场经济问题，6年解决市场开放问题，剩下的这一年就仅是需要解决程序上的问题和法律文件的准备。因此，中国入世问题再度成为新千年全球关注的焦点。

中国旅游业是与入世有密切相关的行业，它在进入WTO以后会面临怎样的冲击、又会有什么样的发展，也即所谓机遇与挑战的问题，业界及学术界多有奇文阐述，其中不乏真知灼见者。但就目前所发表的文章来看，大多数是从经济学的视角和行业经营的层面来论述的，而鲜有以法律的观点对中国旅游业与入世关系进行探讨，这不能不说是某种缺憾。

在入世已近山雨欲来风满楼之际，个人以为，对于入世后旅游业的发展，不能仅仅停留在单一的战术应对策略的思索，而应该全面、客观地认识入世的利弊，从战略的高度做好挑战。目前，我们欣喜地看到，旅游界已在积极面对入世作出应对调整，以北京国旅、神州旅行社等五家旅行社强强联合，组建成实力雄厚的旅行社集团概然面对入世后外资旅行社入华的冲击。但同时，在国外资本极为重视、国内旅游业赖以平稳、健康发展的旅游外部环境的健全，尤其是其中的重要的组成部分—旅游法律环境的完善方面，仍不见有重大举措和进展，这不得不使人产生一个疑问：中国旅游业，WTO关前你是否已经准备好了？

（一）

摘要：任何形式的组织和人类政府都是按照一定的规则组织起来的，而宪法是使政府服从规则控制的事业，存在于政府的组织结构之中，存在于政府的行动之中，宪法与政府之间的关系是相濡以沫的。从宪法与政府的产生件出发进行分析，借鉴学者的观点引出了宪法与政府在同一时序上成长且二者联姻产生了宪政，即宪法治理下的政治制度。

关键词：历史产物关系宪法政府共存

在人类社会发展的任何历史阶段，只要存在某种形态的政府，就必然存在某种形式的支配政府产生及其运作自喊则，不管这种规则被冠之以何种名称，也不管这贝!陵现或者体现为何种形式。诚如法国学者沃马驰所言：“宪法不过是—套规则和习惯；不论是成文的还是不成文的、法定的抑或超法定的，政府都要据此处理事物。”近现代意义的宪法乃此前调整政府关系之规则长期进化和积淀而成的结晶。

没有无源之水，没有无本之木。人类中的。对于这个源头的任何探索，都不可能排除假设跟猜测，这种猜测是基于“已发现的史料’的基础之的。当我们猜测原始的氏族社会就应当存在某种意义上的政府时，我们也可以在同样的意义猜测，在氏族社会同样也存在着法和先法；因此宪法和政府、和国家实在同一序次匕孕育并在同一序次匕诞生的。宪法与政府同时产生、成长。笔者认为：在一切时代，宪法与政{共存。

一、宪法是历史的产物

如果没有氏族议事会议，我们很难想象，立宪主义的代议制是如何可能发生。如果不是以氏族首领的职权为源头，我们也很难想象，现代社会的元首制度如何可能横空出世。同样的理由，如果没有一种法则来规范原始的氏族议事会议和氏族首领的关系，没有一种法则来调整氏族成员之间的关系，我f瞰隹想象氏族社会的秩序是如何得以维系的。或许使这一切得以有序运转的神秘力量就是‘‘历来的习俗—有恩格斯说：‘谧麟的氏族社会里”没有军人、宪兵和警察，没有贵族、国王、总督，“没有监狱，没有诉讼，而一切都居有条有理的，一切争端和纠纷，都由当事人的全体即氏族或者部落来解决，或者各个氏族相互解决，一切问题都由当事人自己解决，在大多数情况下，历来的习俗就把一切都凋整好了。”我们可以猜测，这种调整氏族议事会议和氏族首领之间关系的习俗以及调整氏族权威系统与氏族成员之问关系的暾例，就是宪法的萌芽洋态。在社会中萌芽的宪法，在社会中长大，正如同社会中孕育的政府，在社会中成长一样。当政府的功能在社会中日显重要的时候，也就是政府内部分工和协作的日益彰显的时候；而这种政府功能的分化刺激了宪法的成长。反过来，宪法的成长，又有力地维系了政府自身的有序运转并促使政府本身的发育和成长。

根据我国社会主义市场经济发展的需要，并为适应我国加入世界贸易组织的要求，2001年10月27日，第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了《关于修改＜中华人民共和国商标法＞的决定》，对原《商标法》进行了修改，并于2001年12月1日开始施行。现《商标法》共有64条，比原《商标法》多了21条，其中新增加23条，局部修改23条，删除1条，合并1条，未作实质修改的仅有17条。相应地，2002年8月3日，国务院修改了《中华人民共和国商标法实施细则》（以下简称《商标法实施细则》），颁布了《中华人民共和国商标法实施条例》（以下简称《商标法实施条例》），并于2002年9月15日开始施行。《商标法实施条例》共有59条，比《商标法实施细则》多了9条，其中新增加22条，局部修改34条，未做修改的仅有3条。最近，国家工商行政管理总局根据《商标法》和《商标法实施条例》修订了两个规章，一个是《驰名商标认定和保护规定》（以下简称总局《5号令》），一个是《集体商标、证明商标注册和管理办法》（以下简称总局《6号令》），还新制定了《马德里商标国际注册实施办法》（以下简称总局《7号令》）。至此，我国的商标法制在法律、法规和规章三个层面顺利完成了新一轮修改（下文所称“这次修改”包括这三个层面的修改），商标法制进一步完善。

这次修改涉及的内容比较多，不仅涉及法律、法规和规章三个层面，而且涉及商标注册、管理和保护中实体和程序两方面的内容。其中主要有以下一些内容：

一、放开了权利主体

原《商标法》规定外国的自然人和法人可以在我国申请商标注册，但我国自然人除个体工商户外，均不能申请注册商标。现《商标法》第四条第一款、第二款规定：“自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。”“自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。”增加了我国自然人申请商标注册的规定。这一规定，意义重大，因为它使我国商标专用权的潜在主体一下子扩大了许多，使我国的商标申请具有了更加广阔深厚的源泉。

二、扩大了保护客体

原《商标法》第七条将商标构成要素限定于文字、图形及其组合。现《商标法》第八条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。”将立体商标和颜色组合商标也纳入了我国《商标法》保护的客体范围．从而扩大了我国《商标法》的保护范围。这与世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（以下简称TRIPS）第十五条的规定是一致的。随着我国经济的进一步发展，我国对商标的保护范围还会逐步扩大。

我国是多民族的社会主义国家，民族关系问题历来是我国革命和建设总问题的一个重要组成部分。能否处理好民族关系决定着多民族国家的兴衰安危。。一方面自二十世纪八十年代我国实行改革开放和建设社会主义市场经济以来，相对于二十世纪八十年代以前计划经济体制下而言，民族关系出现了许多新变化新内容；另一方面世纪之交以来民族分裂主义势力在世界范围内掀起一股新的浪潮，已经对我国的安全和政治稳定构成威胁。良好的民族关系能够促进政治稳定从而有利于国家的经济发展，但是改革开放以来，民族关系相对于计划经济时期已经发生了很大的变化，已有的调节民族关系的方式和手段体系已不能适应这种新变化，所以在当前形式下必须加强民族法制建设，建立起以法律调节为核心的民族关系调节体系，促进民族关系的健康发展，维护我国的政治稳定，促进我国的经济发展。

一、加强民族法规体系建设，建立以法律调节为核心的民族关系调节体系的重要性。

1、社会义市场经济的形成与发展给我国民族关系带来的影响

市场经济是“看不见的手”与“看得见的手”的有机结合，两只手都会对民族关系产生影响。在我国社会主义市场经济的形成与发展过程中，不仅给我国民族关系带来了新的影响，也决定了民族关系调节体系必然有所变化。社会主义市场经济体制的出现，对民族关系的影响是多方面的，其中主要的大约有以下几点。

一是社会主义市场经济的开放性给民族关系带来了新的影响。市场经济的特点之一就是它具有开放性，这与计划经济时期的情况截然不同。可以说计划经济在一定程度上的特征表现为封闭性，封闭性的存在使不同地域不同经济类型处于平稳的状况之中，按计划的生产调拨方式，不仅使经济发展缺少活力，也使民族间的交往被限制在一定范围之内。民族之间的表现在人才、技术、交通、能源、资金等方面的差异性对民族关系的影响比较小，即使产生矛盾也被限定在一个很小的范围，民族关系问题也比较容易解决。但是在市场经济条件下，原本在计划经济时期就比较落后的民族地区，要适应市场经济这种开放性的冲击，比起其他地区尤其是东部发展较早的地区来说要困难的多，民族之间的表现在人才、技术、交通、能源、资金等方面的差异性就比较容易产生矛盾，由于民族之间的交往越发广泛，这种矛盾也教容易传播和扩大。

二是社会主义市场经济的竞争性也给民族关系带来了新的内容。社会主义市场经济的另一个特征就是它的竞争性。在计划经济时期，竞争性并不突出，民族之间由于经济产生的矛盾并不多，也不是主要问题。而实行社会主义市场经济体制以来，竞争成为经济发展的主要动力之一。竞争给民族关系所带来的正面影响是显而易见的。通过竞争可以提高民族地区落后的经济实力，可以优化民族地区各种经济形态和资源优势，还可以提高民族地区现代化的观念素质，可以开拓民族地区的经济发展思路等等。同时通过竞争还能够使民族和地区间的交往增多，并能够使这种交往向纵深层次上发展，使民族间的相互了解认识更为全面深刻。促进民族关系向良好方向发展。但是在社会主义市场经济发展初期，一些民族和民族地区对于市场经济所具有的竞争机制准备不足，应付能力不强，同时由于自身参与市场竞争条件的先天不足，势必在市场竞争中处于不利地位。这样就制约了这些民族和民族地区在整体经济发展的速度，给民族关系带来了一些负面影响，对民族关系的正常发展产生了某种阻碍作用，在一定范围甚至激化了已有的民族矛盾。

内容摘要：中国加入WTO大局已定，但反思我国目前的法律制度，还有很多地方与WTO的法律规则相抵触。如何利用入世以后的“缓冲期”尽快调整我们的法律制度，使之与WTO规则相适应，是中国政府目前最迫切要解决的问题之一。本文将讨论范围界定在GATS中市场准入和国民待遇这两条需要具体承诺的义务之内，着重分析了中国目前航空运输服务领域和金融市场上的法律制度与这两条义务的冲突之处，进而提出了应对的策略，作为整个中国法制面临的挑战和启示的缩影。一、服务贸易的定义及发展（一）服务贸易的定义服务是活的劳动，它是由服务提供者凭借体力、智力和技能，借助一定的工具、设施和手段，在服务接受者参与下完成某种活动，以直接满足其需要的过程，这与制造产品，最终凝结在产品中的物化劳动有实质区别。国际服务贸易是各种类型服务的跨国交易，与传统的货物贸易同样历史悠久。GATS按照服务要素跨国流动的方式提出了协定适用的四种服务贸易类型：（1）过境交付，指一国隔地向另一国提供服务，没有人员、物资流动（有资金流动），如金融服务领域经常项目交易、对外支付、资金融通等；（2）境外消费，指一国人员、运输工具到另一国接受服务提供者提供的服务，如本国人到外国就医，本国人员到外国旅游等；（3）商业存在，即一国服务提供者在另一国设立商业实体，向该国提供服务，如本国银行、保险公司、电信服务业在外国设立分支机构；（4）自然人存在，即一国自然人到外国境内，单独或受雇于外国公司机构，向外国提供服务，如教师、工程师、律师等职业工作者到外国提供职业服务。①（二）服务贸易的发展状况经济的增长，科学技术的进步促使社会分工更加专业化，带动了服务业范围不断扩大，而国际经济文化交流日益深入广泛，直接推动了国际服务贸易迅猛发展。到20世纪90年代，国际服务贸易额每年达8100多亿美元，占世界全部贸易额的19%，已经形成与货物贸易、技术贸易同步增长、鼎足发展的态势。其发展过程经历了两次飞跃，二次世界大战后形成的现代工业科技，带动了金融、保险、通讯、运输、旅游等传统服务业的全面发展；当代以原子能、生物科技、电子信息技术为标志的新的科技革命将导致新的信息服务产业和新的服务部门形成，带来巨大的社会财富增长，这符合经济越发达，劳动力资源和经济增长点越向第三产业倾斜的规律。②我国自改革开放以来，服务业增长迅速，但是整体水平较低。现在我国第三产业占国民生产总值的比重已达28%，从业人数占就业总人数的20%左右。发达国家一般在60%左右，中等收入国家平均达50%左右，低收入国家在30%左右。近年来，我国传统的服务部门（商业、餐饮业等）有了很大发展，金融、保险、电讯也很快增长，一些服务领域已具备一定国际竞争力，例如工程承包、劳务输出、远洋运输和卫星发射等。目前我国服务贸易额仅占世界服务贸易额的1%.服务业结构方面，国际服务贸易发展重点已从传统服务部门转向金融、保险、航空、电讯、信息等现代服务部门，我国的优势部门则主要集中在传统的劳动密集型服务部门（旅游、劳务输出、远洋运输），技术和知识含量低。在现代服务贸易的资本或技术密集型部门，我国的国际竞争力较弱。③国际服务贸易的发展呈现明显的不平衡性。发达国家在国际服务贸易中占到了全球份额的绝大部分；就其本国而言，服务贸易出口也占据了全国出口总额的绝大部分。而发展中国家则长期处于服务贸易的逆差状态。为了维护本国的经济利益，各国不同程度地实行限制外国服务业进入的政策、法律和做法，主要表现在：开业权限制、经营权限制、税收歧视、补贴、外汇管制、公民出入境限制等。这些限制性措施在很大程度上阻碍了服务贸易自由化的进程，不利于全球经济的发展，于是关贸总协定（GATT）将服务贸易纳入了谈判议程当中，并在乌拉圭回合谈判中通过了服务贸易总协定（GATS）。二、GATS基本内容《服务贸易总协定》（简称GATS）是与关贸总协定平行的独立的多边贸易协定，调整前述四种类型的国际服务贸易行为。其全部内容可分为三个部分：第一部分是框架协议，由6个部分，39个条文组成，它规定了国际服务贸易一般概念、原则和规则，成员国基本权利和义务，是GATS的主体和实质部分；第二部分是成员国服务贸易承诺清单，它规定成员国承诺开放的本国服务业部门和分部门，具体承担的关于国民待遇和市场准入的义务以及限制条件。这一部分将是本文讨论的重点；第三部分是框架协议的8个附件，规定了某些重要服务贸易部门的多边自由化规则，是GATS不可分割的组成部分。GATS已被列入WTO所管辖的框架协议的附件1，要求WTO成员国一揽子接受。④三、GATS与中国法制的冲突中国的服务贸易自由化进程是与对外开放紧密相联的。目前开放的服务贸易领域主要有：商业、金融（银行、保险）、旅游、咨询、运输等。但对进入服务领域的外资企业的经营范围、业务品种或商业存在的形式（如限制外商持股比重）有种种限制。总的来说，中国服务贸易开放较晚，但发展速度较快。中国作为发展中的大国，目前开放水平并不低。服务贸易的增长不仅有赖于科技进步和产业结构更新，也得力于政府的立法规范和政策引导。由于我国服务贸易不发达，立法状况也不容乐观。虽然近年来先后制定了一些服务贸易领域的重要法律法规，如《商业银行法》、《保险法》、《海商法》、《广告法》、《律师法》、《会计师法》、《民用航空法》、《外资金融机构管理条例》等，然而，从整体来看，我国服务贸易立法仍存在种种不足：1.立法数量偏少。一方面我国现有的服务贸易立法还未形成体系，有不少领域仍处于立法空白状态，这是由于我国一些服务部门多年来主要依靠行政手段管理和经营，政企不分。服务企业不是以市场主体的身份参与竞争，而是作为行政命令的执行者进行服务行为，其业务管理活动未以法律方式规范，而直接以行政措施来调整。另一方面，我国出台的一些涉及服务贸易的法律大多只对相应领域最为根本的问题有所明确，还有待于制定配套法规真正落实。2.有些规范制定得不合理。有些法律法规在指导原则、立法精神、内容和技巧方面与国际规范尚存在不小的差距。这表现在，有的服务部门还未打破国家垄断的局面，有关法规、规章从保护垄断、限制竞争出发，规定了一些与国际规范相悖的内容，如：旅游、运输等服务性收费方面规定了对外国人较高的费用。3.缺乏透明度。各地各部门的内部文件仍在发挥着重要作用。4.法规之间冲突严重。我国服务贸易方面法规中大部分是各职能部门的规章和规范性文件，各部门在制定它们时往往从自己的利益出发，为自己设定权利，使不同规章和规范性文件之间存在空隙和矛盾，引起法规冲突。⑤以下就GATS中“市场准入”和“国民待遇”两点分别展开论述，分析我国目前的法制在这两方面与GATS还有多大差距，以求管中窥豹。（一）市场准入关贸总协定体制内的货物贸易市场准入是自动的，不需要谈判取得的权利，要谈判的是影响市场准入的关税水平，而国际服务贸下一页易中的市场准入本身就是需要谈判才能取得的权利。服务贸易的限制主要体现为各国国内那些否认国民待遇和最惠国待遇的法律和行政措施，一些敏感的服务业部门开放直接涉及国家主权和安全，影响国家宏观调控能力，许多国家都难以承受。因此，GATS实行逐步的有所保留的市场准入，GATS第16条规定：“每一成员国给予其他成员国的服务和服务提供者的待遇不应低于根据其承诺清单中所同意的和详细规定的期限、限制和条件所提供的待遇。”即成员国仅对在承诺清单中列明的部门和分部门，并根据其中列明的条件承担市场准入义务，除此以外无开放本国服务市场的义务。第16条还规定，成员国除了在其承诺清单中确定的以外，不应在其某一地区或分部门，或在整个境内维持某种数量限制或具有同样效果的措施。数量限制是指限制外国服务提供者的数量；限制服务投资的金额或股权、服务交易金额和服务业务量；限制特定服务部门及服务所需雇佣的自然人数量。⑥WTO各成员国之间对开放本国服务贸易市场承担具体承诺义务，任何一国无权强迫另一国开放某一特定市场。因此，各国一般都是依据比较利益优势学说和本国的实际情况来作出承诺。但是，一旦作出承诺，就应保证承诺在规定的条件下得以实现。我国目前的法制状况比较混乱，在市场准入条件上存在不协调的地方，如不加以修改，将会影响我国政府履行对市场准入所承担的具体承诺义务。现在以航空运输服务领域和金融市场状况为例来说明这种不协调状况的实际危害性。1.航空运输服务1993年8月3日，我国民航总局的《民用航空运输销售业管理规定》对我国航空营销的市场准入条件作出了具体规定。任何企业只有在获准的业务类别范围内才能经营我国航空营销业务。它使我国航空营销存在着四种差别：（1）国内一般企业与有营销权的企业存在着差别；（2）国内一类航空营销企业与国内二类航空营销企业存在着差别；（3）国内自然人与有营销权的企业存在着差别；（4）外资企业和外国自然人与国内有营销权的企业存在着差别。这些差别的存在抑制了相应经济主体参与航空销售市场资格的获得。但是，在我国外资企业法中，对以上市场准入条件和航空营销范围未作规定，它仅在第3条第2款中规定，由国务院对禁止和限制设立外资企业的行业的范围进行规定。而在国务院颁布的行政法规中，也未出现过有禁止和限制外国法人和外国自然人在我国航空销售业中设立外资企业的规定。⑦以上的情况是典型的不同阶位之间的规范性文件（法律和规章）就同一问题（市场准入）的规定产生了冲突，从而不利于我国政府履行市场准入这一具体义务。2.再以金融市场中关于外资保险公司为例来进一步说明市场准入条件的不协调问题。国务院于1994年2月25日的《中华人民共和国外资金融机构管理条例》第2条规定：“本条例所称外资金融机构，是指依照中华人民共和国有关法律、法规的规定，经批准在中国境内设立和营业的下列金融机构：（一）总行在中国境内的外国资本的银行（以下简称外资银行）；（二）外国银行在中国境内的分行（以下简称外国银行分行）；（三）外国的金融机构同中国的金融机构在中国境内合资经营的银行（以下简称合资银行）；（四）总公司在中国境内的外国资本的财务公司（以下简称外资财务公司）；（五）外国的金融机构同中国的金融机构在中国境内合资经营的财务公司（以下简称合资财务公司）。”在这一规定中没有提到外资或外国保险公司，显然这一条例没有赋予外资/外国保险公司在中国的市场准入权。再看1995年6月30日第八届全国人大常委会第十四次会议通过的《保险法》，第148条规定：“设立外资参股的保险公司，或者外国保险公司在中国境内设立分公司，适用本法规定，法律、行政法规另有规定的，适用其规定。”这一条规定又明确赋予了外资/外国保险公司在中国的市场准入权。这样，不同阶位的规范性法律文件又产生了冲突。为了保证法制的协调性、一致性，保证法制符合我国政府的承诺和GATS规则，我们就有必要修改或删除低阶位的行政法规。（二）国民待遇GATS第17条规定，成员国应在其承诺清单中所列的服务部门或分部门中，并且根据其中所述的任何条件和资格给予其他成员国服务和服务提供者不低于其给予本国相同服务和服务提供者的待遇。国民待遇同市场准入一样，是成员国具体承诺的义务，成员国仅对其承诺清单中具体承诺的部门，按具体承诺的条件承担国民待遇义务，确保外国的服务及服务业投资不受服务进出口国国内法和国内税方面的歧视待遇。对于承诺清单中没有列出的服务部门或分部门以及与服务贸易有关的外国直接投资，成员国不受国民待遇义务约束。第17条还进一步说明，给予外国的国民待遇形式上可以不同，但实际上不应低于本国国民或对外国服务及服务提供者更有利。⑧以下分别以航空运输服务市场和金融市场为例来说明问题。1.航空运输服务业1994年我国民航总局和外经贸部联合的《关于外商投资民用航空业有关政策的通知》，对外资在航空业的投资限制较多，在外商对航空领域内的投资范围、投资金额或投资比例以及参与市场活动的条件都作了较严格的规定。如在第一部分“外商投资建设机场”中，它规定外商的投资不得超过49%，其董事长和总经理均由中方担任。对空中交通管制系统，则不允许外商投资；在该规章第二部分“外商投资设立航空运输企业”中，规定外商投资设立航空运输企业时，外商的投资比例不得超过35%，其代表在董事会的表决权不得超过25%；外商不得担任董事长和总经理。在该部分第7款中，规定外国的机场当局、航空制造业企业不能在中国投资设立航空运输企业。⑨《关于外商投资民用航空业有关政策的通知》是从保护国内民用航空运输业的角度出发，对国内民用航空企业规定了不同的待遇标准，这种规定违反了GATS的国民待遇标准，造成了国内外企业之间竞争条件的不平等。如果我国对航空运输服务业作出开放的承诺，毫无疑问，这一规定应该被废止。2.再来看金融市场的情况又是如何。《外资金融机构管理条例》第17条规定了外资银行在中国的业务范围：“外资银行、外国银行分行、合资银行按照中国人民银行批准的业务范围，可以部分或全部经营下列种类的业务：（一）外汇存款；（二）外汇放款；（三）外汇票据贴现；（四）经批准的外汇投资；（五）外汇汇款；（六）外汇担保；（七）进出口结算；（八）自营和代客户买卖外汇；（九）外币及外汇票据兑换；（十）外币信用卡付款；（十一）保管及保管箱业务；（十二）资信调查和咨询；（十三）经批准的本币业务和其他外币业务。可以看到，除第13项外，其余12项业务范围均为外币业务；即使第13项为外资银行经营本币业务留下了可能，但繁琐的申请手续和央行的严格审查使得外资银行只能在极小的范围内经营人民币业务，几乎可以忽略不计。也就是说，外资银行在经营范围上被严格地限定在外币业务上。再看1995年第八届全国人大常委会第十三次会议通过的《中华人民共和国商业银行法》，其第3条规定了商业上一页下一页银行的业务范围：“商业银行可以经营下列部分或者全部业务：（一）吸收公众存款；（二）发放短期、中期和长期贷款；（三）办理国内外结算；（四）办理票据贴现；（五）发行金融债券；（六）发行、兑付、承销政府债券；（七）买卖政府债券；（八）从事同业拆借；（九）买卖、买卖外汇；（十）提供信用证服务及担保；（十一）收付款项及保险业务；（十二）提供保管箱业务；（十三）经中国人民银行批准的其他业务。”与上述《外资金融机构管理条例》的有关规定相比，《商业银行法》赋予商业银行的经营范围更广泛。那么，是否可以认为，低阶位的《外资金融机构管理条例》因与高阶位的《商业银行法》相抵触而无效呢？我们看看《商业银行法》第88条的规定，就可以发现这一情况不同于“市场准入”问题中《外资金融机构管理条例》与《保险法》的冲突。第88条规定：“外资商业银行、中外合资商业银行、外国商业银行分行适用本法规定，法律、行政法规另有规定的，适用其规定。”这一条规定承认了内外资银行在业务范围上的不同，实际上是以法律的形式确认了对外资银行的歧视（非国民待遇）。根据1999年11月15日中美达成的世贸双边协议，我们对银行业开放的承诺是：外资银行在2年后，可向国内企业提供人民币业务服务；5年后向国内个人提供人民币服务，在获准经营的地域内享受国民待遇；5年内取消对外资银行的地域限制，银行金融机构可提供汽车融资业务。⑩这一承诺明确了我国以什么样的条件在银行业实行国民待遇的时间表，可以看到，《商业银行法》和《外资金融机构管理条例》中确认的非国民待遇原则不符合承诺要求，应当在2-5年的时间内逐步加以修改。四、应对的策略通过以上有代表性的分析，可以总结出宏观性的几点应对策略。1.立法手段GATS中要求成员国应保证各国法制体系的完整、一致，并与GATS原则配合，这也就要求我国法制应遵循一定的原则，使GATS规则在全国得到一致、完整地适用。首先，应通过立法的方式将GATS规则转化为国内法，赋予GATS规则在国内的法律效力，例如在将三个外资企业法和公司法合并的立法过程中，在条文中对已作出开放承诺的领域规定国民待遇和市场准入原则，明确在承诺的领域中，外资与中资享有同样的市场准入权和享受国民待遇；其次，严格按照《立法法》的规定，理顺不同阶位间规范性法律文件的地位关系，保证全国法制的统一、完整。《立法法》规定，具有法律效力的规范性文件分为宪法、法律、行政法规、地方性法规、行政规章，其效力依次递减。各类规范性文件均有其相应的制定机关、制定程序，如果不同阶位之间的规范性文件发生了冲突，则应由相应的机关按照相应的程序对低阶位的规范性文件予以增删或废立。举例来说，如果国务院制定的一部行政法规中有的规定与全国人大（常委会）制定的法律相抵触，则低阶位的行政法规的相关规定自始无效，在司法中不得被援引，国务院还应对其加以修改。经过前述两个步骤，可以有效地从源头上保证GATS规则在国内法制中得到一致、完整的遵守。2.行政手段即使有了法律制度，也只是一个宏观性的整体架构，很多事情还需要行政机关去具体操作，因此，如何在行政手段上也保证GATS的实施同样非常重要。我认为，要从如下两个方面来着手解决问题：首先，要尽快完成政府职能的转变。政府不应再办企业，不应再有财政拨款以外的收入；政府的主要职责是依法行政，保证市场秩序和规范。其次，要提高行政工作的透明度。WTO对此有特殊要求，如：贸易政策评审机制规定各成员方政府有义务应他成员方的要求提供本国相关贸易政策；对于有成员方认为不符合WTO原则的贸易政策，评审机构有权对其进行审查并提出报告；另外，各成员方政府还要设立若干咨询点，以满足各方对相关贸易政策的需求。3.司法手段如果出现了违规事件，如何处理、如何保护受损方利益？这就涉及到司法的问题。由于GATS所隶属的WTO仅规范成员国政府的行为，违规者就是政府，因此，中国政府应高度重视入世后可能面临的因未履行GATS义务而被告上DSB（世贸组织争端解决机构）的情况。根据《WTO争端解决谅解》的规定，DSB不处理两个私法主体之间发生的贸易争议，也不处理一国政府与另一国私法主体之间的贸易争议，它仅处理WTO各成员方之间的贸易争议。鉴于此，我们对于争议的司法解决着重考虑如下两点：首先，在很多种情况下，对一成员方的有关贸易政策、法律法规的不满是另一成员方的自然人或法人（私法主体）率先提出的。这时，对立的双方是一方政府和他方的私法主体。在这种情况下，我们应尽力避免将对立演化为双方政府之间的对峙，而力争通过国内行政诉讼或ICSID等措施来加以解决。这一思路对政府提出的要求便是，转变“官老爷”的态度和作风，认真对待来自企业的投诉，彻底去掉拖沓、庸懒的官僚习气，强化依法行政的观念。其次，如果演化成了两个成员方之间的争端，我国政府就应积极应对。这其中应注意两点：其一，要弄懂DSB争端解决机制的各种方法（协商，斡旋、调解和调停，专家小组报告，上诉机构的审议，补偿和交叉报复），不在程序上吃亏；其二，要灵活运用我们的发展中国家身份，尽可能地援引普惠制等对发展中国家有利的条款，从而使争端解决向有利于我们的方向发展。总之，GATS对中国的法制带来了前所未有的冲击，我们要认真思考，积极应对。五、结语鉴于我个人水平限制和资料的匮乏，对航空运输服务领域和金融市场中有关法律与GATS的冲突分析得不是很全面，仅仅挑选了其中各两点与GATS相比较。我认为，更全面、更详尽的工作应该在总览全国有关服务贸易的规范性法律文件（包括法律、法规、行政规章、部门通知、甚至红头文件）之后再加以开展，这篇文章只是我对这一课题学习的一个小结，也是今后我继续学习的开始。参考文献：①王传丽：《国际贸易法》p724-725，法律出版社，1995年。②王传丽：《国际贸易法》p726，法律出版社，1995年。③于安：《WTO协定国内实施读本》p218，中国法制出版社，2000年。④王传丽：《国际贸易法》p730，法律出版社，1995年。⑤都亳：《入世与中国对外经贸立法及制度》，《当代法学》2001年第2期。⑥王传丽：《国际贸易法》p733，法律出版社，1995年。⑦王勇亮：《我国民航业面临的开放要求与法制对应》，《政治与法律》2001年第1期。⑧王传丽：《国际贸易法》p733-734，法律出版社，1995年。⑨王勇亮：《我国民航业面临的开放要求与法制对应》，《政治与法律》2001年第1期。⑩刘淇：《入世与首都经济》p184，首都师范大学出版社，2000年。

摘要：法制现代化是社会主义现代化的重要内容，是从传统法制向现代法制转化的过程，其目标在于实现现代法治。中国法制现代化是一项艰巨的历史任务，当前中国法制现代化面临着巨大的挑战和难得的机遇。继续加强社会主义法制建设，建设适应社会主义市场经济发展、社会全面进步和全球化新形势的社会主义法制现代化，促进社会全面发展。本文在全面解读了现代化、法制和法制现代化之后，认识中国法制现代化呈现出独特的特征：由被动接受到主动选择；借鉴西方法制现代化的先进经验到建立有中国特色的社会主义法律制度；法的现代化的启动形式是立法主导型；法律制度变革在前，法律观念更新在后，思想领域斗争激烈等等。中国的法制现代化虽然取得了一些成绩，但是也存在着缺憾，特别是深受苏联法制模式的不利影响，所以在今后的法制建设过程中，要接受教训、吸取经验，要走有中国特色的法治现代化道路。主义建设事业意义重大。本文探讨了在中国现阶段建设社会主义法治国家的策略，在实践的层面提出了一些政策建议。

关键词：法制现代化；现代化；现代法治

Abstract

Legalitymodernizationisthecontentofsocialisticmodernization，itisaprocessoftransformationfromconventionallegalsystemtomodernruleoflaw.RealizingthelegalitymodernizationofChinaisanarduoushistoricaltask.ThelegalitymodernizationofChinaisconfrontedwiththetremendouschallengesaswellashard-wonopportunities.Strengthentheconstructionoflegalitymodernizationcontinuouslyandestablishthemodernsocialisticlegalsysteminordertopromotethefulldevelopmentofthesocialisticnation.itsfullinterpretationoftheconceptssuchasmodernization,legalsystemandlegalitymodernization.Chineselegalmodernizationhaveappearsdistinctivecharacter：forexamplefromreceivepassivetoactivechoose；useforreferencewesternlegalmodernizationadvancedexperiencestobuildsocialismlawsystemofChinesecharacteristic；lawmodernizationstart-upmodeislegislationdominantmode；Aforelawsystemreformandlawidealupdatebehind,idealfieldsstrugglesharplyetc.welearnthemodernizationoflawsystemacquiressomeachievement,itstillhavelimitations,especiallysufferunfavorableinfluence,soweshouldaccepttheselessonsandabsorbexperiencesinthefollowingperiodsofthelegalconstruction,wemustgoourselvesrulebylawmodernizationroadsofChinesecharacteristic.thedisquisitionmakesanexplorationintothestrategytobuildthesocialisticnationruledbylawandthenprovidessomepolicyadvicesatthelevelofpractice.

Keywords：modernizationoflegalsystem；modernization；modernruleoflaw

一、法制现代化相关概论解析

[论文关键词]法治；司法；司法公正

[论文摘要]司法是法治的维护者，司法的公正与否直接关系到法治得到维护和实现的程度。目前，影响司法公正的主要是立法、审判和管理等制度方面的因素。要促进和实现司法公正，应完善立法，逐步实现司法独立、确立司法权威，完善司法监督体系。

一、法治与司法公正的内涵

十五大提出“依法治国，建设社会主义法治国家”的目标后，理论界对法治的理论研究颇多。一般认为法治应具有如下内涵：①有普遍的法律；②法律为公众知晓；③法律可预期；④法律明确；⑤法律无内在矛盾；⑥法律可循；⑦法律稳定；⑧法律高于政府；⑨司法具有权威；⑩司法公正。从此内涵来看，法治应是指一种社会秩序状态。在这种秩序下，社会秩序由法律创设，创设该秩序的法律具有普遍性、公众知晓、可预期、明确性、无内在矛盾、可循性和稳定性的特点；参与社会生活的各主体(包括政府、社团、自然人、法人和其他组织)自觉服从法律所创设的秩序，并以法律作为其行为的最高准则。即法治就是一种社会各主体自觉服从法律所创设的秩序，并以法律作为最高行为准则的社会秩序状态。司法之于法治的作用，在于对法律的公正性、各主体是否遵守法律秩序作出评判，并对违反法律秩序的行为作出必要的制裁。司法对法律公正性的评判，目的在于促进法律秩序朝着良性的方向发展，旨在促进各主体对法律秩序的遵守，防止法律秩序受到人为因素的影响而重蹈人治的覆辙。归根结底，司法是法治的维护者。公正即“公平正直”、“公平正义”。司法公正作为公正体系中的一个组成部分则是对司法行为是否“公平正直”，司法结果、司法过程是否符合“公平正义”要求的评价。从法律评价角度看，司法公正与否主要有两项标准：一是程序合法；二是实体上适用法律正确。符合这两项标准，则作为个案的司法过程就是公正的。

总的来说，司法是法治的维护者，司法的公正程度直接关系到法治得到维护和实现的程度。从这个意义来说，司法公正是法治的根本保障和核心内容。正如培根所指出的，“一次不公的判决比多次不公平的举动为祸尤烈，因为这些不平的举动不过弄脏了水流，而不公的判决则把水源败坏了”。公正的司法不仅在于能够惩恶扬善，化解纠纷，同时也是对人们遵纪守法的法治观念和规则意识的教化，是对经济活动当事人的诚信合法交易进行规制。而司法的不公正。枉法裁判，不仅侵害了涉案当事人合法权益，使他们产生对法律和规则的怀疑，同时也会影响民众对法律的遵守和对法治的信仰，导致民众规则意识的淡漠和法律虚无主义观念的滋生，最终会损害法治的存在基础。

二、当前影响司法公正的因素

论文关键词：法制现代化；政府推进型：理论反思

论文摘要：由于历史的必然，中国法制现代化的动力主要来源于政府，中国走上了“政府推进型”的法制现代化道路。但是在法制现代化的推进过程中政府推进型法治的负面作用也是非常明显的：政府与社会的对立和冲突，政府权力的滥用和扩张，政治至上的国家观被助长，等等。针对这些潜在的危机，建立政府和社会之间有效的沟通和互动机制，加强对政府权力的限制和制约，破除政治至上的国家观势在必行。

随着中国法制现代化的不断推进，中国的法制现代化模式也在接受实践的检验，这要求我们的法制现代化研究不能仅仅停留于从应然层面对中国法制现代化动因的理论规划、设计上，还必须从实然层面对中国法制现代化的动因问题进行理论反思。反思并不意味着否定，中国走上了一条与社会演进型法治相区别的政府推进型的法制现代化道路是历史的必然，但是政府推进型法治的局限性是客观存在的。本文通过对中国走上政府推进型法制现代化的必然性以及目前所面临的困境进行分析，试图找出一种尽量减小这种模式给中国法制建设带来负面作用的途径。

一、法制现代化的动因

在现代化理论研究中，以现代化最初的动力来源为尺度，区别出内发型与外发型这两种现代化模式。所谓内发型，是指社会现代化的最初动力产生于本社会内部的现代化类型；所谓外发型，是指社会现代化的最初动力来自于社会外部严峻挑战的现代化类型。把这种研究范式演绎开来，在法制现代化问题上，便出现了相应的模式划分。一般认为，在法律发展的进程中，不同国家走向现代化的历史动因是有差异的。不同历史动因的法律发展道路，往往形成不同类型的法制现代化模式，主要包括内发型和外发型两大类别。内发型法制现代化模式，是指由社会自身力量产生的内部创新、经历漫长过程的法律变革之道路，是因内部条件的成熟而从传统法制走向现代法制的转型发展的过程。外发型法制现代化则是因一个较先进的法律系统对较落后的法律系统的冲击而导致的进步转型过程。在外发型法制现代化过程中，政府介入法律发展过程的程度要更深一些，力度要更大一些，往往成为法制现代化进程的直接组织者和推动者。

目前，根据法制现代化的动力来源，法学界通常认为是这两种基本模式：一种是早期西方国家所走的“社会演进型”法制现代化；一种是发展中国家目前正在进行的“政府推进型”法制现代化。前者主要是在社会生活中自然形成和演变出来的，是社会自发形成的产物；后者政府是法治运动的领导者和主要推动者，法治主要是在政府的目标指导下设计形成的，是人为设计和建构出来的。我国作为发展中国家也不例外，走上了“政府推进型”的法制现代化道路。

论文摘要：

文章针对当前社会上广大干部群众最关心的“热点”问题——统计数据弄虚作假的腐败现象，理论联系实际，大胆探索在社会主义市场经济下如何加强统计法制建设，确保统计数据真实可靠的新课题，深刻分析产生数据不实的各种原因，然后对症下药地提出各种行之有效的重要措施。这个理论强调：要打好统计数据“打假”这场硬仗，除了广泛学习、宣传，领导带头执法守法之外，加强统计法制建设是保证统计数据真实的重要途径。

文章由于能抓住统计数据不实这个“老大难”问题，研究群众关心的“热点”、统计法制的“难点”、科研的“冷点”问题，在统计法制建设方面有些突破，填补统计法制建设理论的空白。由于题意新颖，时代性强，可操作性和学术价值大。文章发表后，得到许多经济专家、学者和新闻界的赞扬，先后在大连、宜昌、峨眉山等地举办的全国理论研讨会上被评为“优秀论文一等奖”；被清华大学、北京师范大学、国际教育文化出版集团等五个单位评为“优秀论文”。文章收入《中国八五科学技术成果选》、《中国改革经纬录》、《中国新时期社会科学论文选粹》、《中国知识经济文选》和《中国教育大精典》等十多种大型文献丛书。

党的十四大确立了社会主义市场经济新理论，这是社会主义建设理论的一个新的突破。在社会主义市场经济的新体制下，如何加强统计法制建设，充分发挥统计工作在现代化建设中的重要作用，是我们亟需探讨并在实际工作中迫切需要解决的新课题。本文试就在社会主义市场经济新体制下，有关加强统计法制建设的途径的问题，提些粗浅意见，以便与大家共同研究和探讨。

一、当前统计法制工作存在的问题

《中华人民共和国统计法》（以下简称《统计法》）颁布十多年来，它开创了我国统计有法可依的新局面，使统计工作开始走上法治的轨道，这促进我国统计改革和统计工作现代化建设，充分发挥统计在了解国情国力，指导国民经济和社会发展中具有极其重要的作用。但是，应当指出，因为我国统计工作从人治走向法治，还仅仅是个开始，我国有几千年封建社会历史的影响，人治的思想根深蒂固，时常左右着人们的思想行为，而新中国的社会主义民主和社会主义法制建设还不够健全，公民的法律意识不强，法律观念淡薄，权大于法，人治重于法治的遗风尚未消除。目前，在统计工作中有法不依，执法不严，违法不`究的现象仍然存在，《统计法》及其《实施细则》（1987年1月19日国务院批准施行）尚未能得到普遍而严格的遵守。尤其值得注意的是，在实施市场经济体制和新旧制度交替的过程中，在大量新增的个体企业、中外合资企业、“三资”企业和乡镇企业中，由于统计法制建设工作跟不上，一些地方出现了以“假”谋私，唯“利”是报，报喜不报忧，层层虚报现象，在党风和社会风气不正的地方，更有沉渣泛起之势。如虚报产值“翻番”、人均收入“增百”，瞒报投资规模、基建项目、出生人口、奖金津贴、重复调查，滥发和乱发报表现象仍很普遍。有些敢于坚持原则、维护《统计法》的统计人员，反遭排挤、打击；而对于肆意打击、报复，违反《统计法》的人员，特别是领导人，则泰然处之，行若无事，未能依法查处或查处不力，由此可见，在统计战线上执法、守法与违法之间的斗争，还是十分复杂的。

1、转变观念，树立水利法律意识

同志早就指出“水利是农业的命脉”，中华人民共和国成立后，这个论断成为我国在发展农业中的重要指导思想。建国60年来，我国已由一个农业国发展为一个具有现代化水平的工业国，水利不仅是农业的命脉，而且是国民经济的命脉。从此，水利在国民经济中的地位发生了质的飞跃。

1988年1月21日，全国人大六届常委会第二十四次会议审议通过了新中国历史上第一部关于水的法律《中华人民共和国水法》，1988年7月1日正式施行。《中华人民共和国水法》的颁布实施，使我国的水利事业走向了依法治水、依法管水的新时期。

2、建立完整的河道法规体系

加强河道法制建设，必须制定一套完备的法规和规章，从而保障河道执法有法可依、有章可循。继《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国防洪法》和《中华人民共和国河道管理条例》颁布后，辽宁省先后制定了《辽宁省实施水法办法》、《防洪法实施办法》、《辽宁省征收河道工程修建维护费及其实施细则》、《辽宁省河道资源收费暂行办法》、《辽宁省实施河道采砂收费管理办法细则》等，这些办法出台后，为辽宁省的防洪建设提供了保障。但在目前，有些地方法规和规章已不符合现行的河道管理现状，如《辽宁省河道管理条例》、《辽宁省实施河道采砂收费管理办法细则》等必须加快修改，使其更加完善。

此外，现行的维护费收费政策，在制定标准时没有进行较细致的甄别，没有考虑到其合理性和可行性，对企业的征收标准千篇一律，对个别企业存在不合理因素。因此，必须加快修改《辽宁省征收河道工程修建维护费实施细则》，使其更加完善。