法学学位论文范文10篇

法学本科教育在我国的整个法学教育体系中处于基础性的地位，担负着培养社会主义经济建设与民主法制建设高层次法律人才的任务，对我国社会主义法治国家的建设也产生着重大的影响，是关乎法学教育成败的关键。自从2001年以来，中国法学本科教育的规模得到了巨大的发展。2001年，我国设置本科专业的高等院校有229所，这一数字到2005年急剧增加到559个，这还不包括本科院校下设独立学院开办的法学本科专业。截至2006年8月，共有620所高校设置了法学本科专业。在读法学本科学生人数已达20多万人，每年毕业的法学本科毕业生大约有三、四万人，[1]且这种发展势头仍在延续。法学教育的跨越式发展，促进了对法学教育目标定位的讨论。在2001年9月召开的《21世纪中国法学教育改革与发展战略研究》重大课题研讨会上大家似乎形成了“共识”：中国大学法学教育本科阶段的基本目标是为培养各级法律人才提供毛坯，只能是一种素质教育，而非专才教育；是一种通才教育，而非职业教育。[2]

要实行法学的素质化教育，法学学位论文的写作训练是检验这种教育成功与否的最好的标志。以下笔者从法学本科教育的培养目标、法学论文写作的重要性和意义、法学论文的作用，以及如何完善我国现有的法学学位论文制度等方面入手探讨法学学位论文在法学本科教育中的作用和地位。

一、法学本科教育的培养目标

综观我国高等法学本科教育的发展历程，走过了一条从无到有、从小到大、从弱到强、从常规发展到跨越式大发展的道路。在艰辛曲折的发展历程中，法学本科教育为我国的法制建设培养了大批的法律人才，为国家的现代化建设做出了积极的贡献。但传统法学本科教育的培养模式单一，培养口径过窄，培养目标趋向“专才”，而且在人才服务方面仅仅定位于法律实务部门。当然，单一的专业性法律人才在特定的历史时期曾起过不可替代的作用，但随着21世纪世界经济全球化的冲击，这种人才培养目标已经很难适应法律全球化、技术化、信息化和法律服务市场的要求。因此，法学人才培养目标和模式的更新已迫在眉睫，单一专业性人才向通用复合型、应用性人才培养转变已成为时展的现实需要，也是许多法学界学者和教育家的共同呼声。[3]

对法学本科教育培养目标的认识，是进行法学高等教育的起点，也是开展法学学位论文写作工作的前提。众所周知，在我国现阶段的教育模式中，法学本科教育的对象主要是没有社会工作经验的青年学生，这些学生刚刚结束高中阶段的教育来到大学校园，初次接触专门化的法律知识的教育，面对这样的青年学生群体，我们该如何树立本科法学教育的培养目标呢？进一步说，我们该如何定位在新的历史时期中法学本科教育的培养目标呢？法学本科教育是法学研究生教育和法学职业继续教育的基础，法学本科毕业生也是组成未来我国立法、司法、执法以及法律服务等各个法律职业部门的基本力量。因此，对于法学本科教育阶段培养目标的定位不仅关系到法学专业的毕业生在受到四年的法学本科教育以后对实际法律问题的处理能力，而且也关系到改革目前法学本科教育中出现的一些弊端、完善法学本科教育制度的成败。从法学教育的整体方面来看，我国的法学本科教育的目标定位在满足建设社会主义法治国家和满足我国高等教育的既定方针政策的要求。进入21世纪，我国的法学教育肩负着实施“科教兴国”战略和实践“依法治国”方略的双重历史使命，这就对法学本科教育提出了更高的要求。《中华人民共和国高等教育法》第4条明确规定我国的高等教育方针是“必须贯彻国家的教育方针，为社会主义现代化建设服务，与生产劳动相结合，使受教育者成为德、智、体等方面全面发展的社会主义事业的建设者和接班人。”法学本科教育作为我国高等教育体系的一个不可分割的组成部分，必须贯彻落实我国的高等教育方针政策。“依法治国，建设社会主义法治国家”的宏观大背景以及国家既定的教育方针都要求我们的法学本科毕业生需要具备扎实的基础、全面的专业知识、良好的法律人素质等等各方面的综合素质。据此，笔者认为我国目前的法学本科教育的培养目标应该定位在培养具有综合性、高素质的专门法律人才上。

我国正处于并将长期处于社会主义初级阶段，这是在经济文化相对落后的中国建设社会主义现代化不可逾越的历史阶段。在本世纪一段相当长的时期内，我国社会的整体目标仍然是建设和完善有中国特色的社会主义市场经济。经济建设依然是我们整个工作的重心，市场经济是法治经济，那么，法学教育就要为经济建设服务，要为社会主义市场经济的发展而服务。随着学校招生规模的持续扩大，本科法学专业人数也不断增加。面对目前的发展形势，在对我国法学本科教育人才培养目标的定位上应该充分考虑我国目前的国情和法学教育的实际状况，而不能盲目照抄照搬外国的模式。在我国法学教育资源还比较缺乏的情况下，我们应当将素质教育、专业教育和职业教育等各种教育的优点有机地结合起来，培养出既掌握全面的法律理论知识，又熟练掌握法律的实践技能及操作技巧，能处理各种错综复杂的法律问题的综合性法律人才。法学本科教育要使法学专业的学生不但具有扎实的法学理论功底，了解中外法律思想家的各种法律理论，还要熟悉中外法律制度的概况，精通各种法律实用技术，更要培养学生的政治觉悟和忠于法律、刚正不阿的高尚品格。因此，法学本科教育应当把学生的思想品德教育始终放在首位，树立正确的世界观、人生观、价值观，以综合素质为基础，专业素质为重点，在此基础上培养学生的创新意识和创新能力，加强对法学本科学位论文写作的训练，使学生的创新意识和创新能力在论文写作的过程中得到落实。

一、适用范围

(一)法律硕士专业学位论文是法律硕士专业学位研究生在指导教师的指导下独立完成的，合乎严格的写作规范并标志着获得法律硕士专业学位(JM)的一篇书面作品。全日制法律硕士研究生和在职法律硕士研究生取得法律硕士学位，必须撰写学位论文。

(二)本规范是关于撰写法律硕士专业学位论文基本要求的指导性文件，是开展法律硕士专业学位论文评选、检查和评估工作的基本依据，供法律硕士培养单位、法律硕士研究生指导教师和法律硕士研究生使用．

二、选题

(一)论文选题必须符合法律硕士专业学位研究生指导性培养方案所确定的培养目标；论题本身属于法律的或关于法律的，而不是法律以外其他学科专业领域的．

(二)法律硕士学位论文的选题可以不受法学学科门类(如法学二级学科)划分的限制；可以围绕某一法律的或法学上的专门问题，运用不同学科的理论和方法进行交叉或综合的研究．

为适应我国社会主义市场经济和依法治国对高层次应用型和复合型法律人才的需求，经国务院学位委员会第土3次会议批准，在我国设置并试办法律专业硕士学位教育。国家教委与司法部决定自1996年起招收法律专业硕士研究生，确定的首批试点招生单位有8所高等院校，1998年扩大到13所高等院校。根据国务院学位委员会第，14次会议的有关要求，将“法律专业硕士学位”改称为“法律硕士专业学位”。创办法律硕士教育是中国法律教育改革实践中的一次有意义的尝试，也由于法律硕士教育目前尚处于试验阶段，有许多问题要明确和探讨，本文对此谈点粗浅的看法，以求教于同仁。

一、法律硕士教育的概念及意义

（一）什么是法律硕士教育

法律硕士教育旨在培养从事法律实务和社会管理方面的高级人才。招收的对象是45岁以下，具有大学本科学历并通过入学考试的在职人员。以前，各招生单位可以采取单独考试的办法，自1998年起，在职攻读法律硕士专业学位入学考试实行全国所有试点院校统一的入学联合考试。学习期限3年左右，教学方式采取全日制脱产、半脱产及在职兼读并存的灵活方式。修满规定的学分，通过论文答辩者，经培养单位学位评定委员会批准，即授予法律硕士专业学位。

（二）创办法律硕士学位的意义

1、市场经济的需要

摘要：在着眼于中国教育现代化2035，把国家开放大学建成世界一流开放大学的背景下，实践环节毕业论文教学质量的提升显得尤其重要，它是“创优提质”战略中的重要环节。安徽广播电视大学中文教学团队牢记使命，经过长期的实践和探索，在毕业论文教学上形成了规范的“3541工作法”模式，保证了汉语言文学专业毕业论文的质量。“3541工作法”也是教师仁爱之心的展现，体现了以人为本的教育思想。

关键词：开放大学；毕业论文；3541工作法

2020年注定是个不平凡的一年，也是一个具有里程碑意义的一年。从国家层面来讲，2020年我们将全面建成小康社会，实现第一个百年奋斗目标。对于国家开放大学办学体系而言，2020年要完成“构建灵活开放的终身教育体系”“现代国民教育体系更加完善，终身教育体系基本形成”［!］的重任。在国家开放大学2019年教学工作会上，荆德刚校长做了“集中力量抓质量，凝心聚力创特色”的工作报告，提出“以新时代中国特色社会主义思想为指导，着眼于中国教育现代化2035，结合40年办学经验，立足中国国情，扎根中国大地，坚持立德树人，把国家开放大学建设成为世界开放大学体系中富有中国特色的一流开放大学、我国学习型社会的重要支柱。”［"］给国开人提出了更新更高的要求。建设一流开放大学，教学质量必须放在首位。毕业论文写作是开放教育各专业教学计划综合实践模块中的必修课程，也是最后一个重要的教学环节，它是其他教学环节的继续、深化，更是对整个本科教育成效的检验，开放教育本科毕业论文质量的提升对建设一流开放大学至关重要，安徽电大中文教学团队在以下三个方面做了一些有意义的探索。

一、提高认识，牢固树立质量观念

在一流开放大学建设背景下，安徽广播电视大学校党委要求全体教职员工提高认识，牢固树立质量观念，提出2020年教学工作的总体思路：以“整体质量提升”为主题，进一步树立教学中心地位，规范教学过程管理，不断提升内涵发展质量，落实立德树人根本任务。“在我国现行高等教育体系中，中国语言文学类本科专业肩负着萃取、传承和发展中华优秀传统文化的重任，在培养学生全面发展、适应社会进步需求方面具有不可替代的重要作用。”［#］安徽电大汉语言专业是中央电大开放教育第一批开设专业，汉语言专业在安徽也是学生规模较大的一个专业，目前开放教育汉语言专业本科在校生5476人，专科754人（数据截至2019年12月底）。汉语言专业教学质量的稳定对安徽电大整体教学质量的提升重要性不言而喻。实践环节毕业论文教学是汉语言专业人才培养体系中的重要环节，在本科教学中占有十分重要的地位。毕业论文质量好坏是衡量一个学校教学质量的重要指标。2015年7月，北京市学位委员会印发《关于批准国家开放大学为学士学位授予单位的通知》（京学位〔2015〕1号），批准国家开放大学为学士学位授予单位，同时批准工商管理、法学、汉语言文学、计算机科学与技术和会计学5个专业可以授予学士学位。国家开放大学下发了“关于印发《国家开放大学学士学位论文管理办法（试行）》的通知”（国开教〔2016〕11号）文件，强调“为做好学位授予过程中学位论文的管理工作，提高学位授予质量，特制定《国家开放大学学士学位论文管理办法（试行）》，请按照本办法开展相关工作。”在认真学习《国家开放大学学士学位授予工作实施细则（试行）》（国开教〔2016〕10号）后，为进一步规范安徽电大汉语言文学专业学位论文管理，保证学位论文质量，依据《国家开放大学学士学位论文管理办法（试行）》，结合安徽实情，安徽电大制定了《安徽广播电视大学开放教育汉语言文学专业学位论文实施方案》，进一步明确了学位论文写作、学位论文指导、学位论文答辩、学位论文审查等相关事宜。安徽电大于2016年启动国家开放大学学士学位授予工作，从2016春学期开始，安徽电大申请学位学生人数一直呈上升趋势：16春66人，16秋70人，总计136人；17春72人，17秋85人，总计157人；18春102人、18秋115人，总计217人；19春155人、19秋272人，总计427人。近年来，随着招生规模的不断增长，申请学位的学生也越来越多，有的学生甚至就是冲着国开的学位而来。“以学生的发展为本”，这是新时期人本主义教育的的根本指向，提高实践环节毕业论文、学位论文的质量就是从学生根本出发，实现学生全面发展的目标。

二、创优提质，严格落实“3541工作法”

摘要：日本自2004年开展博士专业学位研究生教育，目前仅设置法学学科，授予“法学博士专业学位”，其人才培养机制即代表着日本博士专业学位研究生教育的培养现状。高层次、应用型法律从业人才的培养目标，统一与多样的招考制度，寓行于教的课程及教学，强制实践学分及内外双向评估等凸显了机构专门、多元培养、资格衔接、学位单列的特点。我国专业学位研究生教育在博士人才培养方面，应构建一体化课程体系，建立流线型培养过程，健全三维评估机制。

关键词：日本教育；博士专业学位；培养机制；一体化课程

博士专业学位是随着科技进步和社会分工具体化，为满足特定职业领域对高层次专门人才的需求而设立的，职业特性明显。2018年教育部部长陈宝生指出：要完善职业教育和培训体系，深化产教融合、校企合作，加快一流大学和一流学科建设，实现高等教育内涵式发展。着眼于职业教育与高等教育融合协调发展，共同优化创新型、复合型、应用型和技术技能型人才培养机制。［1］日本于2004年在博士层次仅设置“法学研究生院①”招收攻读法律专业学位的研究生。其人才培养机制代表着日本博士专业学位研究生教育的现状，是日本专业学位研究生教育及职业教育的最高层次，对我国专业学位研究生教育及职业教育具有启示借鉴意义。

一、日本法学博士专业学位的人才培养机制

日本国立、公立、私立大学及日本律师协会或地方公共团体均可申请成立法学研究生院，开展博士专业学位研究生教育，授予毕业生“法学博士专业学位②”。截至2018年，日本设置法学研究生院培养法学博士专业人才的大学共计43所，其中国立大学16所，公立大学2所，私立大学25所［2］10。（一）高级法律专业人才的培养目标。日本法学博士专业学位研究生教育的目标是在公平性、开放性、多样性的基础上，培养兼具理论知识和实践技能的高层次、复合型法律从业人才。2003年文部科学省第16号令《专业学位研究生院设置基准》第18条第1项规定：法学研究生院以培养能胜任具备高度职业技能和卓越实践能力的高层次专门职业人才为目的，开设专业学位研究生教育课程，培养具有法律实务技能的法官、律师及检察官等［3］。既注重培养法学人才处理法律事务的必备技能及创造性应用实践能力，还注重培养他们的社会责任感、公正公平道德观、发散性思维、批判性思考能力等。目标定位清晰，具有较强的职业性和专业指向性，属于高层次专门职业教育。（二）统一与多样的招考制度。日本法学研究生院招收本科毕业生，学制一般为3年，经法学研究生院认可、已取得法学学士学位的人员可缩短至2年，非法学学生的修业年限必须为3年。法学研究生院每年的招生人数是有限的，除招收法学毕业生外，还招收经济学、医学、数理学等学科的毕业生和具备社会经验的在职人员，并规定这两类的入学人数不少于总入学人数的30％［4］。近年来受少子化等社会影响，日本法学研究生院入学人数有逐年减少的趋势，但社会在职人数通常占总入学人数的五分之一左右，如2018年新生入学人数共计1621人，社会在职人数占17％；2017年共计1704人，社会在职人数占19．8％；2016年为1857人，社会在职人数占20．0％［2］4，法学研究生院招收多样化学生，使学生在原有学科基础上修习法律知识，目的在于培养交叉学科、跨学科的复合型法律人才，也成为社会在职人员进修学习的提升平台。入学选拔以公平公正、多样开放为原则，采用全国统一适应性考试（又称日本LSAT③）与各校选拔考试相结合的方法。近年来部分法学研究生院要求应试者出具托福成绩和日语能力考试成绩证明，以东京大学法学研究生院为例，要求应试者托福成绩在90分以上，日语一级能力考试成绩在140分以上，具备以上条件后才可参加全国统一适应性考试。2010年之前，统一适应性考试是由独立行政法人大学入学考试中心和公益财团法人日本法务研究财团组织的，2011年以后，由法学研究生院、公益财团法人律师法务研究财团、公益社团法人商事法务研究会共同组成“适应性考试管理委员会”，统一组织考试。目的在于测试应试者是否具备将来作为法律从业人员的素质及能力，是否具备关心社会问题的责任感，是否适合从事司法行业。统一适应性考试合格率较高，如2016年参加考试人数为3535人，合格人数为3286人；2015年应试人数为3928人，合格人数为3621人；2014年应试人数4407人，合格人数4091人，平均合格率为92％左右［5］。应试者参加统一适应性考试成绩合格后，可向报考院校提交申请书，申请书内容一般包括研究计划、推荐信、成绩证明、本科毕业证书等，申请书被报考院校接收后，考生可参加各院校的入学选拔考试。从历年考试统计数据来看，各院校入学选拔考试的合格率较低，如2018年全国报考人数8058人，通过1621人，2017年全国报考人数8160人，入学1704人，［6］尤其如知名的早稻田大学法学研究生院、东京大学法学研究生院等招生人数较少，难度更大，最终合格者可入学接受法学博士专业学位研究生教育。（三）寓行于教的课程与教学。日本法学博士专业学位研究生教育以培养高层次、应用型法律从业人员为目标，因此课程与教学侧重增强学生的法理分析能力、处理法律实务能力，注重培养学生社会责任感和伦理道德观，呈现理论与应用相结合的特点。课程内容一般分为法律基础课程、实务基础课程、法学相关课程和尖端拓展课程四大类，其中法律基础课程是对日本基本法如宪法、民法、刑法的学习；实务基础课程是通过实地考察或现场模拟强化学生的法律实务技能，如培养学生的法律文书写作、司法信息搜集、法庭审判辩论等能力；法学相关课程内容较为多样，通常包括国际法、经济法等，侧重与各部门的联系；尖端拓展课程注重拓展学生的国际法律视野，包括世界各国的税法、劳动法、知识产权法、环境法等内容［7］8。在此基础上，文部科学省鼓励各法学研究生院自行增设或删减相关课程，发挥优势学科特色，倡导各有所长。法学研究生院对师资的要求较高，《关于法学研究生院的制度设计》中规定普通大学学部的教师不能担任法学研究生院的专任教师。法官及检察官可以申请到法学研究生院任教，法学专任教师需满足以下条件：在专业领域内学识渊博、有实际工作经历且经验丰富、具有相应的研究成果。各方向专任教师数量不得少于12名，师生比一般为1：15，且专任教师中教授需占50％以上，实践型教师要占教师总数的20％［7］1。对实践型教师的要求是具备5年以上的工作经历，在校每年必须承担6个学分以上的课程，需负责实务基础课程的教科书编写等。日本法学博士专业学位研究生教育并非仅靠教师向学生单向传授知识，教学方法通常以案例研究、实地调查、双向或多向交流探究为主。具体包括实习调查、课堂发表、个别辅导等，一般采用小班教学，班级人数标准为50人，以实例研究为中心，理论联系实践，使用计算机、多媒体等高科技设备将实践内容导入至基础教学中，或在室外实地授课。教学活动一般是在教师监督指导或律师协会协助下进行，学生可在律师事务所或企业法务部门进行实地研修，参加商谈研讨会，学习谈判技巧，听取解决方案，现场观摩具体法律案件的进展。日本不同大学法学研究生院的教学方法各有侧重，如司法考试合格率连年居高的一桥大学法学研究生院采用师生结合、互助一体、一帮一带的形式进行法学研修；名古屋大学法学研究生院建立了讲义收录系统，将行之有效的问题解决方案归纳整理，制作为讲义灵活运用；静冈大学法学研究生院为增强学生的法律实务技能，倡导他们参与就业支援活动，协助教师开展教学活动，减轻专任教师负担。（四）强制实践学分＋内外双向评估。日本法学研究生院强制学生实践实习，并将其作为学位授予标准的考核项目。文部科学省规定攻读法学博士专业学位的研究生须至少获得93个实践学分，实践实习学分必须占总学分的近三分之一［2］2。因博士专业学位培养的不是法学研究者，而是处理事务能力较强的专业人才，所以毕业论文不是授予学位的必要条件。毕业的严格之处是通过让学生完成实际项目，来提高学生处理法律事务的能力，保障专业学位的实践性和职业性。为保障博士专业学位的人才培养质量，日本实行院校内部自我评价和第三方专门机构外部监督相结合的评估方式。《学校教育法》第109条第3项规定：由文部科学大臣认证授权的评估机构必须每五年一次对专业学位研究生院的各项教育活动进行评审。评价项目包括课程设置、师资构成、成绩评定、入学选拔、管理运营、设施设备及图书资料等［8］。目前文部科学省认证的评估机构有公益财团法人律师法务研究财团、独立行政法人大学改革支援•学位授予机构和公益财团法人大学基准协会。其中，“公益财团法人律师法务研究财团”是由日本律师协会联合其他法律中介机构于1998年共同成立的，2004年8月经文部科学省批准成为法学研究生院的评估机构；“独立行政法人大学改革支援•学位授予机构”前身是1997年成立的“大学学位授予机构”，2003年更为此名，2005年1月成为法学研究生院的评估机构；“公益财团法人大学基准协会”是由日本46所国立和私立大学于1947年自发组建的大学评估机构，2007年2月获得评估法学研究生院的资格。评估标准由以上评估机构制定，法学研究生院须在指定日期内，根据《自我评价实施要则》进行自我评估，撰写“自我评价报告书”，并依程序提交申请书，经评估委员会书面审查后，派遣专门人员对申请单位的各项事务进行调查，最终形成“评价结果报告书”在官网上公示，以保障专业学位的含金量。

二、日本法学博士专业学位的人才培养特点

1、我国夫妻离婚后的财产分割制度的内容

夫妻离婚后的财产分割有广义和狭义之分。狭义的财产分割指对夫妻双方共同所有的有形财产和无形财产的分割，广义的财产分割不仅仅指夫妻双方共同所有的有形财产和无形财产的分割，也包括对夫妻各自所有的财产的分割和夫妻债务的分担。离婚时的财产分割制度应当包括广义的夫妻财产的分割制度，即有形财产和无形财产的分割、债务的清偿的规定，同时还包括子女抚养费的分担、家务补偿、经济帮助、损害赔偿的规定，即婚姻法所有关于夫妻双方之间财产分配和影响财产分配事项的规定。这些有关财产分配的规定相互结合，形成一个系统化的夫妻离婚后的财产分割制度。

关于财产的分割，包括有形财产和无形财产。有形财产的含义基本上没有争议，关键是无形财产。我国婚姻法第十七条规定了知识产权的收益，当然也应包括对知识产权的分割，其他的无形财产还有股权,债券,票据,保险等，这些也没有争议。还有人认为谋生技能也算是财产[1]，应当作为夫妻共同财产进行分割，就未免有些牵强。谋生技能作为一种劳动能力，它依附于人身，并且很难用金钱衡量，用马克思劳动力价值的观点，劳动力是没有价值的[2]，它只会在劳动中创造价值。所以，把谋生技能也作为财产进行分割，是对财产范围的不恰当的扩大。

很多人认为夫妻离婚时分割的仅仅是夫妻共同所有的财产[3]，我认为不然。诚然，“离婚时，应分清个人财产、夫妻共同财产和家庭共同财产”[4]，但是这并不意味着仅仅分割共同财产，因为即使约定夫妻婚后财产各自所有，仍然有家务补偿，分担子女抚养费等问题，也就是说，个人财产在离婚的时候并不必然全属于个人，还有可能分出来给子女或者原来的配偶，不应否认，这也算是对个人财产的分割。所以，结论是，夫妻离婚时分割的不仅仅是夫妻的共同财产，还包括一部分夫妻各自所有的财产。

此外，债务的清偿、子女抚养费的分担、家务补偿、经济帮助和损害赔偿也是财产分割制度的内容，因为这些都涉及到各方最终所分得的财产的数量。我国婚姻法第41条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第23条，第25条对夫妻债务的清偿进行了规定，确属个人债务的，由个人清偿，共同债务共同连带清偿[5]。婚姻法第37条、第40条、第42条、第46条对离婚后子女抚养费的负担、家务补偿、经济帮助、损害赔偿分别作了规定。限于篇幅，在此不一一分述。

总之，法律和司法解释的有关处理夫妻财产的具体规定，与人民法院处理夫妻财产的原则——男女平等原则、保护妇女儿童的合法权益原则、照顾无过错方原则、尊重当事人意愿原则、保证生产和生活的正常进行原则——一起，构成了我国婚姻法的夫妻离婚后的财产分割制度。

1、我国夫妻离婚后的财产分割制度的内容

夫妻离婚后的财产分割有广义和狭义之分。狭义的财产分割指对夫妻双方共同所有的有形财产和无形财产的分割，广义的财产分割不仅仅指夫妻双方共同所有的有形财产和无形财产的分割，也包括对夫妻各自所有的财产的分割和夫妻债务的分担。离婚时的财产分割制度应当包括广义的夫妻财产的分割制度，即有形财产和无形财产的分割、债务的清偿的规定，同时还包括子女抚养费的分担、家务补偿、经济帮助、损害赔偿的规定，即婚姻法所有关于夫妻双方之间财产分配和影响财产分配事项的规定。这些有关财产分配的规定相互结合，形成一个系统化的夫妻离婚后的财产分割制度。

关于财产的分割，包括有形财产和无形财产。有形财产的含义基本上没有争议，关键是无形财产。我国婚姻法第十七条规定了知识产权的收益，当然也应包括对知识产权的分割，其他的无形财产还有股权,债券,票据,保险等，这些也没有争议。还有人认为谋生技能也算是财产[1]，应当作为夫妻共同财产进行分割，就未免有些牵强。谋生技能作为一种劳动能力，它依附于人身，并且很难用金钱衡量，用马克思劳动力价值的观点，劳动力是没有价值的[2]，它只会在劳动中创造价值。所以，把谋生技能也作为财产进行分割，是对财产范围的不恰当的扩大。

很多人认为夫妻离婚时分割的仅仅是夫妻共同所有的财产[3]，我认为不然。诚然，“离婚时，应分清个人财产、夫妻共同财产和家庭共同财产”[4]，但是这并不意味着仅仅分割共同财产，因为即使约定夫妻婚后财产各自所有，仍然有家务补偿，分担子女抚养费等问题，也就是说，个人财产在离婚的时候并不必然全属于个人，还有可能分出来给子女或者原来的配偶，不应否认，这也算是对个人财产的分割。所以，结论是，夫妻离婚时分割的不仅仅是夫妻的共同财产，还包括一部分夫妻各自所有的财产。

此外，债务的清偿、子女抚养费的分担、家务补偿、经济帮助和损害赔偿也是财产分割制度的内容，因为这些都涉及到各方最终所分得的财产的数量。我国婚姻法第41条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第23条，第25条对夫妻债务的清偿进行了规定，确属个人债务的，由个人清偿，共同债务共同连带清偿[5]。婚姻法第37条、第40条、第42条、第46条对离婚后子女抚养费的负担、家务补偿、经济帮助、损害赔偿分别作了规定。限于篇幅，在此不一一分述。

总之，法律和司法解释的有关处理夫妻财产的具体规定，与人民法院处理夫妻财产的原则——男女平等原则、保护妇女儿童的合法权益原则、照顾无过错方原则、尊重当事人意愿原则、保证生产和生活的正常进行原则——一起，构成了我国婚姻法的夫妻离婚后的财产分割制度。

摘要：学术论文的写作必须严格遵循学术规范。法学学士论文的结构格式的要求，主要包括题目、摘要、关键词、正文、注释、参考文献和致谢七个部分。其中注释部分应引起高度重视，因为它反映了论文的起点、深度及广度，构成了论文的“皮囊”。

关键词：摘要；关键词；注释；参考文献

与一般文章的写作不同，学士论文的写作除了要符合学术论文的基本属性要求，以及遵循一般的写作步骤外，还要严格遵守学术规范。[1]学术规范是在学术研究过程中，无数学者通过不断试错，总结经验和教训逐渐形成，约定俗成并获得大家认可的写作传统或称规矩。没有规矩，不成方圆。这种规矩使学术研究与一般的问题探讨区别开来，从而也使专家、学者与一般大众区别开来，有利于促进学术的专业化，形成专业圈子或称专业槽。现在学术规范的基本要求往往通过学术团体或国家统一制定的标准的方式出现，但它并不是纯粹人为设计的东西，而主要是学术研究本身内在的客观要求，反映了学术研究的基本规律。学术规范无论对于论文本身的价值，还是对于学术训练来讲都具有重要意义。从某种意义上讲，学术规范就是学术的生命线，同时也是学者的生命线。也正因为如此，论文是否合乎学术规范的要求就成了论文评定的一个基本指标。

这里主要谈论学术规范中的形式规范，即论文的结构格式问题，并且限定在法学学士论文的范围。论文的结构格式包括很多方面，这里谈的是论文一般应必备几个部分，以及各部分的写法，属于论文内在格式的一个方面，区别于论文排版的规定格式等其它外在格式要求。

一篇完整的学士论文包括前部、中部和后部三个部分。[2]前部主要包括题目、摘要和关键词，是论文的前置部分。中部主要包括正文和注释，是文章的主体。后部主要包括参考文献和致谢，是文章的附属部分。

一、题目

本文作者：周春阳工作单位：川北医学院药学院

学生来源在美国，药学专业招生的基本模式与美国大学的招生模式一致，药学专业要求高、难度大、竞争激励，录取比例较低。一般是申请人直接向各药学院提出申请，主要是应届高中毕业生。应届高中毕业生一般只能申请药学预科（Pre-profes-sionalpharmacyprogram），2年后完成规定的课程并达到相应的要求后可直接申请攻读Pharm.D。少数特别优秀的应届高中毕业生可直接申请攻读Pharm.D（ContingentAdmission），但在申请前也要达到已完成药学预科的程度。学生来源还可源于转校生，转校生必须预先注册。在符合条件的校内学生招收完后还有空缺的情况下，获得科学学士学位（Bachelorofsci-ence，BS）的本科生可直接申请就读Pharm.D。如，2012年托莱多大学药学院有5个空余名额[9]。申请程序一般是网上填写申请，两封推荐信，递交材料包括高中毕业平均绩点（Gradepointaverage，GPA，满分是4.0，一般最低要达到3.0），部分特定自然科学学科的GPA（如基础化学、有机化学、生命科学基础、生命科学运算、物理学基础、机能、解剖与病理生理学），美国大学入学考试成绩，个人陈述（Personales-say），简历，英语、外语、数学、自然科学、社会科学成绩，有的学校需要提供药学院入学考试（Pharmacycollegeadmissionstest，PCAT）成绩，国际申请学生还需要提供托福成绩、SAT成绩等。一般有面试环节，需对每位申请者进行一一评估，最终录取人数由招生委员会（Admissionscommittee）确定。申请Pharm.D基本条件有的还要求要有有效的社会保障号（Validsocialsecuritynumber）并满足体检需要。

学制美国的药学教育主要有高中起点的四年制本科（Bachelorofscienceinpharmaceuticalsciences，BSPS）和六年制Pharm.D教育，其中前2年为药学预科（Pre-professional），对Pharm.D和BSPS课程都是一样的。有的学校药学院只开设4年的Pharm.D教育，如华盛顿大学（UniversityofWashington）药学院，申请者要求已达到至少完成预科的程度[10]。完成2年药学预科并获准Pharm.D申请的同学，继续完成4年（分别称为P1、P2、P3、P4）的Pharm.D学习即可获得Pharm.D学位；未获准Pharm.D的同学则可进入相关的其他专业学习，2年后获得相应的本科学位，或者可同时向其他学校申请Pharm.D，或者下一年度再申请。后2年或4年分别为本科或Pharm.D的专业教育阶段（Professional）。完成了P1、P2的学习，可申请BS学位，完成了P3、P4的学习可申请Pharm.D学位。学位类型在美国，涉及到药学专业的学历学位包括：学士（Bachelorofscience，BS）、硕士（Masterofscience，MS）、博士（Doctorofphilosophy，Ph.D）以及Pharm.D（Doctorofpharmacy）。Ph.D与Pharm.D不同，前者为研究型学位，后者为专业型或技能型学位。Pharm.D是美国药学教育特设的一个学位，目前加拿大等国也使用这一学位，这一学位是针对药师（Pharmacist）这一职位而专门设立的，Pharm.D教育实质上就是临床药学教育，是美国多数药学院药学教育的主体甚至是唯一教育类型。专业与学位在托莱多大学药学院[11]，本科培养为BSPS，主要针对药剂与生物制剂等工业企业，不能申请作为药师，可从事药学工业、科学与研究、管理与商务、生物医学工业、法学、健康管理等，也可进一步进入医学院、法学院或研究生院学习。本科专业有：药物化学与生物化学专业（MedicinalandbiologicalChemistry（MBC）major）、药剂学专业（Pharmaceutics（PHAR）major）、药理学与毒理学专业（Pharmacology/Toxicol-ogy（PTOX）major）、药学管理专业（Pharmacyadministration（PHAM）major）。PHAM又包括多个专业方向，如商务管理（Businessadministration），专业销售（Professionalsales），国际商务（Internationalbusiness），商务管理与专业销售（Businessadministrationminorandprofessionalsales），国际商务与商务管理（Internationalbusiness&businessadministration），商务管理与MBA衔接（Businessadministrationminor&M.B.A.track），专业销售、商务管理与MBA衔接（Professionalsales/businessadministrationminorsandM.B.A.track），国际商务、商务管理与MBA衔接（Internationalbusiness/businessadministrationmi-nors&M.B.Atrack）等，2012年该校又增设了化妆品科学（Cosmeticsciencemajor）本科专业。该校提供的硕士专业有：工业药学（Industrialpharmacy）、药学健康管理（Pharmacy&healthcareadministration）、药理学与毒理学专业（Pharmacolo-gy/toxicology）、药物化学（Medicinalchemistry）；博士（Ph.D）专业有药物化学（Medicinalchemistry）和Pharm.D。在本科阶段学生后期的选择余地很大，几乎达到个体化、针对性的选择性教育。

标准化程度高Pharm.D培养有统一的标准和指南，符合美国工业化、标准化生产的一贯做法。主要课程的设置各药学院均大同小异，能满足标准和指南的要求即可。在药学预科阶段需要完成一系列课程，主要包括4门生物学课程，8门化学类课程，数学、物理学、生理学各2门，其他还包括经济学、心理学、人类学、多元文化等课程，正因为课程设置的标准化，许多学校都开设有药学预科，在申请Pharm.D时可以互相承认，攻读药学预科也必须在ACPE认证的学校（Accreditedcollegeoruniver-sity）完成，在非美国机构所修课程需要通过美国世界教育服务（WorldEducationServices，WES）的成绩评估。但在课程名称等方面也存在一定差异，如药物治疗学是整个药学教育的核心课程，托莱多大学药学院为Pathophysiologyandpharmaco-therapy，汉普顿大学则是Druganddiseasemanagement；加州大学旧金山分校相应课程叫Therapeutics，北卡大学教堂山分校和明尼苏达大学叫Pharmacotherapy，分系统进行讲授，后者加有副标题为Patient-CenteredPathophysiology。主要课程系统性强Pharm.D专业教育共4年。在托莱多大学药学院[11]，病理生理与药物治疗学（Pathophysiologyandpharmacotherapy，PPT，7门共23学分）分三学年完成；药学实践训练课程分药学实践入门训练（Introductorypharmacypracticeexperience，IPPE，3门共4学分）和高级药学实践训练（Advancedpharmacypracticeexperience，APPE，8门共32学分），贯穿整个4年的药学专业教育过程。其他主要课程还包括专业实践拓展训练（Professionalpracticedevelopment，PPD，6门共20学分）、药理学（4门共9学分）、药物化学、生理化学、药学健康管理、微生物与免疫学及实验、药动学、研究设计与药物文献评估、肿瘤治疗的分子基础、肿瘤化疗的设计与应用、高级应用药动学、神经与精神疾病药物、神经与精神疾病药理学、法学与伦理学、研讨课等。选修课众多托莱多大学药学院针对Pharm.D的选修课多达90多门，分为本科阶段的选修课程和研究生阶段的选修课程，选修课涵盖的范围非常广泛，如生物医学化学问题、高级生物医学化学研讨课、药理学问题、高级药理学研讨课、化学依赖与药剂师、毒理学、药学实践问题、靶标药物设计、分子遗传、人类营养、疾病的分子基础、科学与社会、统计学入门、医学伦理、金融会计信息、市场原理、金融管理原理、商业的法律与伦理环境、药物警戒、疾病预防与控制、年轻人的健康问题、老年人的健康问题、营养科学、肥胖与饮食问题、药物化学研究实践、药物与毒性植物、生物化学技术、免疫学进展、药物化学进展、生物医学化学、蛋白质化学、核酸化学、酶学、生物学技术、癌症化疗、毒理学、毒代动力学、毒理风险评估、药剂师的金融与个人规划、药学实践问题、药学实践研究方法、管理药学研讨课、化学依赖与药剂师、医院药学管理、高级社区药学管理、剂量剂型设计、药剂学速率过程、老年病人管理原则、商务沟通与技术、对话与精神健康、药物与精神健康咨询、儿童行为与发展、药物的应用于误用、成瘾行为原理、医疗政策、行为神经科学、公众健康与衰老、健康与性别、药物使用的法律与组织环境、药学的犯罪实践与过程、特定主题讨论（Topics）等。重视实践课程美国的药学教育非常重视实践教育。在第一至第三学年（P1-P3），学生要参加药学实践入门训练课程（IPPE），该课程学时不多，每周或每两周一次，共4学分。主要通过在社区及医疗卫生机构获得实际的实践经验以及适当的假定直接面对患者的责任感，通过一系列的药学实践训练可学习并增强服务患者的技巧，主要完成：指导性教学课程，跟随药师（Shad-owingpharmacists）进行患者咨询，特别技能学习（如免疫接种，参加社区健康筛查）等事务；高级药学实践训练课程（AP-PE）是第四学年（P4）的主要课程，主要在医院、门诊或社区医疗卫生机构完成，使学生将课堂学到的知识用于药学实践，培养学生各种实际情况下的临床技能，学生需要花费每周大约40小时的时间去完成。要求所有的APPE课程都是在相应机构内能对患者提供以患者为中心的药学服务的药师指导下进行的。除IPPE和APPE外，还有专业实践拓展训练课程（PPD），该课程在托莱多大学药学院持续3年（P1-P3），学分达到20学分，仅次于APPE的32学分和病理生理与药物治疗的23学分。主要模拟训练实际工作状态，训练学生在实际工作中怎么做、为什么做、如何做、什么时候做、做好需要具备哪些方面的知识，等等。学科融合度高在美国，一个教学单位常常承担多门课程。托莱多大学药学院下设教学单位（Department）主要有3个，包括医学与生物化学、药理学、临床药学，每个教学单位要同时承担多门课程。如，药理学教研室要承担的课程就有10多门，包括药理学、毒理学、生物药剂与药动学、肿瘤化学治疗学、毒代动力学、人体与异源物的相互作用、药学数据分析、机能解剖与病理生理、神经与精神药理学、药理学问题与讨论、高级药理学讨论、毒理学危险评估、高级药理学论文写作等。

近年来，我国的药学教育也在探索临床药学教育的新模式，在国内多所大学的药学院（系）设立了临床药学专业，多数为5年制理学本科，在教育部新增专业中列为少数高校试点的目录外专业，并增列了专业代码（100808S）。虽然学制仅差一年，就称谓而言，国内只能称为“大学本科”，美国叫Pharm.D，翻译过来常常叫成“药学博士”（显然与国内常规意义上的博士在内涵上是有差异的，为了区别于一般意义上的药学博士，建议将Pharm.D另做翻译，如译为临床药学博士等）。中国少数学校也开设有六年制药学教育，为本硕连读，但以药物研究开发为主而不是临床药学，授予理学硕士学位[12]。Pharm.D是美国临床药学教育专门设置的学位，是临床药学最高的学历教育，不需要做毕业论文，主要是加强药学实践课程的学习。获得Pharm.D学位后，还可以申请攻读相关专业的Ph.D，但后者均为科学学位而非临床药学专业学位。美国Pharm.D的培养除了在校的6年培养之外，根据就业岗位需要（如社区药师或医院的专科药师），常常还需要进行一至数年的fellow-ship或residence训练。我国目前没有对应Pharm.D的学位，本科阶段的学位为比较通用的理学学士，在国内的临床药学教育中除了本科层次外，还包括硕士（Master）和博士（Ph.D）学历教育，一般也是通用的属于科学学位的理学[7]。在美国，2004－2005学年后毕业的学生，Pharm.D是申请药师资格考试的唯一认可学位。我国申请执业药师资格的学位及专业比较广泛，学历包含：无学历人员（中药学徒）、中专、大专、本科、硕士、博士，但对工作年限有要求；专业范围比较广泛，包括药学、中药学或相关专业（化学、医学、生物学）。因此，就整体而言，美国的临床药师队伍人员学历结构较单纯，知识结构较一致，在对诸多问题的认识上容易达成共识；国内的药师队伍比较复杂，知识结构多样化明显，水平差距也很大。就人员分布而言，美国的药师主要在医院、社区、急救中心、药店等；在国内，虽然拥有执业药师资格证书的人员不在少数，但真正的临床药师还非常缺乏，尤其是拥有药学（临床药学）本科及以上、从事临床药学工作并获得相关培训证书的人员很缺乏，主要分布在大型综合性医院，绝大部分基层医院（包括县级医院）、社区医院、零售药店是没有真正意义上的临床药师的。虽然在医院的等级评审中要求配备一定数量的临床药师，但许多是以兼职的身份参与临床药师工作。就地位而言，美国药师在医药界具有很高的地位，薪水高，就业前景好，十分具有竞争力，工作内容清晰、明确，行业协会在争取药师的地位与待遇等方面均发挥积极作用；相对而言，在国内对药师的地位和作用的认识还不到位，部分医疗卫生机构负责人甚至认为药师的工作是可有可无的。在药学教育中，课程设置方面需进一步优化与调整[13]。国内的药学教育偏重于化学类课程占主导、药物研究的临床前过程为主要内容的理科教育为主，是否可以探讨适当减少理科类课程的内容和难度，如减少或降低部分化学课程，增加生物医学及人文社科类课程，以满足实际工作需要。综上所述，随着社会的进步，人们对于医疗服务的系统化和专业化的要求越来越高，同时新药不断用于临床，各种严重危害人们健康的药物事件时有发生。在各类医疗卫生机构，不合理用药的情况更是普遍存在，仅从处方看不合理用药就高达50％以上[14、15]，如果综合考察其他诊疗活动，这一数据可能会更高。很显然，更高临床合理用药的需求与相对滞后的临床药学工作是不匹配的，产生这一现象的重要原因就是专业人才的缺乏。因此，加强药学教育尤其是临床药学教育，满足社会需求是药学教育重要的历史使命。而美国药学教育无疑对我国药学教育具有很好的参考价值。

1999年岁末，随着刘燕文以一纸诉状将北京大学告上法庭，这桩后来在社会上沸沸扬扬的诉讼拉开了序幕。[1]在此后的两次开庭审理中，双方唇枪舌剑，据理力争，而经由这个案件引起的极其广泛而热烈的思考和讨论，则远远超出了这个案件本身，直接和深刻地触及了我国高等教育制度的方方面面。[2]本文试图从该案出发，对高等教育制度中的一些相关问题进行分析和阐述，并对完善我国高等教育制度提出相应建议。本文将主要针对以下问题进行论述：1、高等学校的法律地位及相关问题分析；2、受案范围问题及教育领域的法律救济；3、正当程序；4、学位评定委员会的主体资格及其职责；5、投票表决及计算问题；6、诉讼时效；7、毕业证问题。

一、高等学校的法律地位及相关问题分析

在刘燕文诉北京大学案中，一审法院认为，根据我国法律规定，高等学校对受教育者有进行学籍管理等权力，有代表国家对受教育者颁发相应的学业证书、学位证书的职责。高等学校作为公共教育机构，虽然不是法律意义上的行政机关，但是其对受教育者进行颁发学业证书与学位证书等的权力是国家法律所授予的，因此根据《中华人民共和国行政诉讼法》第25条第4项的规定，由法律、法规授权的组织所作出的具体行政行为，该组织是被告。[3]下面，就将围绕学校的地位及由此产生的学生与学校的关系问题进行论述。

法国行政法上，认为学校属于公立公益机构。公立公益机构是一个人格化的公共行政机构，它在特定的范围内提供一种或多种专门的公共服务，其有三个要求：专门服务，公共服务及人格化。[4]而法兰西研究院、各高等研究院、大学院校、公立中学和各中高教育学校等公立教育机构则均属于国属公立公益机构。[5]因此，它们属于公务法人的范畴，和地方团体以及国家一样，是一个行政主体。[6]那么，公立大学和私立大学的地位有什么区别呢？韦德在《行政法》一书中认为，如果大学是依法规设立的，可以将它作为法定公共机构对待，归入行政法的范畴，如果只是依章程或私自设立的，则不属于行政法的范畴，学生针对这种大学的权利便取决于契约。[7]按照公私立标准来区别大学的不同地位，从而确定学校与学生的不同权利、义务关系及相应的救济途径，这一理论也受到了一些挑战。在日本，1970年以后，认为将公立大学与私立大学对学生的法律关系加以区别，并不合理，并且与教育、研究之非权力性质发生矛盾，因此逐渐趋向于无论是公立大学还是私立大学，其与学生间法律关系均属一种“在学契约关系”。[8]目前，在我国司法实践中，是将大学作为法律法规授权的组织来对待的，[9]这在前述引用的判决中已有清楚的表述。[10]更早一点是，海淀区人民法院审理的田永诉北京科技大学案的判决书中有相同的表述。这一判决得到二审法院的维持，而且被最高人民法院将其选登于1999年第4期《最高人民法院公报》。[11]这就实际上意味着最高人民法院对该案件判决所作出的认可和支持。不过随着今后私立大学的增加，其地位是否与公立大学有所区别，以及公立大学（或者包括私立大学）所实施的哪些行为属于可以向法院提起行政诉讼的行为，这些问题都应在法律中明确规定，以期在这类案件的处理上有一个明确而统一的标准。

与高等学校法律地位密切相联的一个问题是：授予学位行为的性质。《教育法》第28条规定：“学校及其他教育机构行使下列权利：（一）按照章程自主管理；（二）组织实施教育教学活动；（三）招收学生或者其他受教育者；（四）对受教育者进行学籍管理，实施奖励或者处分；（五）对受教育者颁发相应的学业证书；（六）聘任教师及其他职工，实施奖励或者处分；（七）管理、使用本单位的设施和经费；（八）拒绝任何组织和个人对教育教学活动的非法干涉；（九）法律、法规规定的其他权利。……”我们注意到，法律在这里使用的是“权利”这个词，而非“权力”。但是，第3项规定的招生权，第4项规定的学籍管理、奖励、处分权，第5项规定的颁发学业证书权，第6项规定的聘任教师及奖励、处分权等，无论是从行为的单方意志性、强制性，还是从对相对方的拘束力和权利、义务的巨大影响力来看，都更具有行政权力的性质。今后法律中应明确划分“权利”与“权力”，一方面利于保障学校的合法权利，另一方面，更为重要的是，便于针对权力的行使设置相应的监督与救济机制，从而预防并减少权力的滥用，更好地维护学生、教师的合法权益。如果进一步分析，我们可以看到：《中华人民共和国教育法》第21条规定：“国家实行学业证书制度。经国家批准设立或者认可的学校及其他教育机构按照国家有关规定，颁发学历证书或者其他学业证书。”第22条规定：“国家实行学位制度。学位授予单位依法对达到一定学术水平或者专业技术水平的人员授予相应的学位，颁发学位证书。”《中华人民共和国高等教育法》第20条第1款规定：“接受高等学历教育的学生，由所在高等学校或者经批准承担研究生教育任务的科学研究机构根据其修业年限、学业成绩等，按照国家有关规定，发给相应的学历证书或者其他学业证书。”第22条规定：“国家实行学位制度。学位分为学士、硕士和博士。公民通过接受高等教育或者自学，其学业水平达到国家规定的学位标准，可以向学位授予单位申请授予相应的学位。”《中华人民共和国学位条例》第3条规定“学位分为学士、硕士、博士三级。”第4、5、6条分别规定了授予学士、硕士、博士学位的标准。第8条规定：“学士学位，由国务院授权的高等学校授予；硕士学位、博士学位，由国务院授权的高等学校和科学研究机构授予。授予学位的高等学校和科学研究机构及其可以授予学位的学科名单，由国务院学位委员会提出，经国务院批准公布。”综上所述，我国实行国家学位制度，高等学校颁发学位证书的权力来源于法律、法规的明确授权，从这一点上来讲，高等学校的学位授予行为属于法律、法规授权的组织行使行政职权的行为，应纳入具体行政行为的范畴。当然，高等学校颁发毕业证书的行为亦属类似情况，在此不再赘述。

与高等学校法律地位密切相联的另一个问题是学生与高等学校的关系问题。德国行政法传统上将学生、公务员与国家之间的关系作为“特别权力关系”，从而区别于“一般权力关系”。特别权力关系的法律后果是：无法律保留、无基本权利的适用和无权利保护。[12]可见，如果适用特别权力关系理论，在此种情形之下，学生的权利难以得到有效的保障，而更多考虑的是学校管理的效率。但目前，德国行政法上，关于一般权力关系与特别权力关系的划分已不复存在，取而代之的是“特殊法律关系”。在教育关系、公务员关系等表现为紧密型持续法律关系的特殊设计的法律关系中，不仅存在基本的、涉及公民地位的决定，而且还存在大量的、日常性质的决定，其本身并不具有等同的重要性，不涉及国家与公民之间“原本的”法律关系，而只仅仅关乎机关的正常工作。因而，乌利教授从法律上将其分为基本关系与工作关系，其最重要的法律后果是：与基本权利相关的决定属于行政行为，而工作关系中的命令则不属于行政行为。[13]而日本最高法院在昭和52年（1977年）的“富山大学不承认学分事件”中，则提出所谓的“部分社会说”，其判决认为，大学不论是国立或私立，基于其教育学生与研究之目的，即使在法令无特别规定时，大学具有以学校规则等付诸实施之自律性、概括性机能。故使大学形成与一般市民社会不同之特殊部分社会，对于其间所发生之争端，并非全部当然得成为法院司法审查之对象。[14]公法学者兼子仁教授则提出所谓的“教育法特有之契约关系说”。这两者都放弃了传统的特别权力关系理论。[15]我国目前在高等学校与学生关系方面并没有明确的规定，但在具体的制度设计方面，侧重于管理和规范，对于学生权利的保障和救济则相对薄弱，这是不争的事实。从一定程度上说，我国未有“特别权力关系”之名，却有“特别权力关系”之实，这对学生权利的保障实为不利，也不符合当今行政法的发展趋势。今后立法中宜明确学校与学生之关系，既不宜定为“特别权力关系”，也不宜划入纯粹的“契约关系”，应充分考虑学校与学生关系的特殊性和学校日常事务的复杂性，针对不同的事项确定不同的救济方式与途径，既给予学校以相当的自主管理权，又能对学生的权利予以充分有效的保障。