企业贪污案例剖析

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年7月，十三建设有限公司(全民所有制企业，以下简称“十三冶”)与水泥厂(集体企业，以下简称“耀华厂”)共同投资成立国家、集体联营企业建材工业工程公司(以下简称公司)，十三冶根据联营合同，委派任公司法定代表人、总经理。同年11月9日，公司董事会根据章程规定，颁发了聘用为总经理的聘任书。1993年6月，以公司生产商品砼需进行试验为名，经董事会同意，由公司出资30万元成立下属集体所有制企业建材工业设计研究试验所(以下简称“试验所”)。年7月25日，浦东新区工商行政管理局批准试验所正式成立并核发企业法人营业执照，试验所由负责经营。试验所取得营业执照前后，在的授意下，公司开出支票共计780万元，用于为试验所购买搅拌车12辆及支付其他费用。年底，得知公司年度利润总额达1800万余元，遂指使兼任试验所会计职务的公司会计主管宋某，篡改公司原先账目，抽出部分单位支付给公司的货款的原始凭证，做入试验所账册，从而在账册中结平公司为试验所支付的购买搅拌车等款项，并将用公司资金780万元购买的12辆搅拌车计作试验所的固定资产。1年1月3日，试验所吸收职工个人股金120万元(其中王及其亲属集资计69万元)，将公司原投入折算为30万元，经浦东新区工商行政管理局批准，变更为集体与自然人投资的股份合作制企业，为该试验所法定代表人、董事长。1年10月，公司转让原在试验所的30万元股权，由试验所职工个人集资充抵，经浦东新区工商行政管理局批准，变更为自然人投资的股份合作制企业，其中个人及其妻、母、女、弟、妹等亲属共计投资104万元，占总投资的69％，担任法定代表人、董事长。至此，利用担任公司总经理的职务之便，将用公司资金780万元为试验所购买并计入试验所固定资产的12辆搅拌车隐匿并不予收回，非法转归王及其亲属绝对控股的试验所占有。

市人民检察院第二分院以被告人犯贪污罪向市第二中级人民法院提起公诉。被告人及其辩护人认为，不具有贪污罪的主体身份，又无非法占有公款的故意和行为，不构成贪污罪。市第二中级人民法院经审理认为，受国有企业十三冶委派到非国有企业公司担任法定代表人兼总经理，具体负责公司的生产经营，代表国有投资主体行使管理权，属于受国有企业委派至非国有企业从事公务的人员，应以国家工作人员论。利用兼任公司与试验所法人代表并负责两单位经营的职务便利，唆使会计人员虚假做账，将公司的公款转移至试验所，致使公司对上述公款完全丧失所有权。虽然试验所并非一人出资，也没有证据证明个人直接非法占有上述公款，但上述公款已归全部由个人出资的试验所所有，并由实际控制和支配，个人是否直接占有公款，并不影响其非法占有行为的性质。被告人利用职务上的便利，通过唆使他人作假账的方法侵吞公款，数额特别巨大，其行为已构成贪污罪。被告人上诉，市高级人民法院后经审理，驳回上诉，维持原判。

点评：

利用职务上的便利非法占有公共财物，是贪污罪的本质特征。在市场经济条件下，非法占有的表现形式复杂多样，既可以由本人占有，也可以处分给他人；既可以先占有后处分，也可以占有一部分的同时处分另一部分。只要未经所有权人同意而非法对财物进行具有所有权性质的处置，从而永久排除所有权人对财物行使所有权的，即构成非法占有。司法实践中，对于国家工作人员利用职务便利，采取各种非法手段将公共财物永久控制在个人手中，使财产所有权事实上发生转移的，无论是据为已有还是转送他人，均对公共财产所有权造成了实质性侵犯，构成犯罪的，依法应以贪污罪定罪处罚。一、二审法院对被告人以贪污罪定罪处罚是适当的。