资本运作调研报告

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资本运作是公司扩张的重要手段，也是企业纳税筹划的重要工具。目前，我国税法对企业资本运作的税收管理还处于滞后状态。这给一些外商投资企业和外国企业通过所谓的资本运作技巧，利用企业会计制度、具体会计准则和税法对资本运作相关规定的不够完善之处，规避国家税收征管带来了可乘之机。如何密切关注外商投资企业和外国企业资本运作方式，积极防范税收执法风险，切实维护我国的税收利益，是当前国际税收管理需要积极加以研究和探讨的问题。

一、资本运作的概念和资本运作的方式

资本运作的概念为中国企业界所特有。西方没有资本运作的概念，只有企业的兼并与收购。中国资本运作的概念是指利用市场法则，通过资本本身的技巧性运作或资本的科学运动，实现价值增值、效益增长的一种经营方式。它除了包括西方的企业并购和整合外，还包括上市融资(注：上市融资其实也是零卖企业股权)和企业整体或部分资产出售。

企业资本运作的具体方式可细分为7种：

a、成立新公司；

b、发行股票或债券(包括可转换公司债券)；

c、配股、派送红股、增发新股；

d、股权转让、转增股本；

e、股权回购(减少注册资本)；

f、企业的合并、托管、收购、兼并、分立；

g、风险投资，等等。

二、我市外商投资企业资本运作的基本形式

近几年泰州市外商投资企业资本运作的形式主要有：外商并购内资企业股权后变更为外资企业；外方收购中方投资者部分股权达到控股现有外商投资企业目的；外方收购中方投资者全部股权变合资为独资，达到独享丰厚利润的目的，同一外方投资的多家外资企业在各自定期减免税享受期满后进行合并；税后分得利润再投资转增股本；借壳上市企业股权被境外公司收购等等。

三、加强外商投资企业资本运作管理需要重点研究的法律法规

一是外商投资企业资本运作涉及投资总额和注册资本方面的规定。每个外商投资企业都须涉及投资总额和注册资本的概念。投资总额是一个外商投资企业生产经营所需的基本建设资金和生产经营流动资金的总和；注册资本是投资各方认缴的出资额之和，也是投资各方对外商投资企业承担责任的限额。注册资本与投资总额的关系，可简单表示为：投资总额＝注册资本＋借款。为防止注册资本过少，借款比例过大，风险分担不合理，中国法律规定，注册资本与投资总额的比例须符合下列标准：

投资总额（美元）注册资本（美元）

300万以下占投资总额7/10

300万以上1000万以下占投资总额1/2

（若在420万以下至少210万）

1000万以上3000以上万以下占投资总额2/5

（若在1250万以下至少500万）

3000万以上占投资总额1/3

(若在3600万以下至少1200万)

因此，当收购或重组使外商投资企业的投资总额或注册资本发生任何改变时，应始终保持它们之间的比例符合相应的法律规定。

根据中外合资企业法和中外合作企业法及其细则的规定，作为中外合资或中外合作企业，外方的出资比例至少占中外合资或中外合作企业注册资本的25%，由此，中外合资或中外合作企业才可享受一定的税收减免优惠及其他各种优惠待遇。

二是外商投资企业合并分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理规定。国家税务总局印发《关于外商投资企业合并、分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定的通知》（国税发[1997]71号），对外商投资企业进行资本运作涉及的有关营业活动延续性认定、资产计价、税收优惠和亏损结转等税务处理问题进行了统一和规范。通知规定，合并、分立、股权重组后的企业，其内外资股权比例不符合有关外商投资企业法律规定比例的，除税收法律、法规、规章另有规定的以外，不再继续适用外商投资企业有关的所得税法律、法规，而应按照内资企业适用的所得税法律、法规进行税务处理。同时，对重组前的企业根据税法第八条规定已享受的定期减免税，应区分以下情况处理：

（一）凡重组前企业的外国投资者持有的股权，在企业重组业务中没有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企业或者保留在股权重组后的企业的，不论重组前的企业经营期长短，均不适用税法第八条关于补缴已免征、减征的税款的规定。

（二）凡重组前企业的外国投资者在企业重组业务中，将其持有的股权退出或转让给国内投资者的，重组前的企业实际经营期不满适用定期减免税优惠的规定年限的，应依照税法第八条的规定，补缴已免征、减征的企业所得税税款。

上述两个方面的规定，都从不同的侧面要求外商投资企业的外方出资比例不得低于25%这个底线。如果外商投资企业存在虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资、以及不按期缴付注册资本的行为都要纳入工商、税务监管的重点。因此，外商投资企业在进行资本运作时，若因收购或重组导致外方的出资比例少于25%，则原有的中外合资或中外合作企业将被视同一个一般的内资企业，将丧失作为中外合资或中外合作企业可享受的一切优惠待遇，并可能包括补缴以往所享受的所有税收优惠待遇。

若外方要完全撤出其投资而将其在中外合资、中外合作或外商独资企业中的全部股权转让给中方或其他的中国公司，则原有的中外合资、中外合作或外商独资企业就变成了一个纯粹的中国内资企业，正如以上所述它便不能再享受原来所享受的任何优惠待遇。同时，如果是生产性的外商投资企业且经营期在10年以下的，则还须补缴以往所享受的所得税“二(年)免三(年)减半”的优惠及其他任何税收优惠。由于这些规定的存在，使得外国投资者采用股权转让方式撤资在经济上很不划算，因此，有些外国投资者通常谋取以外商投资企业清算解散的方式来撤资。

四、企业资本运作方面存在的问题及其涉税风险

一是外商收购资产设立新公司涉及的税收执法风险。外商可通过收购现有外商投资企业的资产并成立另一新的外商投资企业，而现有外商投资企业予以解散。这种收购资产的方式，对外商来说，其有利的一面是，外商作为收购方无需承担现有外商投资企业的任何债务或责任；其不利的一面是，收购资产一般会涉及多种税负，如增值税、营业税、土地增值税、预提所得税等。对税务机关而言，无论是现有外商投资企业的整体出售，还是新外商投资企业的注册成立，都涉及到企业所得税的监控管理问题。旧企业财产转让所得如何确认和计量、新企业资产入账价值的确认和处置时对当期所得额的影响等，如果对税收法律法规规定不熟悉、对企业资产转让与受让的时间、交割的价格和过程不掌握，就有可能导致国家税款的流失。

二是外商收购股权变更原公司涉及的税收执法风险。外商也可通过收购现有外商投资企业中方或外方的股权而成为该外商投资企业的投资一方，现有外商投资企业继续经营。这种收购股权的方式，对外商来说，其有利的一面是，相对收购资产的方式，税务问题不多，一般只涉及预提所得税，所以实践中，在绝大多数情况下，外商均采用收购股权的方式；其不利的一面是，外商作为现有外商投资企业新的投资方，要与其他投资方一样按投资比例承担现有外商投资企业的所有债务和责任。所以外商在收购现有外商投资企业中方或外方的股权前，一般都会聘请律师、会计师或审计师、工程师对现有外商投资企业进行全面的谨慎的调查，以免掉入陷阱。外商收购股权，通常又有下列两种方式：

1、直接收购。是指外商在中国境内直接收购外商投资企业中方或外方的股权。这种收购方式有利的一面是，外商可以更有效地参与或控制其所收购的外商投资企业，此外，若该外商用其在中国其他外商投资企业所分得的利润收购或投资于一个新的外商投资企业，还可享受再投资部分已缴纳所得税退税40％的优惠待遇；不利的一面是，这种收购须经外商投资企业董事会和各股东方的同意以及原审批机构的批准，将来的再转让还须再经批准，有诸多不便。

2、间接收购。是指外商在中国境外通过收购外商投资企业外方在中国境外公司的股权以达到间接拥有外商投资企业的股权。这种收购方式的有利一面是，纯属中国境外交易，无需经中国任何方面的批准，再转让中国境外公司的股权也很方便,也不用缴中国有关的税负；不利的一面是，外商不易直接参与或控制外商投资企业的日常经营管理。

上述收购股权的方式对税务机关来说，税收监控和管理的责任与风险依然较大。外商在中国境外间接收购企业股权，一般不涉及中国税收监管问题，但是，如果外商直接收购外商投资企业中方或外方的股权，就涉及到股权转让收益的税收监管和外商直接再投资退还企业所得税的监管问题。外商投资企业和外国企业转让中国境内企业股权，一般来讲，都要对股权转让收益按照10%的税率征收外国企业所得税。而外商以其在其他外商投资企业税后分得的利润直接再投资，新办外商投资企业或增加原企业注册资本可以享受再投资退税优惠。但是如果是用税后分得的利润购买已经存在企业的股权是不可以享受再投资退税待遇的。如果我们对政策不熟悉，对股权转让的价格、成本、收益计算不准确、对股权收购进行再投资的方式不调查清楚，就有可能少征税款或多退税款，造成国家利益的损失。

三是外商投资企业资本运作中注册资本和外方到位注册资本比例变化涉及的税收执法风险。中外合资或中外合作企业，无论是设立初期还是其后的资本运作，其合同、章程和相关批准证书中，外方的出资比例能够达到中外合资或中外合作企业注册资本总额的25%，但实际到位资本中，外方的出资比例如何，仍值得关注。从企业方面来说，外商投资企业各方的出资应按法律和合同规定及时到位，包括收购或重组所需投入的资金也应及时到位。否则，外商在其实际缴付的出资额未达到其认缴的全部出资额前，只能按其实际缴付的出资额的比例分配收益。已投入的资本金未达到企业投资各方已到位资本金25％的外商投资企业，不予享受外商投资企业的所得税税收优惠待遇。就税务机关方面而言，如果企业进行资本运作后，不及时掌握外商投资企业注册资本比例的变化和外方实际到位注册资本比例的变化，就有可能让不符合法定条件的外商投资企业享受税收优惠，从而导致税收执法风险。

五、关注企业资本运作，防范和化解税收执法风险的思考

无论企业采用什么方式进行资本运作，税收执法风险都是客观存在的。作为税务机关，无权干预企业资本运作的时机、方式，但有责任对企业资本运作的结果及所涉及的税收问题进行调查、监控和管理，防止因监管不力而导致国家税款的流失。如何有效地防范企业资本运作可能导致的税收执法风险主要方法有四。

一是要积极主动地关注企业资本运作的信息披露。重点解读企业的中期和年度财务会计报表和注册会计师审计报告，对企业对外投资、对内增资减资情况、注册资本和投资总额的构成比例情况进行动态把握。

二是加强税收法律法规的学习，重视对企业具体情况的实地调查和研究，不断促进税制和政策完善。针对税制本身的缺陷和税收政策的漏洞，作为基层税务部门而言，虽然没有修改完善的权力，但可加强这方面的调查研究，积极向上级提出解决完善的对策，进而推动税制和政策的不断完善。

三是加强企业资本运作专题业务的教育培训，提高税务干部的执法水平。建立和完善促进干部学习业务、钻研业务、提高工作水平的教育培训管理机制。鼓励干部报考注册税务师、注册会计师，将拥有这“两师”资格的干部放在国际税收征管第一线。

四是推行和完善税收管理员制度，强化对责任区纳税人的调查和管理。要进一步完善税收管理员制度，开展纳税评估，强化税源监控，有效地解决“淡化责任、疏于管理”的问题。

五是探索科技管理方法，提高国际税收征管质量和水平。目前，国、地税系统信息化建设硬件已经具备，只要联合办税的各项措施落实到位，就能有效地加强信息沟通，用高科技手段的先进性堵塞税收漏洞。