保健食品广告市场监管调研报告

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近年来，保健食品违法广告屡禁不止成为了构建和谐社会的不和谐之音。为加大打击力度，监管部门采取了一系列有力措施强化监管，保健食品广告专项整治工作取得了明显成效。然而，保健食品广告仍然是社会关注的热点问题。下面我就保健食品广告监管问题谈一谈自己的观点。

一、我国现行规范保健食品广告的法律制度

国家食品药品监督管理局近年来制定了大量规章制度，为有效监管保健食品广告提供了法律支持。《保健食品注册管理办法(试行)》和《保健食品广告审查暂行规定》的实施；《违法药品医疗器械保健食品广告警示制度（暂行）》和《药品医疗器械保健食品广告复审制度（暂行）》执行。这些规章制度与《广告法》等一起构成了监管保健食品广告的法律网。

二、我国现行规范保健食品广告市场监管措施

1、实行保健食品广告审查

《保健食品广告审查暂行规定》规定，保健食品广告未经审查一律不得。在《保健食品广告审查暂行规定》实施之前，国家对保健食品广告没有统一的审批标准，有的地区由地、市级卫生部门出具证明，有的地区不经审查便可，因此保健食品违法广告泛滥。该暂行规定的出台，将保健食品广告审查纳入了国家行政审批范围，加强了对保健食品广告的管理，有利于保健食品广告的逐步规范和完善。

2、分离保健食品广告审批权与行政处罚权

《保健食品广告审查暂行规定》实行审批权和行政处罚权分离，明确了我国保健食品广告监管涉及食品药品监督管理部门和工商行政管理部门，前者是保健食品广告审批部门，后者是保健食品广告处罚部门。两个部门之间的合作协调关系为：一是食品药品监督管理部门对其审批的广告进行监测；二是对于监测发现违法的保健食品广告，向工商行政管理部门通报并提出处理建议；三是工商行政管理部门对食品药品监督管理部门通报的保健食品违法广告原则上要依法作出处理。

3、规定保健食品违法广告的罚款为广告费用的1-5倍

《保健食品广告审查暂行规定》规定，擅自变更或者篡改经审查批准的保健食品广告内容进行虚假宣传的，食品药品监督管理部门责令申请人改正，给予警告，情节严重的，收回该保健食品广告批准文号。《广告法》规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传的，由工商行政管理部门责令广告主停止、并以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响，并处广告费用1-5倍的罚款；对负有责任的广告经营者、广告者没收广告费用，并处广告费用1-5倍的罚款；情节严重的，依法停止其广告业务。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

三、保健食品广告监管存在的不足

1、后期监管力度不够

保健食品监管存在“重审批，轻监管”的倾向。每一种保健食品上市前都经过严格的审批程序，而过了这道“门槛”，由于缺乏后期的定期监管，保健食品生产经营企业作为市场经济主体，追求经济利益的最大化，在政府监管不到位的情况下，利用保健食品违法广告欺骗坑害消费者自然难以避免。

2、监管衔接存在障碍

保健食品广告审查暂行规定》对保健食品广告监管的职能分工以及协调合作作出了明确规定，但两个监管部门之间在信息沟通和工作衔接上存在的障碍，给不法分子以可乘之机。目前，食品药品监督管理部门一旦发现违法广告即移送工商行政管理部门。至于移送后的问题，比如工商行政管理部门是否及时查处，查处结果怎样，不得而知。如此一来，食品药品监督管理部门对保健食品违法广告的监测就达不到预期效果。

3、违法获利风险太小

违法获利空间太大、风险成本太小，是导致保健食品违法广告屡禁不止的重要原因。在保健食品违法广告处罚方面，虽然有较为严格的法律规定，但广告主仍然有空可钻。由于处罚数额是以广告费用为基数的，广告主与媒体可以通过订立虚假低价合同等方式来对付工商行政管理部门的处罚。工商行政管理部门即使按照做过手脚的合同没收广告收入，一般情况，罚款也还不足广告费真实收入的1/10。

4、媒体监管存在缺失

部分媒体对利益的追求和社会责任感的缺失，为大量保健食品广告未经审批擅自提供了违法平台。一般而言，作为媒体专业人士，对于此类违法性显而易见的广告，秉承职业操守和社会责任感，在稍加严格的依法审查之下完全可以将其拒之门外，保健食品违法广告的社会危害性将被限制在一个极小的范围内。遗憾的是，广告主、广告经营者和广告者已结成为一个紧密的“利益共同体”。与高昂的广告费用相比，罚款只是一个小数目。因此，有的媒体宁愿挨罚，也要冒险登保健食品违法广告。

四、改进和加强我国保健食品广告监管的思考

1、全面加强日常监管

审批只是确保保健食品安全的第一步，更重要的还在于其后的监管。对于保健食品的监管，必须在继续严把审批关的基础上，严抓审批通过后的日常监管。一方面，定期从市场随机提取样品，按审批时的要求进行系统检查，并将检查结果公布在媒体上，对不合格的企业和产品从严处理，甚至可以撤销批准文号；另一方面，对于覆盖面宽、影响力大的新闻媒体，特别是发行量较大的报纸上的保健食品广告进行重点监控，对于未经审批擅自等主要违法行为进行重点检查，擅自变更或者篡改经审查批准的保健食品广告内容情节严重的，应当收回保健食品广告批准文号。同时，对于典型的保健食品违法广告应当及时公告曝光。

2、形成部门监管合力

食品药品监督管理部门和工商行政管理部门应就加大对保健食品违法广告的查处问题，消除部门障碍、加强相互沟通。食品药品监督管理部门强化保健食品广告的日常监测工作，对日常监督中发现的违法广告及时移交工商行政管理部门处理，并跟踪处理结果。工商行政管理部门应当加大对保健食品违法广告的处罚，对食品药品监督管理部门移交的要一查到底，同时将查处结果告知食品药品监督管理部门。对于这些违法企业，食品药品监督管理部门和工商行政管理部门可以实现资源共享，一起建立相关违法记录档案，在今后广告审批方面进行重点审查和必要限制，并在日常检查中列为重点检查对象。这样，保健食品广告监管部门之间就形成了良好的沟通协作，执法效率也将大大提高。

3、加大监管处罚力度

对于广告主、广告经营者、广告者从事保健食品违法广告宣传的，工商行政管理部门应当依法从重处理。对违法广告问题严重的广告主、广告经营者，依法停止（或限制）其广告宣传，或要求其停业整顿，从重处罚。对违法广告问题严重的广告者，依法予以从重罚款、停止（或限制）广告、停业整顿、缴销《广告经营许可证》。对违法广告的媒体相关责任人，同时由有关部门予以党纪、政纪处分。涉嫌构成犯罪的，依法移送公安机关，由司法机关追究违法行为人的刑事责任。

4、创新政府监管手段

不断创新监管手段、提高监管技术含量，是提高政府监管效率的有效手段。据网上信息，某工商局引进了首套广告监测系统。这套系统可以自动对广告中诸如“第一”、“专家”等文字进行识别，并将识别结果与数据库中的违规词语进行比对，能在一定程度上提高监测效率。笔者以为，类似这样的识别系统值得试用推广。

5、大力宣传保健食品知识

群众对于保健食品知识有一定的掌握，不仅有利于群众自己正确消费保健食品，而且有利于营造全社会监督保健食品广告的良好氛围。监管部门可以充分利用报纸、电台、电视以及网络等媒介，形式多样地广泛宣传保健食品知识和相关法规。同时，还可以印发统一的保健食品宣传画到各大小超市、药店、社区、街道等地点，方便群众取阅，指导群众正确认识、合理选购和食用。充分利用各种宣传机会，如“3.15”消费者维权日、法制宣传日等，走上街头，以发放宣传资料、现场咨询等方式让群众真正认识保健食品与药品的区别，避免上当受骗。